公务员笔试法律速成-合同法

公务员笔试法律速成--合同法《合同法》第2条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设置、变更、终止民事权益义务关系的协议。合同法是调整平等主体之间交易关系的法律，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法。第一节合同的订立一、订立合同的形式.口头形式。.书面形式。书面形式，是指以文字表现当事人所订立的合同的形式。《合同法》第11条规定，“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等能够有形地表现所载内容的形式。”.其他形式。其他形式要紧是推定形式，是指当事人未用语言、文字表达其意思表示，仅按照交易适应，用行为向对方发出要约，对方同意该要约，做出一定或指定的行为作为承诺的，合同成立。如商店安装自动售货机，顾客将规定的货币投入机器内，买卖合同即成立。二、订立合同的一样程序㈠要约.《合同法》第14条规定：”要约是期望和他人订立合同的意思表示"。可见要约是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。发出要约的人称为要约人，同意要约的人则称为受要约人或相对人（如受要约人作出承诺，则称其为承诺人）。.依据《合同法》第14条，要约的意思表示必须“要约的内容必须具体确定”、“表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示拘谨”。一项有效的要约应具备以下构成要件：⑴要约人具有缔约能力。要约的提出旨在与他人订立合同，因此要约人必须是订立合同的一方当事人，应当具有《民法通则》规定的相应的民事权益能力和民事行为能力。⑵要约具有明确的订立合同的意图。按照《合同法》第14条的规定,要约是期望和他人订立合同的意思表示，要约中必须表明要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示拘谨。⑶要约应当向特定的相对人发出，两种情形除外：一是公布悬赏广告；二是商业广告具备了要约的条件。⑷要约的内容必须具体确定。“具体”，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的要紧条款，如标的、数量、履行期限（如果要约中具备了这三项内容，即可认为要约的内容是具体的）；“确定”，是指要约的内容必须明确确信，而不能是商量性、试探性的语言。.要约与要约邀请的区不要约邀请又称为要约引诱，是指期望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的预备时期，其目的在于引诱他人向自己发出要约，其内容往往是不明确、不具体的，其相对人是不特定的，因此，要约邀请不具有要约的约束力，发出要约邀请的人不受其约束。按照《合同法》第15条的规定，下列行为属于要约邀请而不属于要约：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股讲明书、商业广告。但商业广告的内容符合要约规定的，应视为要约。.我国《合同法》第16条规定，”要约到达受要约人时生效”。.要约的撤回。要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，宣告取消要约。我国《合同法》第17条规定：“要约能够撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人”。.要约的撤销。要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。《合同法》第18条规定：“要约能够撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”同时，该法第 19条规定，如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式表明要约是不可撤销的，或者尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信任要约是不可撤销的，同时差不多为履行合同作了预备工作，则不可撤销要约。如果受要约人在收到要约以后，基于对要约的信任，已为预备承诺支付了一定的费用，在要约撤销以后有权要求要约人给予适当补偿。.《合同法》第18条规定，有下列情形之一的，要约失效：⑴拒绝要约的通知到达要约人；⑵要约人依法撤销要约；⑶承诺期限届满，受要约人未作出承诺；⑷受要约人对要约的内容作出实质性变更。㈡承诺承诺，是指受要约人同意同意要约的条件以缔结合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达于要约人，合同便告成立。.承诺的构成要件：⑴承诺必须由受要约人向要约人作出。⑵承诺必须在规定的期限内到达要约人。⑶承诺的内容必须与要约的内容一致。《合同法》第31条，“承诺对要约的内容作出非实质性更换的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准”。⑷承诺的方式必须符合要约的要求。承诺原则上应采取通知方式，但按照交易适应或者要约表明能够通过行为作出承诺的除外。.承诺成效：《合同法》第25条规定，”承诺生效时合同成立”。因此承诺的成效在于使合同成立，即一旦承诺生效，合同便宣告成立。.承诺拖延。承诺拖延也称承诺迟到，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。承诺的期限通常是由要约规定的，如果要约中未规定承诺时刻，则受要约人应在合理期限内作出承诺。超过承诺期限作出承诺，该承诺不产生效力。按照《合同法》第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”.承诺撤回。承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。《合同法》第27条规定：“承诺能够撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”。如果承诺通知差不多到达要约人，合同差不多成立，则受要约人不能再撤回承诺。例题:北京甲公司与上海乙公司签订了一份书面合同，甲公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章。则该合同成立的时刻应为：A．甲、乙公司达成合意时 B．甲公司签字盖章时C.乙公司收到甲公司签字盖章的合同时 D.乙公司签字盖章时《合同法》第32条规定，当事人采纳合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采纳合同书形式订立合同，但并未签字盖章，意味着当事人的意思表示未能最后达成一致，因而一样不能认为合同成立。双方当事人签字或者盖章不在同一时刻的，最后签字或者盖章时合同成立。例题:受要约人对要约内容作出实质性变更的情形是（）A．变更合同履行期限的.B．变更合同价款的.C.变更争议解决方法的.D.变更合同履行地点的.有关合同标的、数量、质量、价款或酬劳、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。三、合同的成立合同的成立是指订立合同的当事人就合同的要紧条款达成合意。承诺生效的时刻是合同的成立时刻。承诺生效的地点是合同成立的地点。四、缔约过失责任.缔约过失责任，指在合同订立过程中，缔约当事人有意或者过失违反基于诚实信用原则所产生的先合同义务，因而给对方造成信任利益的缺失时应依法承担的民事责任。缔约当事人负有专门的注意义务，应当履行基于诚实信用原则所产生的协助、照管、爱护、忠实、通知、保密等义务，以幸免给对方造成缺失。一方因过错违反先合同义务，给对方造成信任利益缺失的，应当承担缔约过失责任。例：甲向乙借钞票 10万元盖房，乙不情愿，碍于面子假装承诺。为了表明自己专门够哥们，乙对甲讲：“十五天后你到我家去取，钞票没咨询题。你抓紧时刻动工，不要耽搁。”甲信以为真，赶忙开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钞票，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钞票可借，请海涵！”甲四处借钞票未果，盖房之日遥遥无期。此例中：①自然人甲、乙间的借款合同属于实践合同，自乙交付金钞票后借款合同成立，故甲、乙之间的借款合同尚未成立。②乙因过错违反了诚实义务，不讲实话，违反了先合同义务。③甲善意相信借款合同将会成立，并因此信任造成了“合理的”信任利益的缺失（盖房遥遥无期，开挖地基、购买原材料会产生部分沉没资本）。④乙违反先合同义务的行为与甲的信任利益缺失之间具有因果关系。因此：甲有权要求乙承担缔约过失责任。.缔约过失责任的形状⑴假借订立合同，恶意进行磋商；⑵有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情形；⑶泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业隐秘给对方造成缺失；⑷按照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记给对方造成缺失的；⑸有其他违抗诚实信用原则的行为。.缔约过失责任为过错责任，由有过错的一方赔偿对方合理的信任利益缺失。赔偿的结果，是使对方的财产状况复原到缔约之前的状态。例如：甲公司与乙公司磋商订立批量购买“拍拍拍相机”的合同，甲公司表示须经详细磋商后再慎重考虑是否订立合同，乙公司则估量合同的签订十拿九稳，因此大量购进原材料，大批招工。结果双方不欢而散，合同没有订立。此例中：乙公司因其行为遭受的缺失属于“不合理的”信任利益缺失，甲公司无需承担缔约过失责任。五、格式条款.格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。.格式条款的特点：⑴由一方当事人预先拟定；⑵重复使用；3.在订立合同时未与对方协商。此点强调了格式条款的附从性或定型化特点，即格式条款的特点在于订约时不容对方协商 （要么同意， 要么拒绝），容许协商而不与对方协商或舍弃协商的权益，该条款并非格式条款。.格式条款的订立规则：采纳格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权益和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以讲明。该条规定了提供方的一样义务，并规定了提供方免责格式条款的“提请注意义务”和“讲明义务”。.格式条款的无效：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方要紧权益的，该条款无效。.格式条款的讲明合同法第41条规定：对格式条款的明白得发生争议的，应当按照通常明白得予以讲明。对格式条款有两种以上讲明的，应当作出不利于提供格式条款一方的讲明。格式条款和非格式条款不一致的，应当采纳非格式条款。第二节合同的履行一、合同履行的原则L实际履行原则当事人应当按照合同约定的约定，全面履行自己的义务，当事人因违约承担了违约责任后，对方当事人要求履行又有履行可能的，违约方仍旧要履行自己的义务。.诚实信用原则诚实信用原则包括适当履行原则和协作履行原则两个原则⑴适当履行原则又称全面履行原则，是指当事人应按合同约定的标的、质量、数量，由适当的主体在适当的时刻和适当的地点，以适当的方式履行。⑵协作履行原则是指当事人应当按照合同的性质、目的和交易适应履行通知、协助、保密等义务。例题：合同规定甲公司应当在 8月30日向乙公司的某一建筑工地运到一批建筑用砖。8月15日，甲公司把砖运送到乙公司的建筑工地。现在乙公司有权 。A．拒绝接收物资 .B．不接收物资并要求对方承担违约责任C.接收物资并要求对方承担违约责任 D.接收物资并要求对方支付增加的费用.E.不接收物资并宣布合同解除.经济合理原则当事人在履行合同时应讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同效益。.情势变更原则情势变更，指合同有效成立后，履行完毕前，合同赖以订立的客观情势发生了当事人在订立合同时无法预见的，非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，导致合同的基础坚决或丧失，连续履行合同关于当事人明显不公平或者不能实现合同目的的，则应承诺变更合同内容或者解除合同的制度。例一：某甲于 2008年1月与东风汽车公司签订买卖合同，约定某甲购买200台C5小汽车，用于北京经营出租。合同订立后，汽车交付前，北京市政府公布新增汽车排放标准，C5小汽车按照新的规定不能上路运营。此例中：由于政府的政策调整，钟某订立合同的目的不能实现，构成情势变更，某甲有权要求法院解除合同。例二：甲、乙于 2008年1月签订买卖合同，约定甲向乙出售某草莓 1万斤，每斤5元，交货时刻为2009年4月。此例中：（a）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤7元，合同的存在意味着草莓市价上涨的风险按照合同由甲承担，甲不能据此主张情势变更。（b）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤4元，则意味着草莓市价下跌的风险由乙承担，乙不能埋怨不公平。二、合同履行的规则.合同法第61条：合同生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，能够协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易适应确定。.合同法第62条当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：⑴质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。⑵价款或者酬劳不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。⑶履行地点不明确，给付货币的，在同意货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。⑷履行期限不明确的，债务人能够随时履行，债权人也能够随时要求履行，但应当给对方必要的预备时刻。⑸履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。⑹履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。⑺执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。例题：下列关于合同履行的表述中，正确的有。A.履行期限不明确的，债务人能够随时履行，但应当给对方必要的预备时刻.B.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行 .C.履行费用的负担不明确的，由同意履行一方负担D.价款不明确的，按照卖方确定的价款腹行三、合同履行中的第三人按照合同相对性原理，合同当事人对第三人履行不能，或者第三人没有履行，仍同合同当事人承担违约责任。.当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。.当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。四、合同履行的抗辩权.抗辩权，指虽承认他方要求权存在，但得拒绝履行，亦即关于他方要求权的行使，能够拒绝其要求之权能。⑴一时性的抗辩权，又称延缓的抗辩权，指仅能使对方的要求权在一定期限内或者一定条件未成就前不能行使的抗辩权。要紧有五种：双务合同中的同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权；一样保证人的先诉抗辩权；债务人以自己财产提供物保时，提供担保的第三人的抗辩权。⑵永久性的抗辩权，指能够永久性阻止要求权效力发生的抗辩权。最典型的永久性抗辩权确实是时效通过的抗辩。有些国家规定，对通过侵权行为取得的债权能够行使永久抗辩权；债务人对赌债能够行使永久抗辩权。.先履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。.同时履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。.不安抗辩权应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，能够中止履行：⑴经营状况严峻恶化；⑵转移财产、抽逃资金，以躲避债务；⑶丧失商业信誉；⑷有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当复原履行。中止履行后，对方在合理期限内未复原履行能力同时未提供适当担保的，中止履行的一方能够解除合同。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第三节合同的保全合同的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，承诺债权人行使撤销权或代位权，以爱护其债权。一、代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人能够向人民法院要求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 （73）代位权的行使范畴以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。.代位权，又称债权人代位权，是指因债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权，对债权人造成损害的，债权人能够向人民法院要求以自己的名义行使债务人债权的权益。代位权突破了债的相对性原理，属于对债的关系以外的第三人事务的干涉，因此，代位权的行使要件必须严格限定。.代位权的构成要件：⑴债权人对债务人的债权合法有效，且已届清偿期；⑵债务人怠于行使其对次债务人的到期债权；⑶债务人怠于行使债权的行为差不多对债权人造成损害；⑷债务人怠于行使的债权不是“专属于”债务人自身的债权。下列债务属于“专属于"债务人自身的债权：①基于人身损害产生的损害赔偿要求权。②基于身份关系产生的债权：如基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付要求权。③基于劳动关系产生的债权：如劳动酬劳、退休金、养老金、抚恤金、安置费等债权。④寿保险合同的保险金要求权。.代位权的行使方式.代位权的行使范畴债权人行使代位权的债权数额应与其对债务人债权数额“大致相等”，也不得超过债务人对次债务人的债权数额。.次债务人的抗辩次债务人享有三种抗辩权：①代位权欠缺成立要件的抗辩；②次债务人对债务人的抗辩；③债务人对债权人的抗辩。经审查抗辩成立的，人民法院应当“裁定”驳回债权人的起诉。例：甲公司欠乙公司货款 20万元已有10个月，其资产已不足偿债。乙公司在追债过程中发觉，甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没有向其追偿，同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的？A．乙公司能够对丙公司行使代位权B．若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人.C.乙公司能够要求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效 .D．乙公司有权要求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同.二、撤销权因债务人舍弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人能够要求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，同时受让人明白该情形的，债权人也能够要求人民法院撤销债务人的行为（74）。撤销权的行使范畴以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。.债务人与他人实施某种行为，使其作为债权担保的责任财产不当减少，致使债权人的债权有不能实现的危险时，债权人可申请法院撤销债务人与他人之间的法律关系，复原债务人的责任财产，使债权得到爱护。.撤销权的构成要件：⑴债权人对债务人享有合法有效的债权；⑵债务人实施了一定的有害于债权的行为；⑶债务人与第三人具有恶意。.撤销权的行使期间：撤销权自债权人明白或者应当明白撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭（除斥期间）。.撤销权的行使方式.撤销权的行使范畴按照《合同法》第74条的规定：撤销权的行使范畴以债权人的债权数额为限。明白得上与代位权的行使范畴作同一明白得。练习：甲欠乙5000元，乙多次督促，甲拖延不还。后乙通知甲必须在半个月内还钞票，否则起诉。甲赶忙将家中仅有的值钞票物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发觉。下列讲法哪些是正确的？A．乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同B．如乙发觉之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权.C.如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院能够追加丙为第三人 .D．如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担.周某与林某协议离婚时约定，小孩归女方林某抚养，周某每年给付 1000元抚养费。离婚后，因林某将小孩由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不行，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了期望工程，自己出去打工了。林某能要求法院撤销该赠与吗？A.不能，因为赠与物差不多交付 B.不能，因为是公益性捐赠C.不能，因为周某处分的是自己的合法财产 D.能，因为周某躲避法定义务进行赠与 .第四节合同的变更和转让一、合同的变更.合同变更的概念合同变更指合同内容的变更。合同变更是合同关系的局部变化 （如标的数量的增减、价款的变化、履行时刻、地点、方式的变化 ），而不是合同性质的变化 （如买卖变为赠与，合同关系失去了同一性，此为合同的更新或更换 ）。.合同变更的要件⑴原已存在有效的合同关系。⑵合同内容发生变化。合同-内容的变化包括：标的物数量的增减；标的物品质的改变；价款或者酬金的增减；履行期限的变更；履行地点的改变；履行方式的改变；结算方式的改变；所附条件的增加或除去；单纯债权变为选择债权；担保的设定或取消；违约金的变更；利息的变化。⑶经当事人协商一致，或依法律规定。《合同法》第54条规定，一方当事人能够要求人民法院或者仲裁机关对重大误解或显失公平的合同予以变更。⑷法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应遵守其规定。.合同变更的效力⑴合同变更的实质在于使变更后的合同代替原合同。因此，合同变更后，当事人应按变更后的合同内容履行。⑵合同变更原则上向今后发生效力，未变更的权益义务连续有效，差不多履行的债务不因合同的变更而失去合法性。⑶合同的变更不阻碍当事人要求赔偿的权益。原则上，提出变更的一方当事人对对方当事人因合同变更所受缺失应负赔偿责任。⑷当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。二、合同的转让L合同的转让，是指在合同依法成立后，改变合同主体的法律行为。即合同当事人一方依法将其合同债权和债务全部或部分转让给第三方的行为。.合同的转让分为：⑴合同权益的转让；⑵合同义务的转让；⑶合同权益和义务的全部转让；.权益转让⑴债权人转让权益的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权益的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。⑵债权人转让权益的，受让人取得与债权有关的从权益，但该从权益专属于债权人自身的除外。⑶债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，能够向受让人主张。⑷债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，同时债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人能够向受让人主张抵销。⑸债权人能够将合同的权益全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：①按照合同性质不得转让；②按照当事人约定不得转让；③按照法律规定不得转让。.义务转让⑴债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。⑵债务人转移义务的，新债务人能够主张原债务人对债权人的抗辩。⑶债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。.权益义务的概括转让合同当事人一方将合同权益义务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些权益义务。权益义务的概括转让包括两种情形：合同承担、企业合并。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权益，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权益和义务享有连带债权，承担连带债务。第五节合同权益义务的终止合同权益义务的终止即合同的终止，合同的消灭。合同因下列缘故而终止：履行完毕（清偿）、解除、抵销、提存、免除、混同。一、合同的解除L合同的解除，是指合同有效成立后，在一定条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及地消灭合同关系的行为。.合同解除的分类：⑴单方解除与协议解除。单方解除是指依法享有解除权的一方当事人依单方意思表示解除合同关系，协议解除是指当事人双方通过协商同意将合同解除的行为。⑵法定解除与约定解除。合同解除的条件由法律直截了当加以规定者，称为法定解除。约定解除，是当事人以合同形式约定为一方或双方设定解除权的解除。.合同的法定解除条件合同法第94条规定，有下列情形之一的，当事人能够解除合同：⑴因不可抗力致使不能实现合同目的。⑵在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自已的行为表明不履行要紧债务。⑶当事人一方拖延履行要紧债务，经催告后在合理期限内仍未履行。⑷当事人一方拖延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。⑸法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了专门法定解除条件的，从其规定。.合同协议解除的条件合同协议解除的条件，是双方当事人协商一致解除原合同关系。事实上质是在原合同当事人之间重新成立了一个合同，其要紧内容为废弃双方原合同关系，使双方基于原合同发生的债权债务归于消灭。协议解除采取合同(即解除协议 )方式，因此应具备合同的有效要件，即：当事人具有相应的行为能力；意思表示真实；内容不违反强行法规范和社会公共利益；采取适当的形式。.合同解除的程序⑴单方解除的程序单方解除，即享有合同解除权的一方当事人通过行使解除权而解除合同。解除权属形成权，不需对方当事人同意．只需解除权人的单方意思表示，即可发生解除合同的法律成效。但解除权的行使并非毫无限制，合同法对其行使期限和行使方式均有明确规定。关于解除权的行使期限，法律规定或当事人约定解除权行使期限的期限届满当事人不行使，该权益消灭；法律没有规定或当事人未约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权益消灭。关于解除权的行使程序，合同法第96条规定：(1)一方行使解除权解除合同的，应当通知对方。合同解除的通知到达对方时解除。对方有异议的，能够要求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力、(2)法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，应遵循其规定。⑵协议解除的程序协议解除实质为原合同当事人之间重新成立一个以解除原合同为目的的合同，因此，应遵循由要约到承诺的一样缔约程序及其他有关要求，以实现当事人双方意思表示一致。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，按照其规定。.合同解除的成效⑴合同终止，合同一经解除，合同的权益义务消灭。因合同终止，因此：①尚未履行的，终止履行，另一方不得要求履行；②合同约定有违约金、定金的，非违约方有权要求对方支付违约金（或适用定金罚则）；③合同解除不阻碍合同中结算和清理条款，解决争议条款的效力。⑵损害赔偿。①合同因违约解除的，违约方应当承担损害赔偿责任。②因不可抗力致使合同目的不能实现而解除合同的，未履行义务的一方符合下列三个条件的，不承担损害赔偿责任：（a）不可抗力不是发生在其拖延履行以后；（b）差不多及时通知对方；（c）在合理期限内提供发生不可抗力的证明。二、抵销.抵销的概念抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度。为抵销的债权，即债务人的债权，称为自动债权；被抵销的债权，即债权人的债权，叫做受动债权。.抵销依其产生的按照不同，可分为法定抵销与合意抵销两种。⑴法定抵销由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销的效力。依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权益，称为抵销权，属于形成权。⑵合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。它尊重当事人的意思自由，可不受法律规定的抵销构成要件的限制。当事人为抵销而订立的合同叫做抵销合同，其成立应适用合同法关于合同订立的规定。.法定抵销必须具备以下成立要件（99）:⑴双方当事人互负债务、互享债权。⑵双方互负的债务标的物的种类、品质相同。⑶自动债权已届清偿期。破产债权人对其享有的债权，不管是否已届清偿期，均可抵销。⑷依债的性质能够抵销（赡养费）。.）抵销的方法抵销应由抵销权人以意思表示向受动债权人为之，自受动债权人了解或通知到达受动债权人时发生效力。受动债权人为无行为能力人或限制行为能力人时，自通知到达其法定代理人时发生效力。抵销的意思表示，不得附有条件或期限。.抵销的效力：抵销使双方债权按照抵销数额消灭。抵消灭。三、提存.提存的概念提存则是指由于债权人的缘故而无法向其交付债的标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭债务的制度。.提存的事由⑴债权人拖延受领。债权人无正当理由拒绝受领的，债务人能够提存。构成该提存缘故，必须是债务人现实地提出了给付。⑵债权人下落不明。债权人下落不明包括债权人不清、地址不详、债权人失踪又无代管人等情形。⑶债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人。⑷法律规定的其他情形。担保法第49条第3款规定，抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提早清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。.提存的标的提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。提存的标的物，以适于提存者为限。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法能够拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。.提存的效力提存的效力，包括提存在债务人与债权人之间、提存人与提存部门之间以及债权人与提存部门之间发生的效力三个方面：1．自提存之日起，债务人的债务归于消灭。2．提存部门有保管提存标的物的权益和义务。3．债权人能够随时领取提存物，债权人领取提存物的权益，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。四、免除.免除，是指债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭债的关系的单方行为。免除仅依债权人表示免除债务的意思而发生效力，其缘故如何，在所不咨询。因此，免除为无因行为。免除为债权人处分债权的行为，因而需要债权人对该债权有处分权。无行为能力人或限制行为能力人不得为免除行为。.免除应由债权人向债务人以意思表示为之。向第三人为免除的意思表示的，不发生免除的法律效力。免除为单独行为，自向债务人或其代理人表示后，即产生债务消灭的成效。因而，一旦债权人作出免除的意思表示，即不得撤回。.免除的效力免除发生债务绝对消灭的效力。免除不得损害第三人的合法权益。例如，已就债权设定质权的债权人不得免除债务人的债务，而以之对抗质权人。五、混同.混同是指债权和债务同归一人，致使债的关系消灭的事实。.混同的成立债权债务的混同，由债权或债务的承担而产生，债权债务的概括承担是发生混同的要紧缘故。例如企业合并，合并前的两个企业之间有债权债务时，企业合并后，债权债务因同归一个企业而消灭。（三）混同的效力合同关系及其他债之关系，因混同而绝对地消灭。债权系他人权益的标的时，从爱护第三人的合法权益动身，债权不消灭。例如债权为他人质权的标的，为了爱护质权人的利益，不使债权因混同而消灭。第六节违约责任一、违约责任的概述.违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。.违约责任具有以下特点：⑴违约责任是一种民事责任⑵违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任⑶违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任⑷违约责任具有补偿性和一定的任意性.违约责任的构成要件有二：（1）有违约行为；（2）无免责事由。二、违约责任的形状.实际违约实际违约，即实际发生的违约行为。实际违约的具体形状包括：⑴不履行。包括履行不能和拒绝履行。履行不能是指债务人在客观上差不多没有履行能力。如在提供劳务的合同中，债务人丧失了劳动能力；在以特定物为标的的合同中，该特定物灭失。拒绝履行是指合同履行期到来后，一方当事人能够履行而有意不履行合同规定的全部义务。⑵拖延履行。拖延履行是指合同债务差不多到期，债务人能够履行而未履行。⑶不适当履行。不适当履行是指债务人尽管履行了债务，但其履行不符合合同的约定，包括瑕疵给付 （即履行有瑕疵，侵害对方履行利益，如给付数量不完全、给付质量不符合约定、给付时刻和地点不当等 ）和加害给付（即因不适当履行造成对方履行利益之外的其他缺失，如出售不合格产品导致买受人的损害）。.预期违约预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。预期违约包括两种形状：即明示预期违约 （明示毁约 ）和默示预期违约（默示毁约 ）。⑴明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确地向对方表示将在履行期届至时不履行合同。⑵默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期届至后不履行合同。三、违约的免责事由免责事由也称免责条件，是指当事人对其违约行为免于承担违约责任的事由。合同法上的免责事由可分为两大类，即法定免责事由和约定免责事由。㈠法定免责事由不可抗力.不可抗力，是指不能预见、不能幸免并不能克服的客观情形，属法定的免责事由。⑴自然灾难，如台风、洪水、冰雹；⑵政府行为，如征收、征用；⑶社会专门事件，如罢工、骚乱。.不可抗力的免责效力。因不可抗力不能履行合同的，按照不可抗力的阻碍，违约方可部分或全部免除责任。但有以下例外：⑴金钞票债务的拖延责任不得因不可抗力而免除。⑵拖延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。㈡约定的免责事由免责条款.免责条款是指当事人在合同中约定免除今后可能发生的违约责任的条款，其所规定的免责事由即约定免责事由。四、违约责任的形式违约责任的形式，即承担违约责任的具体方式。违约责任有三种差不多形式，即连续履行、采取补救措施和赔偿缺失。除此之外，违约责任还有违约金和定金责任。㈠连续履行.连续履行也称强制实际履行，是指违约方按照对方当事人的要求连续履行合同规定的义务的违约责任形式。.连续履行的适用。连续履行的适用，因债务性质的不同而不同：金钞票债务：金钞票债务只存在拖延履行，不存在履行不能。因此，应无条件适用连续履行的责任形式。非金钞票债务：有条件适用连续履行。对非金钞票债务，原则上能够要求连续履行，但下列情形除外：⑴法律上或者事实上不能履行 （履行不能 ）；⑵债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高；⑶债权人在合理期限内未要求履行 （如季节性物品之供应 ）。㈡采取补救措施.采取补救措施作为一种独立的违约责任形式，是指矫正合同不适当履行 （质量不合格 ）、使履行缺陷得以排除的具体措施。2．关于采取补救措施的具体方式：修理、更换、重作、退货、减少价款或者酬劳、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿缺失。（三）赔偿缺失赔偿缺失，在合同法上也称违约损害赔偿，是指违约方以支付金钞票的方式补偿受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益的责任形式。赔偿缺失应遵循以下原则：.完全赔偿原则。违约方关于守约方因违约所遭受的全部缺失承担的赔偿责任。具体包括：直截了当缺失与间接缺失；主动缺失与消极缺失 （可得利益缺失 ）。合同法第113条规定，缺失“包括合同履行后能够获得的利益”，可见其赔偿范畴包括现有财产缺失和可得利益缺失。.合理预见规则。违约损害赔偿的范畴以违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的缺失为限。.减轻缺失规则。一方违约后，另一方应当及时采取合理措施防止缺失的扩大，否则，不得就扩大的缺失要求赔偿。㈣违约金.违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钞票或财物。按照现行合同法的规定，违约金具有以下法律特点：（1）是在合同中预先约定的（合同条款之一）；（2）是一方违约时向对方支付的一定数额的金钞票（定额损害赔偿金 ）；（3）是对承担赔偿责任的一种约定 （不同于一样合同义务）。.违约金的增加或减少。违约金是对损害赔偿额的预先约定，既可能高于实际缺失，也可能低于实际缺失，畸高和畸低均会导致不公平结果。其特点是：⑴以约定违约金“低于造成的缺失”或“过分高于造成的缺失”为条件；⑵经当事人要求；⑶由法院或仲裁机构裁量；⑷“予以增加”或“予以适当减少”。当事人以约定的违约金过高为由要求减少的，应当以违约金超过造成的缺失 30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的缺失为由要求减少的，应当以违约造成的缺失确定违约金数额。㈤定金责任.所谓定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，按照双方约定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钞票或其他替代物。对此担保法做了专门规定。合同法第115条也规定：当事人能够按照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。据此，在当事人约定了定金担保的情形下，如一方违约，定金罚则即成为一种违约责任形式。.定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方只能在违约金责任和定金责任中选择一种主张，不能同时主张。㈥责任竞合在责任竞合情形下，权益人只能择一要求义务人承担任。第二节缔约过失责任一、缔约过失责任的概念和构成要件所谓缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违抗其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信任利益的缺失，依法应承担的民事责任。合同法第42条对此做了规定。缔约过失责任的构成应具备如下要件：1．此种责任发生于合同订立时期。这是它与违约责任的全然区不。只有在合同尚未成立，或者虽已成立，但因为不符合法定的有效要件而被确认为无效或被撤销时，才可能发生缔约过失责任。因此，合同是否成立，是判定是否产生缔约过失责任的关键。2．一方当事人违反了依诚实信用原则所担负先合同的义务。由于合同尚未成立，因此当事人并不承担合同义务。然而，在订约时期，当事人依诚实信用原则负有忠实、保密等义务，此为法定义务，若因过失而违反，则可能产生缔约过失责任。3．另一方的信任利益因此而受到缺失。所谓信任利益缺失，是指一方实施某种行为后，另一方对此产生了信任（如相信其会与己方订立合同），并为此而支付了一定的费用，后因对方违反诚实信用原则导致合同未成立或无效，该费用不能得到补偿，因而受到缺失。此项缺失，既包括财产的直截了当减少 （主动缺失），也包括应增加而未增加的利益 （如履约收益 ）。第七节买卖合同一、买卖合同的概念和特点.买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。.买卖合同的特点：买卖合同是有偿合同、双务合同、诺成合同、一样是不要式合同。二、出卖人的要紧义务L交付标的物。标的物的交付可分为现实交付和观念交付。观念交付包括指示交付、占有改定和简易交付。.转移标的物的所有权。.瑕疵担保义务。出卖人对其所转让的财产负权益瑕疵和物的瑕疵的担保义务。⑴权益瑕疵担保义务。权益瑕疵担保义务是指出卖人就其所移转的标的物，担保不受他人追夺以及不存在未告知权益负担的义务。(2)物的瑕疵担保义务。是指出卖人就其所交付的标的物具备约定或法定品质所负的担保义务。三、买受人的要紧义务.支付价款。.受领标的物。.对标的物检查通知的义务。四、标的物所有权的转移买卖合同的标的物，除法律另有规定或当事人另有约定外，自交付时起发生所有权转移。当事人能够在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。五、标的物的风险负担.标的物风险责任负担，是指买卖合同履行过程中发生的标的物意外毁损灭失的风险由哪一方当事人负担。.一样规定：我国合同法规定，风险负担按交付原则确定。具体来讲，即标的物毁损灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。关于不动产或船舶、航空器等以登记为权益变动公示的，风险由所有人负担。.专门规定：关于各种不同交付方式，合同法确定的风险负担原则是:⑴买受人亲自提取标的物的，出卖人将标的物置于约定或法定地点时起，买受人违约没有收取的，风险由买受人承担。⑵出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，自合同成立时起，在途风险由买受人承担。⑶关于需要运输的标的物，没有约定交付地点或约定不明确的,自出卖人将标的物交付给第一承运人起，风险由买受人承担。⑷买受人受领拖延的，自拖延成立时起负担标的物风险。⑸出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不阻碍标的物毁损、灭失风险的转移。⑹因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝同意标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。.息归属标的物交付前产生的孳息，归出卖人所有；交付之后产生的孳息，归买受人所有。.分期付款买卖的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/5，出卖人能够要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，能够向买受人要求支付该标的物的使用费。.样品买卖，又称货样买卖，是指标的物品质依一定样品而定的买卖。当事人约定依样品买卖的