西北大学经济法笔记

笔记始于期中考试之后。。如不慎有错误遗漏，请见谅。。聊胜于无吧，祝大家考试顺利~~O(∩_∩)O~第五章市场混淆行为一．概念指经营者采用假冒，伪冒等欺骗性手段从事市场交易，是自己的商品或服务于特定竞争对手的商品或服务相混同，造成足以造成购买者误认的不正当竞争行为。二．行为特征1，市场混淆行为设计三方当事人2，被混同的客体是其他经营者商品或服务的特定表示3，以产生市场混淆为目的假冒他人注册商标行为·商标法第52条——————blabla一，概念未经注册商标权利人的许可，在同一商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的行为。二，法律中的适用问题；A具体形态；未经商标所有人的许可，在同一种商品（或相似商品）上使用与其注册商标相同（或相似）的商标。B对于未注册商标的假冒C法律竞合仿冒知名商品特有名称，包装，装潢的行为一，概念指擅自将他人知名商品特有名称，包装，装潢做相同或近似使用，造成或足以造成与他人知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的行为。二，构成要件1，知名商品A知名商品；在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉。Ｂ种类认定·获得国家，省，部级产品质量标志的产品·获得国家驰名商标称号的商品·反推标准２，特有的名称，包装，装潢Ａ相关概念·商品名称；称呼同一种商品的语言标记，能够区别不同种类的商品。·商品装潢；为了识别以及美化商品而在商品或其包装上附加的文字，图案，色彩及其排列组合·商品包装；为了识别商品以及携带方便，储运而使用在商品上的辅助物与容器。·特有；商品的名称，包装和装潢并非为相关商品所通用，并有显著地区别性特征。３，做相同或相近似使用Ａ以一般购买者的注意力作为认定标准Ｂ通体观察和比较主要部分来认定４，造成误认Ａ业已引起误认Ｂ可能引起误认的情形５，擅自使用；未经权利人许可而自行使用其知名商品特有的包装，名称，装潢。擅自使用他人的企业名称或者姓名的行为一，他人的企业名称或姓名１，法人的名称２，自然人的姓名３，个体工商户，个人合伙的字号二，擅自使用三，引人误认为是他人的商品商业贿赂行为一，概念及特征A概念：指经营者为了销售或购买商品而采用财务或者其他手段买通对方单位或者个人的行为B特征：１，目的；以排挤竞争对手，获取经济利益２，主体；经营者３，对象；交易相对人或将以相对人之外对交易项目的成交具有决定性影响的组织或个人。商业行贿行为的构成要件主体是经经营者主观上故意客观上表现为经营者采用货物或者其他手段进行贿赂。商业贿赂行为的构成要件主体：对方单位或个人客观方面：受贿人索取、受贿特定利益主观：故意商业行贿和商业受贿的区别主体不同目的不同后果不同回扣A回扣概念：经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。B折扣：即在商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例及时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还的两种形式C回扣与折扣的区别性质不同（合法性）方式不同（暗中、明示）对象不同时间不同佣金A概念：经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。B特征：佣金支付关系发生在经营者与中间人之间。中间人具有合法的中介资格佣金的支付方式必须是公开的佣金是合法的劳务报酬C非法佣金的认定、中间人不具有合法的经营资格佣金比例违背法律规定或者商业惯例附赠式商业贿赂A概念：指在商品交易在商业服务关系中，经营者向对方附带无偿的赠与一定数量的金钱或实物的行为B特征附赠式从法律关系对象是消费者或者经营者一般具有公开性附赠物品的价值不能超过合理金额C附赠式商业贿赂的认定接受方是经营者还是消费者附赠货物的价值大小优惠购买：买方在符合卖方提供的购买条件下。可以附带购买卖方提供的优惠产品。重奖经销商瓶盖有奖回收商业诋毁行为第一节商誉的概念:人们对于经营者本身以及经营者提供的商品或服务的一种总的积极地社会评价。A内在的表现形态：商誉主题的经营方式和管理水平的优劣。B外在表现形态：商业道德商品质量服务质量价格商誉的法律特征抽象性价值性相对不确定性依附性地域性商誉权A概念：主题依法对创造的商誉享有专有权而不受他人侵害的权利。B性质商誉与相关概念的比较A商誉与名誉主体不同评价标准不同权利性质不同权利实现方式不同B商誉和商标存在形式不同形成方式不同是否可以转让商誉诋毁行为的构成要件主体：必须是经营者主观：故意侵犯客体的双重性客观上实施了诋毁行为A利用散发公开信，召开新闻发布会，刊登比较广告，播发声明广告等形式B利用商品说明书抬高自己，贬低别人。C对业务客户和消费者诋毁竞争对手D唆使他人诋毁竞争对手E组织有关人员以客户或消费者的名义向相关部门做虚假投诉，促使相关部门查处竞争对手。不正当有奖销售行为分为附赠和抽奖方式概念与特征（一）概念经营者销售商品或提供服务，附带性的向购买者提供物品、金钱或是其他经济利益的行为。（二）特征目的是为了招揽顾客、促销商品或服务。是在经营者与商品购买者或服务接受者之间。蕴含着主从关系。不正当有奖销售行为的认定欺骗性有奖销售行为谎称有奖故意让内定的人中奖操纵有奖销售：故意将设有中奖标志的商品、奖券部投入市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投入市场。对有奖销售事项作不当告知明示所设奖的种类、概率、最高金额、奖品品种、竞奖时间和方式非即时开奖的，应告知开奖时间、地点、方式和通知中奖者时间和方式利用有奖销售的手段推销质次价高的商品最高金额超过5000元的抽奖式有奖销售案例A某超市周年庆，促销，有一项“周年庆大回馈”，规定，活动期间不需消费即可办理会员卡一张，凭会员卡可参与抽奖，一等奖为5900元液晶电视一台。此行为是否属于不正当有奖销售行为？分歧：司法考试-不属于，无销售行为现实判例-属于，会员卡增加了交易机会，对销售行为进行扩张理解。B抽奖，一等奖为汽车一年的使用权，是否为不正当有奖销售行为？

属于，按汽车的市场价值衡量，使市场交易秩序混乱。C购买2000箱以上，送价值5200元电脑一台属于商业贿赂行为虚假宣传行为商业宣传行为商品上的宣传：在商品或商品的包装上通过文字、图形或者其他组合来宣传商品有关的信息。通过广告的宣传：商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者提供的服务的商业广告。其他方法的商业宣传虚假续传行为的概念经营者在商品上或利用广告或者其他方法，对商品或服务的质量、制作成分、性能、产地等情况等作出引人误解的宣传行为。（注：明显只是夸张的表述，或是真实情况却引人误解，均不构成虚假宣传）构成要件内容涉及产品质量、制作成分、性能、产地等情况。形式上包括“在商品上”，“通过广告”和“其他方法”引人误解无中生有，夸大事实含糊其辞，模棱两可故弄玄虚、含沙射影无视变化，滥用其词割裂联系，断章取义不当夸张，够分吹嘘商品上的虚假宣传行为伪造或者冒用质量标志认证标志：经认证机构认证合格、证明产品符合认证标准和技术要求，由其颁发给经营者并准许使用户的一种专有质量标志。未经合法认证机构认证，擅自使用经认证不合格的产品，擅自使用认证被依法撤销后，不及时停用非法制造或使用编造的虚假认证标志擅自篡改、编造认证标志图案并加以使用名优标志：经有关机构评定，对产品质量达到一定质量条件的经营者所授予的荣誉标志。未获名优标志的产品，擅自使用名优标志获得名优标志，但是因产品质量下降而被撤销的或被责令停止使用仍使用的行为使用编造的虚假名优标志在获得低级名优标志的产品上擅自使用高级别高的名优标志伪造产地概念：商品的地理来源对伪造产地的认定对产地的具体认定主要产地：决定商品特色、性质、价值的地方最终形成地:商品售出时成其为当时那种现状的生产、制造地-----我国行为手段“直接”和“间接”（不直接说明产地，而用暗示的方法引人误解）其他方法虚假广告宣传概念通过报刊、广播、电视、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯、电子显示牌、实物等广告媒介的形式，不真实的宣传和介绍商品或服务的情况，欺骗和误导购买者的不正当竞争行为。广告的一般准则广告内容真实、合法、准确和清晰广告形式具有可识别性广告活动程序符合法律规定特殊广告的特殊准则实行广告的行政审核制度严令禁止在广告中使用的一些宣传手法和一些宣传语言、文字、数字、图案等禁止对部分特殊商品做广告或者采取大众传播媒介做广告部分特殊广告必须符合法律规定的限制性用语构成要件主体主观客观其他虚假宣传行为在其经营场所内对商品的演示，说明。解释或其他文字标注。利用大众传播媒介所做的宣传报道通过产品鉴定会，座谈会，庆典等公共场合所做出的商品介绍和宣传指使他人冒充顾客进行的销售诱导第十章侵犯商业秘密行为概念与特征概念：不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。特征不为公众所知悉该信息为局外人所知悉的程度权利人的保密程度他人获取信息的难易程度具有实用价值权利人采取了保密措施保密主体保密课题保密措施保密措施和信息的价值是否相当侵犯商业秘密行为的种类以盗窃,利诱,胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃：行为人以非法占有为目的，以秘密的方式窃取他人商业秘密的行为。利诱：行为人通过向掌握或了解商业秘密的有关人员提供财务或提供优厚的工作待遇或某种利益承诺，从而获取他人商业秘密的行为胁迫：行为人直接对商业秘密持有人或者其雇员或其亲属的生命健康，名誉，财产等实施损害为要挟，迫使其提供商业行为。披露，使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露，使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取，使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密传统招标投标行为投标者串通投标投标者相互约定，一致抬高或者压低投标报价投标者之间相互约定，在招标项目中轮流以高价或者低价中标投标者之间先进行内部竞价，内定中标人，然后在参加投标投标者之间的其他串通投标行为投标者和招标者串通招标者在公示开标前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤销表述，更改报价招标者向投标者泄露标底投标者与招标者商定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后在给投标者或者招标者额外补偿投标者内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍低价倾销行为概念低价倾销行为是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。构成要件主体：经营者目的：排挤竞争对手，获得独占地位客观上具有低价倾销行为除外情况倾售鲜活商品处理有效期限即将到期的商品或其他积压的商品季节性减价因清偿债务，转产，歇业降价销售商品反垄断法反垄断法概述垄断的概念经济学意义上：一个大企业或者少数几个大企业，凭借自身的经济优势对相应部门产品生产和销售实行排他性控制以牟取长期超额利润的经济行为。法学意义上：受法律所规制的所具有违法性和危害性的经济垄断及其他限制竞争行为垄断的类型国家垄断行政垄断自然垄断经济垄断普尔价格协定：大企业之间通过口头或书面形式达成协议。约定在短时间内共同控制某类商品价格，从而获得高额利润卡特尔:生产同类商品的企业之间通过达成协议，规定商品产量，价格，市场划分，利润分配等垄断行为。辛迪加：生产同类产品的企业之间达成协议，统一采购原料和销售商品。各企业在购销领域失去独立地位，购销业务由辛迪加的总办事机构统一办理托拉斯：生产同类商品或在销售上有密切联系的企业，为了获取高额利润，从生产到销售全面合并，形成新的组织托拉斯康采恩：完全不同类型且各具雄厚实力的企业联合而成的组织形式国际托拉斯知识产权垄断反垄断法的特点反垄断法的不确定性价值目标的特殊性规范对象的不确定性原则不确定性使用除外制度的影响国家产业政策的影响反垄断法的经济法属性反垄断执法的特殊性反垄断法责任形式的特殊性约束性制裁和解协议停止令和限期改正行政劝告惩罚性制裁没收非法所得行政罚款拆分大公司刑事罚金直接责任人的刑事处罚赔偿性责任垄断的规制方法结构主义：为控制行业的集中度而对行业集中状态进行规范行为主义：规范经营者的限制竞争行为比较主义思想基础不同认定依据不同责任形式不同对于规模经济发展的影响不同垄断行为的认定原则本身违法原则：某些限制竞争行为，不论其动机和结果如何，均为违法行为合理原则：虽限制竞争，但因为具有合理性而不视为违法反垄断法的域外适用一般原则效果原则（客观地域管辖原则）经济实体原则后果地原则和履行地原则域外适用的限制反垄断法适用除外制度概念：基于特定目的，对违反反垄断法基本原则，基本制度的特定行业或其的特定行为，不适用发垄断法的制度范围自然垄断行业金融行业农业知识产权的正当行使合理化的垄断行医使用除外的法律程序申请登记申请确认直接适用垄断协议垄断协议概述垄断协议的定义：两个或两个以上的企业，企业联合组织通过订立协议，决议，密谋或联合一致的行为共同限制市场竞争的行为垄断协议的分类依据主体的性质划分依据主体所处层次划分依据参与企业的意思表达划分依据协议的目的划分垄断协议的特征主体的多元性主体的独立性主体间意思一致协议与决议明示与默示目的的排除，限制竞争性垄断协议和经营者集中的关系参与主体不同双方内部关系不同持续的时间长短不同法律规制不同协议的豁免情况科技产品的开发创新协议统一产品规格标准协议中小企业合作协议结构危机协议社会公共利益协议进出口卡特尔横向垄断协议横向垄断协议的定义：是指两个以上处于同一生产或销售环节，生产或销售同类产品或提供服务而具有直接竞争关系的经营者，通过共谋而达成的垄断协议。横向垄断协议的构成要件主体要件主观要件客观要件回避内部竞争对其他竞争者进行限制客观要件达成合意的行为对竞争的实质性损害横向垄断协议的主要形式横向定价协议：统一层次的竞争者就商品或服务的价格所达成的协议限制数量协议：限制商品生产数量或者销售数量所达成的协议市场划分协议：竞争者之间分割地理，客户或者产品市场范围的协议联合抵制协议：竞争者之间联合起来不与其他竞争对手，供应商或者客户交易的行为限制技术进步：具有竞争关系的经营者同谋限制购买新技术，新设备或限制开发新技术，新产品的行为。纵向垄断协议纵向垄断协议定义：指两个以上在同一产业中处于不同经济阶段而有买卖的经营者通过共谋达成的垄断协议构成要件主体要件主观要件客体要件客观要件纵向垄断协议的主要形式纵向价格限制：经营者与交易相对人达成协议，固定或者限定交易相对人向第三人转售商品的价格固定转售价格限定最低转售价格限定最高转售价格限制转售价格区间限制交易相对人的定价权默认限定转售价格纵向非价格垄断：通过一些限制其他竞争因素或条件来限制竞争独家交易协议（排他性交易协议）：约定供应商只能想协议销售商销售商品或者销售商只能从协议供应商处购买商品特许协议：一方要求另一方以特许的方式使用其出让的商品，服务或知识产权第十五章滥用市场支配地位一、市场支配地位：是指单个或多个经营者在相关市场内具有能够控制商品价格，数量或者其他交易条件，或者能够阻碍，影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。（一）市场支配地位必须以相关市场为基础。（二）经营者具有特殊性（三）市场支配地位本身并不违法二、市场支配地位的认定A相关市场认定（一）相关产品市场的确定1.产品消费需求的可替代性2产品生产供给的可替代性（二）相关地域市场1.区域间交易障碍（1）交易成本的障碍（2）法律上的障碍2.产品本市本身的性质（三）相关时间市场B市场支配地位的认定1.经营者的市场价额2.经营者的纵向导控能力3.经营者的财力与技术条件4.竞争者的依赖程度5.竞争者的进入障碍C市场支配地位的认定1.一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的2.两个经营者在相关市场的市场份额合达2/3的3.三个经营者在相关市场的市场份额合达3/4的三、滥用市场支配地位的构成要件1主体要件2.行为要件3.损害要件四、滥用市场支配地位的主要表现形式1高卖低买：具有市场支配地位的经营者以超高价格或超低价格购买商品的行为（1）空间比较（2）时间比较（3）成本与合理利润比较（4）产品比较2.掠夺性定价：支配企业凭借市场支配地位，以排挤损害竞争对手为目的，以低于成本的价格倾销商品，或采取回扣补贴，赠送等手段变相降价，使商品市场销售价低于商品成本价的行为3.拒绝交易：在无正当理由的情况下拒绝出售商品或者提供服务。4.强迫交易：支配企业采取邪僻或其他不正当手段迫使其他企业做出不真实的意思表示与其交易或迫使其他企业从事限制竞争的行为。（1）迫使他人与自己从事交易（2）强制他人不与自己的竞争的对手进行交易（3）强制安排他人间的交易5.搭售：具有市场支配地位的企业在销售某种商品或服务时，强行购买其他不合理交易条件的行为6.歧视行为：具有市场支配地位的企业没有正当理由而对相同的交易相对人给予不同的交易条件，使其处于不公平的竞争地位第十六章经营者集中一、经营者集中地类型（一）横向合作（二）纵向合作（三）混合合作二、控制程序（一）合并前申报1.参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。2.参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超20亿元人民币，并且其中至少有两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。（二）申报内容1.申报书2.集中对相应市场竞争状况影响的说明3.集中协议及相关文件4.参与集中地经营者经会计师事务所审计的上一会计年度财务会计报告5.商务部要求的其他文件资料（三）合并的审查1.期限：自决定之日起，90日内出现法定情形可以延长审查期限。但最长不过60日。2.审查考虑因素（1）参与集中的经营者在相关市场的市场价额及其对市场的控制能力（2）相关市场的市场集场集中度（3）经营者集中对消费者与其他有关经营者的影响（4）经营者集中对市场进入，技术进步的影响（5）经营者集中对国民经济发展的影响（6）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的