11第十一章检验、索赔、不可抗力与仲裁汇编

第十一章商检、索赔、不行抗力和仲裁——进出口合同的条款（七）一、定义指国家设置的检验管理机构，或由经政府批准注册的第三人身份的民间公证鉴定机构对进出口商品的品质、数量（重量）、包装、平安、卫生、检疫、残损以及装运条件等项内容实施检验并出具检验证明的行为和过程。第一节商品检验2022/12/282二、商检的意义--体现国家对进出口商品的质量管理--提高商品质量和竞争力--严守进口质量关,保障国家和人民利益--为交接货物/结算/通关计税供应依据2022/12/2831、法定检验:对重要的进出口商品强制检验；1）列入国家商检部门公布的《商检机构实施检验的进出口商品种类表》中的商品2）我国《食品卫生法》和《进出境动植物检疫法》规定的商品3）出口紧急物品和《种类表》内商品包装容器的性能检验和运用鉴定4）装运易腐烂变质食品出口的船舱和集装箱5）有关国际条约/协议规定须经商检机构检验的出口商品6）其他法律/行政法规规定须经商检机构检验的出口商品2、鉴定业务:接受托付,对进出口商品进行鉴定（非强制性）；3、对外贸易合同（包括信用证）规定由商检机构检验的商品；

4、输入国政府规定须经我国商检机构检验出证的商品。三、商品检验的范围2022/12/284案例11-1：某年3月21日，我某茶叶进出口公司向英国出口25MT红碎茶，货到伦敦后，客户发觉3个集装箱外有有毒品标记，货物当即被伦敦有关部门扣留。开箱检验后发觉箱内由于未清理毒品，使茶叶受到含有剧毒的氰化物严峻污染。7月24日，全部货物被英国当局销毁。我方赔偿进口方货款、银行利息、检验费、处理费等共计2.5万英镑。2022/12/285四、检验检疫依据（一）检验检疫技术标准（二）检验检疫依据的分类（三）我国商检机构对进出口商品实施检验的标准2022/12/286

(一)我国的检验检疫机构

政府:

国家质检总局(主管执法机关)

中国国家认证认可监督管理委员会(国务院授权管理)

中国国家标准化管理委员会(国务院授权国家质检总局管理)

专业检查机构（如计量器具、集装箱、船舶、飞机等的检验）民间:

商检公司(CCIC中国检验认证集团有限公司)五、检验机构2022/12/287(二)著名的国际检验机构官方：1.美国食品和药物管理局FDA2.美国动植物检疫署3.美国粮谷检疫署4.日本通商省检验所非官方：1.瑞士通用公证行SGS2.日本海事鉴定协会NKKK3.劳合氏船级社4.英之杰检验集团IITS5.美国保险人试验室UL2022/12/288六、商检证书商检证书，是各种进出口商品检验证书、鉴定证书和其他证明书的统称，是对外贸易有关各方履行契约义务、处理索赔争议和仲裁、诉讼举证，具有法律依据的有效证件，也是海关验放、征收关税和实惠减免关税的必要证明。2022/12/289品质检验证书重量检验证书数量检验证书收益检验证书价值检验证书产地证书卫生检验证书消毒证书验残证书熏蒸证书船舱检验证书货载衡量检验证书2022/12/2810七、检验时间和地点1、在出口国产地检验发货前，由卖方检验人员会同买方检验人员对货物进行检验，卖方只对商品离开产地前的品质负责。离开产地后运输途中的风险，由买方负责。2022/12/28112、在装运港（地）检验货物在装运前或装运时由双方约定的商检机构检验，并出具检验证明,作为确认交货品质和数量的依据，这种规定，称为以“离岸品质和离岸数量”为准。2022/12/28123、目的港（地）检验货物在目的港（地）卸货后，由双方约定的商检机构检验,并出具检验证明，作为确认交货品质和数量的依据，这种规定，称为以“到岸品质和到岸数量”为准。2022/12/28134、买方营业处所或用户所在地检验对于密封包装、精密困难的商品。不宜在运用前拆包检验，或须要安装调试后才能检验的产品，可将检验推迟至用户所在地，由双方认可的检验机构检验并出具证明。2022/12/28145、出口国检验，进口国复检依据这种做法，装运前的检验证书作为卖方收取货款的出口单据之一，但货到目的地后，买方有复验权。如经双方认可的商检机构复验后，发觉货物不符合合同规定，且系卖方责任，买方可在规定时间内向卖方提出异议和索赔，直至拒收货物。这种做法已成为一项公认的原则。2022/12/2815案例11-2：有一份CIF合同,出售啤酒花。合同规定:“买方凭卖方供应的装运单据支付现金”，“货物在出口国检验,到进口国目的港后允许买方复验”。但是，当卖方向买方供应单据要求其付款时，买方坚持要在货物检验后才付款。问：买方的要求是否合理?为什么?应如何处理?2022/12/2816分析：合同规定货物在装船前进行检验，以装运港商检机构出具的检验证书作为卖方议付货款的单据。而目的港商检机构出具的检验证书作为买方向有关当事人对货损/货差提出异议及索赔的依据。只要卖方供应的装运单据及商检证书符合合同要求，买方就应无条件付款。如在目的港复检时出现任何商品问题,买方可据此向有关方索赔。卖方应要求买方按合同规定付款，否则可以向相关机构申请仲裁。2022/12/2817八、买方的复验权

（一）复验的时间1、合同中明确规定2、合同中未明确规定，按法律规定。《公约》规定：买方须在实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。2022/12/2818（二）复验地点1、货物到达目的地2、如需转运，买方没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道或理应知道这种转运，检验亦可推迟到目的地。2022/12/2819（三）复验权的丢失1、超过规定的复验期限,自动放弃复验权2、做出了与卖方的全部权相抵触的行为2022/12/2820案例11-3：我方某公司A与新加坡B公司以CIFSINGAPORE条件出口一批土特产品。货运到新加坡后，B公司发觉货物的质量有问题，但B仍将原货转船至马来西亚。其后，B公司在合同规定的索赔期限内凭马来西亚商检机构签发的检验证书，向A公司提出退货或者打六折处理。问:1>A公司应如何处理?为什么?2>若A、B公司有多年业务往来，A公司事先知道B公司拟将货物转卖给马来西亚某客户，A公司又应如何处理?2022/12/2821分析:

1>A公司应对B公司的无理要求不予理睬。《公约》规定:买方必需按状况实际可行的最短时间检验货物或由他人检验货物。如合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。依据贸易惯例，在CIF交货状况下，货物应当在到达新加坡后立刻进行检验，未能检验的过错在买方B公司，因此B公司的要求属无理要求。2>若A公司事先知道B公司拟将货物转卖给马来西亚某客户，则A公司应考虑B公司提出的索赔要求。《公约》关于买方复检地点规定:如需转运，买方没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道或理应知道这种转运，检验亦可推迟到目的地(即本案中的马来西亚)进行。2022/12/2822九、合同中的商检条款检验机构检验权检验的时间和地点检验的内容和方法检验证书复验的时间和地点2022/12/2823其次节索赔条款一、定义争议（Disputes）:交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的纠纷。索赔（Claim）:指受损方向违约方提出损害赔偿的要求。理赔（Settlement）:指违约方对受损害方所提赔偿要求的受理和处理。

2022/12/2824索赔条款异议与索赔条款罚金条款2022/12/2825——一般针对卖方交货的品质、数量或包装不符合合同规定而订立。——索赔依据:法律依据(相关法律规定)事实依据(违约事实证据和出证机构)——索赔期限:货物到达目的港后xxx天起算(常见)货物到达目的港卸离海轮后xxx天起算货物到达买方营业处所或用户所在地后xxx天货物经检验后xx天——索赔方法与金额:由于违约状况困难，一般只能在合同中做笼统规定。二、异议与索赔条款2022/12/2826AnyclaimbytheBuyerregardingthegoodsshallbefiledwithinthirtydaysafterthearrivalofthegoodsattheportofdestinationspecifiedintherelativeB/LandsupportedbyasurreyreportissuedbyasurreyorapprovedbytheSeller.2022/12/2827案例11-4：我国对某国出口一批冻鸡，到货后对方在索赔有效期内向我方提出索赔，索赔金额约占合同金额的一半以上。买方提出的证件有：1、法定商检证，证明该批冻鸡有变质现象（表面呈乌黑色），但未注明货物变质的数量与比例；2、官方化验机构依据当地某食品零售店送验的冻鸡作出的品质变质证明。2022/12/2828案例11-52008年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否则更换或退货。

设备运抵目的地后发觉，这些设备在拆运前早已停止运用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产运用。但是，由于合同规定如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内”出证，而事实上货物运抵工厂并进行装配就已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力气进行加工修理。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。2022/12/2829分析：该案例的要害问题是合同签订者把引进设备仅仅看作是订合同、交货、收货几个简洁环节，完全忽视了检验、索赔这两个重要环节。特殊是索赔有效期问题，合同质量条款订得再好，索赔有效期订得不合理，质量条款就成为一句空话。大量事实说明，外商在索赔有效期上提出不合理看法，往往表明其质量上存在问题，须要设法掩盖。假如你只满足于合同中形容质量得美丽词藻，不留意索赔条款，就很可能发生此类事故。2022/12/2830三、罚金条款——一般适用于当事人一方未履行或未完全履行或未按期履行合同等状况，如大宗商品、机械设备、分批交货合同。——大陆法系（德、法）：承认——英美法系：对于违约只能要求赔偿，不能惩处2022/12/2831举例：

如卖方不能如期交货，每延误7天按延期部分的0.5%支付罚金，不足7天按7天计算。延期10周时，买方有权撤消合同，并要求卖方支付延期交货罚金，但罚金总额不得超过货物总金额的5%，在货款中扣除。2022/12/2832ShouldtheBuyersforitsownsakefailtoopentheletterofCreditontimestipulatedinthecontract,theBuyersshallpayapenaltytotheSellers.Thepenaltyshallbechargedattherateof1%oftheamountoftheletterofcredit,however,thepenaltyshallnotexceed10%ofthetotalvalueoftheletterofcreditwhichthebuyersshouldhaveopened.Anyfractionaldayslessthantendaysshallbedeemedtobetendaysforthecalculationofpenalty.2022/12/2833第三节不行抗力条款一、定义ActoftheGod——上帝的行为无论大陆法系还是英美法系的称呼如何，它们的核心内容是“合同的有效性应以合同所处的环境接着存在为前提”。假如合同成立后，订约时所依据的环境条件发生了重大变更或不复存在，则合同的效力也随之变更，即“合同基础论”。2022/12/2834二、不行抗力必需符合的条件：1、事务是在有关合同成立以后发生的。2、不是由于任何一方当事人的有意或过失造成的，而必需是偶发的和异样的事务。3、事务的发生及造成的后果是当事人无法预见、无法限制、无法避开、不行克服的。不能认为全部由自然缘由或社会缘由引起的事务都属于不行抗力事务，必需与正常的贸易风险区分开来，如价格涨跌、货币贬值、机器故障等。2022/12/2835案例11-6：某年10月,我国某外贸公司同一外商签订一份农产品出口合同,交货期为当年12月。由于同年7/8月间产区遭遇旱灾,产品无收,出口人不能依约交货,于是以遭遇不行抗力为由,向对方提出解除合同的要求。问:该项要求能否成立?为什么?2022/12/2836分析：该项要求不能成立。因为产区发生的旱灾是在出口合同签订之前，所以不适用不行抗力条款。2022/12/2837案例11-7：日本某商人在广交会上与我天津某公司成交出口一批仪器，合同中未规定任何日方履行合同义务的先决条件。中方5月份开出L/C后，日方来电告知，该仪器为巴统组织出口管制商品，日方无法获得出口许可证，要求解除合同，并按不行抗力条款免除未履约的责任，遭到了中方的拒绝。2022/12/2838三、不行抗力条款的规定方法1、概括式（含义模糊,简洁引起争议,不宜接受）2、列举式（虽明确具体,但过于繁琐且简洁遗漏,非最佳方法）3、综合式（明确具体,灵敏性强,常常接受）2022/12/2839四、不行抗力事务的后果1、免除不履行合同的责任（不行抗力事务的发生使履行合同不行能）2、免除延迟履行合同的责任（不行抗力事务仅短暂或部分阻碍了合同的履行）——取决于事故的性质及对履行合同影响的程度2022/12/2840《公约》规定:当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效。一旦履约障碍消退,双方仍应接着履行合同义务。当事人的免责只以免除损害赔偿的责任为限,不阻碍另一方行使除损害赔偿以外的任何权利。我国《合同法》规定:当事人在延迟履行合同后再发生不行抗力的,不能免除责任。2022/12/2841案例11-8：

1951年英商与意商签订CIF合同，由意商出口蚕豆，装运期为10月—11月。合同签定后意大利政府于10月20日发布禁令，规定从11月1日起非经政府特许，禁止蚕豆出口。卖方以此为由要求免除交货义务，买方不同意并向法院起诉，要求卖方赔偿不履约的损失，法院判决买方胜诉。2022/12/2842案例11-9：我某公司与国外某公司成交小麦1500MT。签约后我国发生水灾，出口公司以不行抗力为理由要求免除交货责任，但对方回电拒绝，称该商品市价上涨，我方未交货使其损失15万英镑，要求我方赔偿，我方不同意。后来外商向仲裁机构提出仲裁，经裁决，我方赔偿4万多英镑。2022/12/2843五、刚好通知义务刚好通知刚好答复2022/12/2844不行抗力发生后，不能按规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必需刚好通知另一方，并供应必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的看法。如因未能刚好通知而对另一方造成的损害,不能按规定履约的一方应予以赔偿。一方接到另一方关于不行抗力事务的通知或证明文件后，不论同意与否都应刚好回复。否则,依据《美国统一商法典》即视为默认。2022/12/2845不行抗力事故的证明机构国外证明文件一般由当地商会或合法的公证机关出具我国证明文件由贸促会及设在各口岸的分会出具2022/12/2846留意：在实际操作中，假如对方援引不行抗力要求免责，我方应留意：1、确定所发生的事务是否属于不行抗力事务的范围；2、实事求是地确定事务对履行合同产生的影响；3、对方是否刚好供应了通知和必要的证明文件；4、如对对方所提要求有不同看法时，应刚好将我方看法通知对方。2022/12/2847六、合同中的不行抗力条款不行抗力事故的范围不行抗力通知的期限和方式不行抗力事故的证明机构不行抗力事故的处理原则和方法2022/12/2848不行抗力条款举例

Iftheshipmentofthecontractedgoodsispreventedordelayedinwholeorinpartbyreasonofwar,earthquake,flood,fire,storm,heavysnoworothercausesofForceMajeure,theSellershallnotbeliablefornon-shipmentofthegoodsofthiscontract.However,theSellershallnotifytheBuyerbycableortelexandfurnishthelatterwithin…daysbyregisteredairmailwithacertificateissuedbytheChinacouncilforthePromotionofInternationalTrade(orchinaChamberofInternationalCommerce)attestingsucheventorevents.2022/12/2849第四节仲裁一、解决争议的方法1、友好协商——双方互谅互让，自行协商解决；2、调解——当事人自愿将争议提交给一个第三者，在查清事实的基础上分清是非和责任，对所发生的争议予以调解解决。2022/12/28503、仲裁——指买卖双方在争议发生之前或之后，签定书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。4、诉讼——指一方当事人向法院起诉，控告另一方有违约行为，要求法院依法赐予救济或惩处另一方当事人。2022/12/2851调解与仲裁比较：相同点：1）均以当事人意思自治为前提；2）争议需提交一第三者解决；3）均以事实为依据，分清是非；4）程序简便，结案较快，节约时间和费用，便于当事人维持长期友好关系。2022/12/2852不同点：1）当事人调解意愿具有某种随意性；2）调解具有更大的灵敏性；3）第三者的作用不同；4）最终裁决文件的效力不同。2022/12/2853仲裁与诉讼比较：相同点：1、都必需遵循确定的程序和方式；2、程序均由若干相像阶段组成；3、判案原则具有确定共性；4、当事人权利有相像之处；5、最终裁决具有法律效力。仲裁在某种程序上须要法院实行支持和监督。2022/12/2854不同点：1、两者性质不同；2、管辖方式不同；3、管辖权限不同；4、裁决性质不同；5、选择法律不同；6、选择审理机构和人员不同；7、审理过程不同；8、裁决执行不同；9、审判员独立性不同。2022/12/2855仲裁协议的形式和作用争议发生之前争议发生之后合同中的仲裁条款(常见)提交仲裁协议书(ArbitrationClause)(ArbitrationAgreement)双方只能以仲裁方式处理争议(约束性)仲裁机构取得对争议的管辖权(强制性)解除法院的管辖权(排它性)2022/12/2856二、仲裁方式的优越性：1、解决争议速度较快；2、仲裁具有灵敏性；3、仲裁员一般为专业人士；4、仲裁程序的保密性；5、裁决相对而言更易执行；6、仲裁费用较低，程序简洁。2022/12/2857三、仲裁条款的基本内容1.仲裁事项2.仲裁地点3.仲裁机构4.仲裁程序规则5.仲裁效力6.仲裁费负担2022/12/2858仲裁条款举例AlldisputesarisingfromtheperformanceofthisContractshouldbesettledthroughfriendlynegotiation.Shouldnosettlementbereachedthroughnegotiation,thecaseshallbe