买卖合同纠纷代理词

第第页代理词尊敬的审判员：四川舟楫律师事务所所接受四川A建设工程有限公司（以下简称“A公司”）的委托，指派本律师为成都市金牛区B商贸部（以下简称“B商贸部”）诉A公司买卖合同纠纷一案A公司的代理人。根据今天庭审的情况，结合国家现行法律法规规章的规定，发表代理意见如下，共法院裁判兼听参考：一、双方一致认可没有争议的事实：A公司因承建CC项目，于2012年7月15日与B商贸部签订了《钢材购销合同》，其后，金奥商贸部从2012年7月16日起至2014年3月7日止分91批次给A公司供货的货物总价款为人民币30247625.54元（大写：叁仟零贰拾肆万柒仟陆佰贰拾伍元伍角肆分）；截至2014年10月30日，B商贸部给A公司开具收据25份共收取了A公司人民币22798840.92元（大写：贰仟贰佰柒拾玖万捌仟捌佰肆拾元零玖角贰分）。二、双方争议的焦点：1）A公司至今尚欠B商贸部的货款本金额；2）A公司是否存在违约；3）如果A公司违约，违约金的计算标准及起算时间；4）B商贸部是否有给A公司提供发票的义务；5）B商贸部至今未给A公司提供发票的行为法院是否应依照刑诉法第108条的规定接受报案并依法移交税务局和公安经侦查处；6）B商贸部在进入辩论程序提出主张保全发生的担保费是属于诉讼费的范畴还是增加请求，程序是否合法；7）诉讼费的承担。三、就A公司至今尚欠B商贸部的货款本金金额争议焦点，本代理人认为B商贸部诉状所列主张货款本金1680万元缺乏依据，而应是人民币8270820.85元（大写：捌佰贰拾柒万零捌佰贰拾元捌角伍分）。具体理由——鉴于双方所签《钢材购销合同》中就B商贸部垫款伍佰万元的给付、月结70%支付的时间及伍佰万元以外月结70%以后的30%的余额结算支付时间等均未具体约定，根据国家法定的会计核算规则和会计期间的规定，应视为B商贸部垫款伍佰万元以外部分的月结的70%在次月底前支付，垫款伍佰万元和垫款伍佰万元以外月结70%以后的30%余额，在所有供货结束后进行统一结算支付（见《钢材购销合同》第七条和《会计法》、《会计准则》、《会计制度》），双方间逐月供货及付款汇算情况如下：（一）2012年1.7月B商贸部供货金额1799447.82元；2.8月B商贸部供货金额2634697.31元；3.9月B商贸部供货金额3570582.32元，结合7、8两月B商贸部供货情况，扣除垫款500万元，9月结算货款3004727.45元，按月结70%计算，10月底前A公司应付B商贸部货款2103309.215元，A公司在10月26日支付1116522.75元，欠B商贸部应付款986786.46元，9月每吨综合单价4019.016元，欠款折合重量245.529吨；4.10月B商贸部供货金额1753888.91元，按月结70%计算，11月底前A公司应付B商贸部货款1227722.237元，以前月度A公司欠应付款986786.46元，245.529吨超期付款13天应补偿B商贸部15959.38元，A公司在11月13日支付1526275.73元，支付后实际欠B商贸部应付款704192.347元，10月每吨综合单价4199.644元，欠款折合重量167.679吨；5.11月B商贸部供货金额4299038.45元，按月结70%计算，12月底前A公司应付B商贸部货款3009326.915元，以前月度A公司欠应付款704192.347元，167.679吨多数超期付款1天、少部分超期付款18天应补偿B商贸部2571.17元，A公司在12月1日支付584214.6元、18日支付2159776.87元，支付后实际欠B商贸部应付款972098.962元，11月每吨综合单价4159.467元，欠款折合重量233.707吨；6.12月B商贸部供货金额3154877.63元，按月结70%计算，13年1月底前A公司应付B商贸部货款2208414.341元，以前月度A公司欠应付款972098.962元，104.603吨超期付款14天、129.104吨超期付款28天共应补偿B商贸部25396.77元，A公司在13年1月14日支付442415.4元、28日支付5033181.91元，支付后A公司实际超付B商贸部2269687.237元。（二）2013年1.1月B商贸部供货金额1946114.75元，按月结70%计算，2月底前A公司理论应付B商贸部货款1362280.325元，2月A公司无付款，以前月度A公司超付应付款2269687.237元，冲抵后A公司实际仍超付B商贸部907406.912元；2.2月B商贸部无供货，3月A公司无付款；3.3月B商贸部供货金额3859969.75元，按月结70%计算，4月底前A公司理论应付B商贸部货款2701978.825元，以前月度A公司实际仍超付B商贸部应付款907406.912元，4月A公司无付款，冲抵后A公司欠B商贸部应付款1794571.913元，3月每吨综合单价4001.772元，欠款折合重量448.444吨；4.4月B商贸部供货金额917201.25元，按月结70%计算，5月底前A公司应付B商贸部货款642040.875元，以前月度A公司欠应付款1794571.913元，162.604吨超期付款17天应补偿B商贸部13821.34元，5月17日A公司付款664520.11元，付款后A公司欠B商贸部应付款1143873.148元+642040.875元，4月每吨综合单价3883.073元，欠款折合重量285.84+165.343吨；5.5月B商贸部无供货，以前月度A公司欠应付款1143873.148元+642040.875元，243.82吨超期付款45天应补偿B商贸部54859.5元，A公司在6月15日支付1030575.14元，支付后实际欠B商贸部应付款168156.628元+642040.875元，欠款折合重量42.02+165.343吨；6.6月B商贸部供货金额696313.65元，按月结70%计算，7月底前A公司应付B商贸部货款487419.555元，以前月度A公司欠应付款168156.628元+642040.875元，42.02吨超期付款71天、165.343吨超期付款41天共应补偿B商贸部48812.41元，A公司在7月11日支付1074108.05元，支付后实际欠B商贸部应付款272321.42元，6月每吨综合单价3782.566元，欠款折合重量71.993吨；7.7月B商贸部供货金额377248.25元，按月结70%计算，8月底前A公司应付B商贸部货款264073.768元，以前月度A公司欠应付款272321.42元，A公司在8月无付款，8月底实际欠B商贸部应付款272321.42元+264073.768元，7月每吨综合单价3549.737元，欠款折合重量71.993吨+74.392吨；8.8月B商贸部供货金额395364.95元，按月结70%计算，9月底前A公司应付B商贸部货款276755.465元，以前月度A公司欠应付款272321.42元+264073.768元，71.993吨超期付款39天、74.392吨超期付款9天共应补偿B商贸部17746.24元，A公司在9月9日支付1013604.47元，支付后A公司实际超付B商贸部应付款182708.345元；9.9月B商贸部供货金额828942.75元，按月结70%计算，10月底前A公司应付B商贸部货款580259.925元，以前月度A公司超付B商贸部应付款182708.345元，A公司在10月无付款，冲抵后10月底A公司实际欠B商贸部应付款397551.58元，9月每吨综合单价3691.655元，欠款折合重量107.689吨；10.10月B商贸部供货金额226053.9元，按月结70%计算，7月底前A公司应付B商贸部货款158237.73元，以前月度A公司欠应付款397551.58元，107.689吨超期付款11天应补偿B商贸部5922.895元，A公司在11月11日支付1032296.23元，支付后A公司实际超付B商贸部应付款470584.025元；11.11月B商贸部供货金额1068689.9元，按月结70%计算，12月底前A公司应付B商贸部货款748082.93元，以前月度A公司超付B商贸部应付款470584.025元，A公司在12月15日支付1007147.97元、12月28日支付1038163.18元，支付后A公司实际超付B商贸部应付款1767812.245元；12.12月B商贸部供货金额1681891.5元，按月结70%计算，14年1月底前A公司应付B商贸部货款1177273.65元，以前月度A公司超付B商贸部应付款1767812.245元，A公司在14年1月16日支付521566.74元、1月28日支付1000000元，支付后A公司实际超付B商贸部应付款2112105.335元。（三）2014年1.1月B商贸部供货金额798365.05元，按月结70%计算，2月底前A公司应付B商贸部货款558855.535元，以前月度A公司超付B商贸部应付款2112105.335元，A公司在2月无付款，冲抵后A公司实际超付B商贸部应付款1553249.8元；2.2月B商贸部无发货，3月A公司无付款；3.3月B商贸部供货金额238937.4元，按月结70%计算，4月底前A公司应付B商贸部货款167256.18元，以前月度A公司超付B商贸部应付款1553249.8元，A公司在4月无付款，冲抵后A公司实际超付B商贸部应付款1385993.62元；4.3月7日后B商贸部未再供货，双方理应在4月进行一次全面结算，但B商贸部至今都未与A公司进行结算，其后A公司于9月29日支付1000000元，10月30日支付1994655.69元。（四）截止理论应结算日2014年4月30日，B商贸部实际供货30247625.54元（大写：叁仟零贰拾肆万柒仟陆佰贰拾伍元伍角肆分），A公司实际付款19244369.15元（大写：壹仟玖佰贰拾肆万肆仟叁佰陆拾玖元壹角伍分），扣除整个供货期间，A公司未及时支付应付款应补偿B商贸部的人民币185089.71元（大写：壹拾捌万伍仟零捌拾玖元柒角壹分），理论上A公司尚应付B商贸部货款人民币11188346.1元（大写：壹仟壹佰壹拾捌万捌仟叁佰肆拾陆元壹角）。（五）由于双方未办理结算，合同中也未对供货结束后的资金占用损失如何计算进行约定，根据国家法律法规和司法解释的规定及司法判例，应从B商贸部诉讼主张之日起按同期银行贷款基准利率计算资金占用损失。考虑双方的长期合作关系，A公司同意从2014年5月1日起，理论上A公司尚应付B商贸部的货款人民币11188346.1元（壹仟壹佰壹拾捌万捌仟叁佰肆拾陆元壹角）按人民银行公布的一年期贷款利率计算B商贸部的资金损失，并以此按资金占用损失随本金一起清偿的规则计算。为此，2014年9月28日A公司支付B商贸部的1000000元（大写：壹佰万元整）等于A公司支付B商贸部货款本金977198.7元及该款的资金占用损失22801.3元，2014年10月30日A公司支付B商贸部的1994655.69元（大写：壹佰玖拾玖万肆仟陆佰伍拾伍元陆角玖分）等于A公司支付B商贸部货款本金1940326.55元及该款的资金占用损失54329.14元（2014年一年期贷款利率5.6%）。综上，截至2014年10月30日A公司付款后，A公司尚欠B商贸部货款本金就只有人民币8270820.85元（大写：捌佰贰拾柒万零捌佰贰拾元捌角伍分）。四、就A公司是否存在违约的争议焦点。如前所述，在整个供货期内，A公司的付款既有偶尔的欠付，也有有时的超付。就A公司在供货过程中的欠付情况，在前述核算时，A已严格按照合同的约定给B商贸部核算了所谓的加价款也罢、资金占用损失也罢共计人民币185089.71元（大写：壹拾捌万伍仟零捌拾玖元柒角壹分）。在B商贸部2014年3月7日最后一次供货结束时，按合同约定，A公司的货款都处于超付状态，整个供货结束后，由于双方未办理结算，加之整个房地产市场的不景气，开发商对工程款的严重拖欠，A公司确实没有在合理的期限的2014年4月底前将认为理论上尚应付B商贸部货款人民币11188346.1元（大写：壹仟壹佰壹拾捌万捌仟叁佰肆拾陆元壹角）支付给B商贸部，但是，A公司在开发商严重拖欠工程款的情况下，仍然在2014年9月28日向B商贸部支付了1000000元（大写：壹佰万元整）和2014年10月30日向B商贸部支付1994655.69元（大写：壹佰玖拾玖万肆仟陆佰伍拾伍元陆角玖分），后由于双方发生结算纠纷，以致最终走向法院请求法庭主持结算。五、就如果A公司违约，违约金的计算标准及起算时间的争议焦点。B商贸部主张的520万元没有依据。由于双方未办理结算，在《钢材购销合同》中也未对供货结束后的资金占用损失如何计算进行约定，根据合同法第一百一十四条、最高人民法院《关于合同法的司法解释（二）》第二十七条、第二十九条的规定和司法判例，可从B商贸部诉讼主张之日起按同期银行贷款基准利率计算资金占用损失。A公司考虑到B商贸部确实存在资金占用损失，在B商贸部至今都未举证证明其实际损失的情况下，认同至今尚欠B商贸部的货款人民币8270820.85元（大写：捌佰贰拾柒万零捌佰贰拾元捌角伍分）可从2015年1月10日按人民银行公布的一年期贷款利率计算B商贸部的资金占用损失。由于双方不是民间借贷关系，作为法律人是不能不顾法律和司法解释的规定乱套用同期银行贷款利率四倍这个概念的，只能遵循法律规定的损失的130%为限的规定，超过损失的130%即是过高，超过部分不应得到支持。六、就B商贸部是否有给A公司提供发票的义务争议焦点。根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第二十条的规定，向A公司提供发票是B商贸部法定不可转移、不可豁免的义务。七、就B商贸部至今未给A公司提供发票的行为,法院是否应依照刑诉法第108条的规定接受报案并依法移交税务局和公安经侦查处争议焦点。B商贸部经营者X除了是本案原告的经营者外，还是N商贸部的经营者和四川Y商贸有限公司的股东、法定代表人。1.在不考虑X同时经营着四川Y商贸有限公司等的情况，仅以B商贸部个体小规模纳税人而言，根据《中华人民共和国增值税暂行条例》、《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》、《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》、《增收教育附加费的暂行规定》、《关于统一地方教育附加政策有关问题的通知》的规定，B商贸部与A公司发生的钢材贸易X就已实施偷逃增值税、城建税、教育附加、地方教育附加上百万元；2.根据贸易行业的通常利润率和《中华人民共和国个人所得税法》、《中华人民共和国个人所得税法实施条例》，X实施偷逃的个人所得税也属于数额特别巨大；3.如果将X同时还经营着四川Y商贸有限公司等的情况考虑进去，X实施的偷逃增值税及附加的金额就不是上百万元，而是近五百万元；4.如果将X同时还经营着四川Y商贸有限公司等的情况考虑进去，X可能涉嫌转移四川Y商贸有限公司的巨额所得偷逃了数额更大的企业所得税。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第三十二条和第六十三条的规定，偷逃税款的，除应补税外，还应缴纳日万分之五的滞纳金，并处偷逃税款的50%至5倍的罚款。根据《中华人民共和国刑法》第二百零一条的规定，X的行为已涉嫌构成逃税犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零八条的规定，贵院负有将X涉嫌的逃税犯罪依法移交成都市国税局和成都市公安局经侦依法立案查处的法定职责。如贵院不履行该职责，放任国家巨额税款流失，对明知有涉税犯罪事实需要追究刑事责任的当事人X，违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零八条的规定，故意包庇使其不受立案、侦查追究，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》和《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》的规定，案件经办人或将涉嫌玩忽职守和徇私枉法。八、就B商贸部在进入辩论程序提出主张保全发生的担保费是属于诉讼费的范畴还是增加请求，程序是否合法的争议焦点。诉讼费是诉讼费，保全费是保全费，和因保全发生的担保费或保险费绝对不是同一概念，在进入法庭辩论阶段，B商贸部的代理人都发表了一半第一轮代理意见后再提出来，显然属于新增诉讼请求，依法，法院应告诉B商贸部不予准许，请B商贸部另案起诉，B商贸部坚持的就应依法予以驳回，否则仅从程序而言就已经违法。其次，B商贸部就此所举证据的《合同》和《发票》与成都市J区人民法院（2015）J民初字第0000号民事裁定书上所述的“担保人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司向本院出具保函为原告成都市金牛区B商贸部的诉讼保全提供担保"内容风马牛不相及。再次，就诉讼保全寻求第三方担保支出的费用而言，显然不属于必要的费用，是原告方擅自扩大的损失，依法也只能由原告自行承担。九、就诉讼费的承担争议焦点而言，本代理人认为就法院收取的诉讼费，B商贸部虚高了诉讼请求，理应按A公司实际欠B商贸部的货款本金及依法支持的资金占用损失占总请求比例来进行分摊，B商贸部虚高请求的案件受理费只能由其自行承担。十、关于《会谈纪要》、《付款协议》、《委托书》和《补充协议》的效力问题。本代理人认为《会谈纪要》、《付款协议》、《委托书》和《补充协议》均因为以下几点理由而无效：1）签订的主体，就A公司项目部人员，没有A公司的特别授权，无权签订涉及如此重大事项处置的协议，所盖的技术专用章只能用于技术资料，盖在其他资料上依法无效；就B商贸部方的人员，都不是B商贸部的员工，更没有合法的授权，完全是B商贸部经营者X纠集的成都及成都周边的其他建材经营部和钢材经营部的经营者（A公司已举出相应的网查企业登记信息证据证明）（根据《合同法》第48、49、50条的规定无效）。2）就签订的背景而言，完全是在B商贸部纠集众人抱着铺盖在A公司成都分公司办公室，只要A公司项目部人员不按他们意愿