医疗纠纷案件实务卫生厅讲稿最新

医患纠纷案件实务一,医患纠纷的分类非医疗纠纷：与医疗行为无关的人身、财产损害，患者自杀，新生儿被盗，患者被杀、被盗、被抢等。医疗纠纷：1，医疗事故损害赔偿纠纷：医疗事故的概念：医疗机构及其医务人员在医疗活动中违反卫生管理法律、行政法规、部门规章和治疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。

2，非医疗事故损害赔偿纠纷：

A，医学会鉴定不构成医疗事故但法医学鉴定有医疗过失并造成后果。 B，不明显损害后果 C，故意 D，非法行医1）未取得医疗机构执业许可证2）未取得医师执业证书 3）超越执业地点，擅自外出会诊法律依据：《医师外出会诊管理暂行规定》4）超越执业范围、超出登记的诊疗科目法律依据：《医疗机构管理条例实施细则》第80条：除急诊和急救外，医疗机构诊疗活动超出登记的诊疗科目范围，情节轻微的，处以警告；有下列情形之一的，责令其限期改正，并可处以三千元以下罚款：（一）超出登记的诊疗科目范围的诊疗活动累计收入在三千元以下；（二）给患者造成伤害。有下列情形之一的，处以三千元罚款，并吊销《医疗机构执业许可证》：（一）超出登记的诊疗科目范围的诊疗活动累计收入在三千元以上；（二）给患者造成伤害；（三）省、自治区、直辖市卫生行政部门规定的其他情形。第81条：任用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的，责令其立即改正，并可处以三千元以下的罚款；有下列情形之一的，处以三千元以上五千元以下罚款，并可以吊销其《医疗机构执业许可证》：(一)任用两名以上非技术卫生人员从事诊疗活动；(二)任用的非卫生技术人员给患者造成伤害。医疗机构使用卫生技术人员从事本专业以外的诊疗活动的，按使用非卫生技术人员处理。5）在未取得《医疗机构执业许可证》的药品经营机构开展诊疗活动的。6）医疗机构未经批准在登记的执业地点以外开展诊疗活动的。7）非本医疗机构人员或者其他机构承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的。8）未取得母婴保健技术许可，擅自从事婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、终止妊娠手术和新生儿疾病筛查。9）未经许可擅自从事性病诊疗活动、医学美容、人工授精。护士必要的紧急救护是否超越执业范围?最高人民民法院关关于审理理非法行行医刑事事案件具具体应用用法律若若干问题题的解释释（2008年4月28日最高高人民法法院审判判委员会会第1446次次会议通通过，法法释〔2008〕5号号）中华人民民共和国国最高人人民法院院公告《《最高高人民法法院关于于审理非非法行医医刑事案案件具体体应用法法律若干干问题的的解释》》已于2008年4月月28日日由最高高人民法法院审判判委员会会第1446次次会议通通过。现现予公布布，自2008年5月月9日起起施行。。二二○○八八年四月月二十九九日为保障公公民身体体健康和和生命安安全，依依法惩处处非法行行医犯罪罪，根据据刑法的的有关规规定，现现对审理理非法行行医刑事事案件具具体应用用法律的的若干问问题解释释如下：：第一条具有下列列情形之之一的，，应认定定为刑法法第三百百三十六六条第一一款规定定的“未未取得医医生执业业资格的的人非法法行医””：（一）未未取得或或者以非非法手段段取得医医师资格格从事医医疗活动动的；（二）个个人未取取得《医医疗机构构执业许许可证》》开办医医疗机构构的；（三）被被依法吊吊销医师师执业证证书期间间从事医医疗活动动的；（四）未未取得乡乡村医生生执业证证书，从从事乡村村医疗活活动的；；（五）家家庭接生生员实施施家庭接接生以外外的医疗疗行为的的。第二条具有下列列情形之之一的，，应认定定为刑法法第三百百三十六六条第一一款规定定的“情情节严重重”：（一）造造成就诊诊人轻度度残疾、、器官组组织损伤伤导致一一般功能能障碍的的；（二）造造成甲类类传染病病传播、、流行或或者有传传播、流流行危险险的；（三）使使用假药药、劣药药或不符符合国家家规定标标准的卫卫生材料料、医疗疗器械，，足以严严重危害害人体健健康的；；（四）非非法行医医被卫生生行政部部门行政政处罚两两次以后后，再次次非法行行医的；；（五）其其他情节节严重的的情形。。第三条具有下列列情形之之一的，，应认定定为刑法法第三百百三十六六条第一一款规定定的“严严重损害害就诊人人身体健健康”：：（一）造造成就诊诊人中度度以上残残疾、器器官组织织损伤导导致严重重功能障障碍的；；（二）造造成三名名以上就就诊人轻轻度残疾疾、器官官组织损损伤导致致一般功功能障碍碍的。第四条实施非法法行医犯犯罪，同同时构成成生产、、销售假假药罪，，生产、、销售劣劣药罪，，诈骗罪罪等其他他犯罪的的，依照照刑法处处罚较重重的规定定定罪处处罚。第五条本解释所所称“轻轻度残疾疾、器官官组织损损伤导致致一般功功能障碍碍”、““中度以以上残疾疾、器官官组织损损伤导致致严重功功能障碍碍”，参参照卫生生部《医医疗事故故分级标标准（试试行）》》认定。。区别合法法行医与与非法行行医的法法律价值值:刑事责任任：《刑法》》第335条：：（医疗疗事故罪罪）医务务人员由由于严重重不负责责任，造造成就诊诊人死亡亡或者严严重损害害就诊人人身体健健康的处处三年以以下有期期徒刑或或者拘役役。第336条：（（非法行行医罪））未取得得医生执执业资格格的人非非法行医医，情节节严重的的，处三三年以下下有期徒徒刑、拘拘役或者者管制，，并处或或者单处处罚金；；严重损损害就诊诊人身体体健康的的处三年年以上十十年以下下有期徒徒刑，并并处罚金金；造成成就诊人人死亡的的，处十十年以上上有期徒徒刑，并并处罚金金。民事责任任：合法行医医因医疗疗意外、、难以避避免的并并发症而而免责，，适用《《医疗事事故处理理条例》》，而非非法行医医不得以以医疗意意外、难难以避免免的并发发症免责责，适用用《民法法通则》》，《人人身损害害赔偿司司法解释释》3、医疗疗纠纷案案件鉴定定二元化化。A,医疗事故故技术鉴鉴定与司司法鉴定定的区别别及效力力B,医疗疗事故技技术鉴定定属于行行政裁决决范畴的的理由C,医疗纠纷纷应当做做法医学学鉴定（上述内内容百度度点击““游友安安”）二、医疗疗纠纷案案由的选选择1、医疗服务务合同纠纠纷医疗违约约：判例例《最高人人民法院院公报》》2004年第第8期，，医患双双方原本本约定““单精子子卵腔内内注射””技术（（以下简简称ICSI技技术）实实施人工工辅助生生育，但但是某医医院擅自自改变技技术方案案，实际际采取了了“体外外受精和和胚胎移移植”技技术（以以下简称称IVF技术））并导致致治疗失失败。故故请求按按照《中中华人民民共和国国合同法法》、《《中华人人民共和和国消费费者权益益保护法法》及《《中华人人民共和和国民法法通则》》的规定定，判令令某医院院双倍赔赔偿医药药费2.5万元元、误工工费1392.50元元、精神神损害抚抚慰金1万元并并公开赔赔礼道歉歉。2、医疗疗损害赔赔偿纠纷纷3、医疗疗违约之之诉与医医疗侵权权之诉的的区别：：归责原原则，举举证原则则，赔偿偿范围，，诉讼时时效三,医疗疗侵权诉诉讼举证证责任分分配1，《证证据规定定》第四四条第二二款第八八项：医医疗行为为引起的的侵权诉诉讼，由由医疗机机构就医医疗行为为与损害害后果之之间不存存在因果果关系及及无医疗疗过错承承担举证证责任。。例：输输血感染染丙肝、、艾滋病病的举证证：一定定情况下下举证责责任之所所在，即即败诉风风险之所所在（卫卫生部1993年7月月1号要要求对献献血员进进行艾滋滋病、丙丙肝的检检测；湖湖北省卫卫生厅则则是1992年年7月22号））2，为什什么实行行举证责责任倒置置?3，举证证责任倒倒置的误误区：损损害后果果的原因因说不清清，道不不明，医医方是否否承担责责任？是是否存在在医疗行行为及损损害后果果由谁举举证？4，病历历与举证证：献血资料料、门诊诊病历、、住院病病历的保保管期限限分别为为10年年、15年、30年。。篡改、遗遗失、抢抢夺病历历之法律律后果，，以案例例说明：：肝脏移移植，硬硬膜下血血肿致植植物人，，输血感感染艾滋滋病。5，证明明标准：：A,医疗疗纠纷刑刑事案件件：证据据确实充充分，疑疑罪从无无，无罪罪推定B,医疗疗民事案案件：高高度盖然然性，疑疑错从有有，过错错推定C,难以以排除，，难以认认定等模模糊鉴定定结论的的法律分分析案例分析析：医院院用错药药，孕妇妇生下畸畸形儿。。鉴定结结论认为为：不能能排除患患儿的畸畸形与医医方的错错误用药药存在因因果关系系。法院院据此判判赔96万———民事案案件证明明标准。。一）：案案情概要要：患儿，男男，2005年年7月6日在某某医院妇妇产科出出生。其其母在孕孕育患儿儿两月余余到被告告处作孕孕期检查查，发现现尿酮体体阳（+++）），给予予抗炎纠纠酸处理理。在输输液时护护士错将将甲硝唑唑当成碳碳酸氢钠钠使用，，该院为为此承诺诺：若发发生与打打甲硝唑唑有关疾疾病所有有费用本本院全部部承担。。2005年年7月6日日患儿出生生，经多家家医院诊断断证实患先先天性心脏脏病、先天天性胆道闭闭锁、肝硬硬化晚期，，需进行先先心病手术术，费用5万元；需需进行肝移移植手术，，费用25万元，且且需长期用用免疫抑制制剂费用2万元/年年。患儿父父母争相割割肝救子，，父亲配型型成功，将将肝脏的1/3移植植给了患儿儿，创造了了我国活体体供肝移植植的奇迹！！争议焦点：：院方认为为患儿先天天性畸形系系其母孕早早期（3个个月内）感感染巨细胞胞病毒经胎胎盘传播引引起，患方方则认为是是医方错误误使用甲硝硝唑引起先先天性畸形形。本案未做医医疗事故技技术鉴定，，直接做法法医学鉴定定，鉴定结结论认为：：不能排除除患儿先天天性畸形与与其母亲孕孕早期误输输甲硝唑有有关。二），本案案的证明标标准应当是是高度盖然然性。刑事案件的的证明标准准是事实清清楚，证据据确实、充充分，排除除一切合理理怀疑，疑疑罪从无，，无罪推定定，以事实实为依据，，追求客观观真实。指指导民事诉诉讼的《证证据规则》》第63条条规定：人人民法院应应当以证据据能够证明明的案件事事实为依据据依法作出出判决。该该规定第一一次明确了了民事诉讼讼中“法律律真实”的的证明要求求。就本案而言言，患儿先先天性畸形形到底是先先天性感染染TORCH病原体体所致还是是孕早期使使用甲硝唑唑引起，从从医学科学学角度而言言，都有可可能，但时时过境迁，，没有哪一一家鉴定机机构能将事事实还原，，也没有哪哪一家鉴定定机构可以以将人体作作为试验得得出唯一的的百分之百百的确认。。而人民法法院又不能能拒绝裁判判，《证据据规则》第第73条确确立民事案案件证明标标准：高度度盖然性。。所谓盖然性性，是指一一种可能而而非必然的的性质。高高度盖然性性，即根据据事物的高高度概率进进行判断的的一种认识识方式，是是人们在对对事物的认认识达不到到逻辑必然然性条件时时不得不采采用的一种种认识手段段。所谓高度盖盖然性证明明标准，是是将盖然性性占优势的的认识手段段运用于司司法领域的的民事审判判中，在证证据对待证证事实的证证明无法达达到确实充充分的情况况下，如果果一方当事事人提出的的证据已经经证明该事事实发生具具有高度的的盖然性，，人民法院院即可以对对该事实予予以确认。。之所以作作出这样的的规定，是是因为在待待证事实真真伪不明而而又缺少进进一步的证证据的情况况下，认定定盖然性高高的事实发发生，较认认定盖然性性低的事实实发生更接接近于真实实公正。综合本案的的案情，虽虽然认定患患儿先天性性畸形乃其其母孕早期期使用甲硝硝唑所致，，不能达到到1+1=2那样确确凿，但其其可能性远远远大于先先天性感染染，并且，，根据TORCH病病原体检测测结果，完完全可以排排除患儿先先天性畸形形系先天性性感染所致致。三），根据据最佳证据据规则，应应当采信法法医学司法法鉴定结论论。《证据规则则》第71条规定：：人民法院院委托鉴定定部门作出出的鉴定结结论，当事事人没有足足以反驳的的相反证据据和理由的的，可以认认定其证明明力；第77条第2项规定：：物证、档档案、鉴定结论、勘验笔录录或经过公公证、登记记的书证，，其证明力力一般大于于其他书证、视听资料料、证人证证言。医方提交的的《健康报报》上非专专业人士的的科普性文文章及其他他书证，其其证明力远远远小于鉴鉴定结论。。四），根据据医疗行为为的举证责责任分配规规则及归责责原则，医医方应当承承担不利的的法律后果果。《证据规则则》第4条条第1款第第8项规定定：因医疗疗行为引起起的侵权诉诉讼，由医医疗机构就就其医疗行行为与损害害后果之间间不存在因因果关系及及不存在医医疗过错承承担举证责责任，即医医疗纠纷案案件实行举举证责任倒倒置和过错错推定原则则。就本案案而言，医医方对其存存在的医疗疗过错，即即误输甲硝硝唑不持异异议，根据据举证规则则，被告应应当在人民民法院规定定的举证期期内，提交交证据证明明以下事实实：（1）患儿儿的先天性性畸形与误误输甲硝唑唑无因果关关系，此种种否定必须须达到百分分之百的确确定，而不不是可能不不存在因果果关系，而而根据现有有的鉴定结结论，仅是是不能排除除，即存在在可能。（（2）患儿儿的先天性性畸形与TORCH病原体感感染存在因因果关系。。此种肯定定必须达到到逻辑必然然性，而不不是推理偶偶然性。本本案的真相相是孕妇孕孕早期根本本就没有感感染TORCH病原原体，当然然就不可能能通过胎盘盘感染胎儿儿，更不可可能导致畸畸形。医疗纠纷实实行举证责责任倒置的的意义在于于：患方仅仅就是否发发生了医疗疗行为及是是否存在损损害后果进进行举证；；而医方要要就其无医医疗过错及及无因果关关系举证，，这种“无无”的证明明标准必须须达到逻辑辑必然性，，并且是其其法定义务务；而患方方就医方有有过错及有有因果关系系本无举证证义务，但但仍然有权权行使，这这种“有””的证明标标准只须达达到高度盖盖然性即可可。本案为何无无须做医疗疗事故技术术鉴定？医医疗事故技技术鉴定与与法医学鉴鉴定的区别别：1,启动的的程序不同同。鉴定是一种种被动行为为，是鉴定定组织应纠纠纷处理机机构的要求求，对纠纷纷中的一些些专门性问问题进行分分析、判断断、最后得得出结论性性意见的行行为。因此此，任何鉴鉴定都存在在鉴定启动动的问题，，即谁有权权委托鉴定定组织进行行鉴定。根根据《医疗疗事故处理理条例》第第20条的的规定，医医学鉴定有有卫生行政政部门委托托和双方当当事人共同同委托两种种方式启动动鉴定程序序。前者属属于行政鉴鉴定，解决决的是行政政处理医疗疗纠纷中的的专门性问问题，即是是否属于医医疗事故的的问题和赔赔偿调解问问题；而双双方当事人人共同委托托的鉴定则则属于自行行鉴定，主主要是给双双方当事人人一个“说说法”。司法鉴定是是独立于自自行鉴定和和行政鉴定定之外的一一种鉴定。。目前根据据我国法律律和相关司司法解释的的规定，司司法鉴定的的启动一般般是应双方方当事人的的申请而由由法官启动动。在没有有双方当事事人申请的的情况下，，法官对案案件中的专专门性问题题认为需要要鉴定的，，也可以直直接委托鉴鉴定。2，鉴定人人员的组成成不同。根据《医疗疗事故处理理条例》第第21条、、第23条条的规定，，省、地市市两级医学学会分别组组建辖区内内的医学专专家库，由由双方当事事人从专家家库中遴选选医学专家家参加医学学鉴定，鉴鉴定人员是是医学专家家。而司法鉴定定一般是由由司法鉴定定机构的鉴鉴定人员（（一般是法法医）主持持鉴定，同同时特邀或或者聘请临临床医学专专家参加鉴鉴定。或者者由鉴定机机构的鉴定定人员直接接进行鉴定定，遇到疑疑难、专业业问题后再再向临床医医学专家咨咨询。3,鉴定的的组织者不不同根据《医疗疗事故处理理条例》和和《医疗事事故技术鉴鉴定暂定办办法》的规规定，医学学鉴定由医医学会负责责组织。一一方面医学学会组建本本辖区的专专家库；另另一方面，，由医学会会设立医学学鉴定办公公室承担鉴鉴定事务。。医学会在在整个医学学鉴定过程程中扮演了了组织者的的角色。司法鉴定的的组织者是是司法鉴定定机构，其其在鉴定中中的功能与与作用与医医学会相比比并没有明明显的差别别。但是司司法鉴定机机构与医学学会二者在在与医疗机机构的关系系上却有明明显的不同同。医学会会虽然是一一个独立的的社会团体体，但其挂挂靠的仍然然是卫生行行政机关，，并且与卫卫生行政机机关和医疗疗机构有着着千丝万缕缕的联系，，一些医疗疗机构及医医务人员就就是医学会会的会员（（单位）。。而司法鉴鉴定机构可可能隶属于于不同的司司法机关，，甚至是在在司法行政政机关注册册的社会中中介组织，，其与医疗疗机构的关关系相对较较远。4，鉴定的的内容和鉴鉴定所要解解决的问题题不同在涉及民事事赔偿的医医疗纠纷诉诉讼案件中中，如果当当事人没有有特别强调调违约问题题，目前一一般是将医医疗损害事事件当侵权权纠纷来处处理。因此此，法官需需要解决的的问题是医医疗损害事事件是否符符合侵权责责任构成的的4个要件件，即损害害行为、损损害后果、、损害行为为与损害后后果之间具具有因果关关系以及医医疗行为本本身是否具具有过错。。而其中后两两个要件由由于医疗行行为的特殊殊性和专业业性，法官官难以判断断真伪，即即使医疗机机构对这两两个问题进进行举证，，法官也难难以从医疗疗机构提供供的证据中中作出正确确的判断。。因此，法法官更多地地需要专业业鉴定机构构来解决这这些问题。。司法鉴定定正是满足足了法官的的这一要求求，在鉴定定中着重解解决医疗行行为是否具具有过错，，过错的医医疗行为与与损害后果果之间是否否具有因果果关系。但是医医疗鉴鉴定却却难以以解决决这些些问题题。虽虽然根根据《《医疗疗事故故处理理条例例》第第31条和和《医医疗事事故技技术鉴鉴定暂暂行办办法》》第35条条，医医学会会专家家组作作出的的鉴定定应当当包含含上述述特定定内容容。但但是，，由于于传统统思维维和卫卫生行行政处处理的的特定定要求求的原原因，，目前前医学学会作作出的的鉴定定结论论仍然然只注注重是是否属属于医医疗事事故，，这就就使得得医疗疗鉴定定不能能满足足司法法审判判的需需要，，导致致法官官不得得不启启动新新的司司法鉴鉴定。。医疗事事故技技术鉴鉴定并并非人人民法法院必必须采采信的的民事事证据据，不不构成成医疗疗事故故仅不不承担担医疗疗事故故的法法律责责任，，并不不意味味着不不承担担民事事责任任。医医疗行行为符符合民民事责责任构构成要要件的的，应应当承承担民民事责责任。。医疗疗事故故技术术鉴定定是卫卫生行行政部部门追追究医医院和和医务务人员员行政政责任任的依依据，，应属属于行行政裁裁决范范畴，，其鉴定定结论论不符符合我我国民民事诉诉讼法法所规规定的的鉴定定结论论。人人民法法院应应首选选司法法鉴定定结论论。理理由如如下：：1）、、医疗疗事故故技术术鉴定定结论论不具具有我我国民民事诉诉讼法法所规规定的的鉴定定结论论应有有的非非法律律评价价性。。我国国的民民事诉诉讼法法规定定，鉴鉴定结结论是是指人人民法法院对对专门门性问问题认认为需需要鉴鉴定的的，应应当交交由法法医鉴鉴定部部门；；没有有法医医鉴定定部门门的，，由人人民法法院指指定的的鉴定定部门门鉴定定。这这里的的专门门性问问题，，是指指专门门的科科学或或技术术问题题，是是不涉涉及法法律评评价问问题的的，鉴鉴定结结论具具有非非法律律评价价性。。而《医医疗事事故处处理条条例》》规定定的医医疗事事故技技术鉴鉴定是是“应应依照照医疗疗卫生生管理理法律律、行行政法法规、、部门门规章章和诊诊疗护护理规规范、、常规规”进进行；；“医医疗事事故技技术鉴鉴定书书应当当包括括医疗疗行为为是否否违反反医疗疗卫生生管理理法律律、行行政法法规、、部门门规章章和诊诊疗护护理规规范、、常规规”。。显然然，医医疗事事故技技术鉴鉴定结结论中中包含含了鉴鉴定专专家对对法律律问题题的评评价，，这与与民事事诉讼讼法中中的鉴鉴定结结论的的非法法律评评价性性是不不相符符的。。2）、、医疗疗事故故技术术鉴定定结论论的形形式也也与民民事诉诉讼法法的规规定不不相符符合。。按照照民事事诉讼讼法的的规定定，鉴鉴定部部门和和鉴定定人应应当提提出书书面结结论，，在鉴鉴定书书上签签名或或盖章章。而而医疗疗事故故技术术鉴定定结论论只需需加盖盖“医医学会会的印印章””。3）、、医疗疗事故故技术术鉴定定书不不具有有鉴定定结论论具有有的可可替代代性。。我国国民事事诉讼讼法规规定，，鉴定定结论论具有有可替替代性性，即即鉴定定结论论是司司法机机关为为解决决案件件中的的专门门性问问题，，指派派或聘聘请鉴鉴定人人通过过鉴定定作出出的书书面结结论。。其““指派派或聘聘请””的表表述，，表明明司法法机关关可以以作出出选择择。而而医疗疗事故故技术术鉴定定必须须由规规定的的医学学会进进行，，其确确定惟惟一的的特点点与民民事诉诉讼法法的规规定不不符。。4）、、医疗疗事故故技术术鉴定定结论论尚不不接受受法庭庭质证证。我我国法法律规规定，，未经经质证证的证证据不不能被被采信信。鉴鉴定结结论是是民事事诉讼讼法规规定的的证据据之一一，在在其被被采信信前，，应当当经过过法庭庭质证证，必必要时时鉴定定人应应当出出庭质质证。。但医医疗事事故技技术鉴鉴定书书上并并无鉴鉴定人人署名名，更更无鉴鉴定专专家出出庭质质证，，这一一点明明显与与民事事诉讼讼法的的要求求不符符。加加上医医疗事事故技技术鉴鉴定是是以专专家鉴鉴定组组成员员过半半数通通过而而形成成，这这种合合议制制得出出的结结论，，与证证据学学关于于鉴定定的基基本原原则有有出入入。5），医医疗事故故技术鉴鉴定结论论属于行行政裁决决的范畴畴。细究究医疗事事故技术术鉴定结结论的属属性，它它应属于于行政裁裁决书的的范畴，，是一种种行政裁裁决的具具体行政政行为。。行政裁裁决是由由行政机机关或法法律法规规授权的的组织，，依法对对当事人人之间发发生的、、与行政政管理活活动密切切相关的的、与合合同无关关的民事事纠纷进进行审查查并作出出裁决的的行政行行为。医疗事故技术术鉴定属于行行政裁决范畴畴的理由：一一是条例“为为了正确处理理医疗事故，，保护患者和和医疗机构及及其医务人员员的合法权益益，维护医疗疗秩序，保障障医疗安全，，促进医学科科学的发展””而制定的。。二是医疗事事故技术鉴定定的组织权是是条例授权于于医学会的。。三是医疗事事故技术鉴定定程序以当事事人的申请开开始。四是医医疗事故技术术鉴定结论，，对医疗机构构及医务人员员是否承担行行政责任或刑刑事责任具有有重要的法律律效力。这些些都表明，医医疗事故技术术鉴定与行政政处理医疗事事故以及卫生生行政管理活活动密切相关关。6）、诉讼中中进行法庭质质证时，司法法机关应首选选司法鉴定的的结论，因为为其完全符合合我国民事诉诉讼法的要求求。由于医疗事故故技术鉴定结结论体现行政政裁决的特点点，如果患方方仅就医疗纠纠纷民事赔偿偿提出诉讼，，司法机关应应遵循司法与与行政相互独独立、相互制制约的原则，，应当委托司司法鉴定机构构进行司法鉴鉴定，而不应应启动医疗事事故技术鉴定定。四、医疗侵权权的归责原则则及侵权责任任的构成要件件医疗侵权的归归责原则及医医疗侵权责任任的构成要件件五、医疗机构构的抗辩事由由1,紧急避险险2,医疗意外外3,难以避免免的并发症，，甲亢、甲减减4,无过错输输血5,患方原因因六，误诊误治治及漏诊漏治治的法律责任任误诊误治及漏漏诊漏治的法法律责任七，知情同意意权1、知情同意意权的侵权责责任是独立于于诊疗过程中中因医务人员员过失而造成成的对患者生生命、健康、、身体权利损损害的侵权责责任，即使是是医学上毫无无暇疵的治疗疗也不能阻却却未充分履行行告知义务的的侵权责任。。2、医务人员员履行说明义义务的范围及及患者知情同同意权的限制制3、知情同意意权的内容和和法律效力4、代理行使使知情同意权权的问题法律依据《侵权责任法法》第55条：医医务人员在诊诊疗活动中应应当向患者说说明病情和医医疗措施。需需要实施手术术、特殊检查查、特殊治疗疗的，医务人人员应当及时时向患者说明明医疗风险、、替代医疗方方案等情况，，并取得其书书面同意；不不宜向患者说说明的，应当当向患者的近近亲属说明，，并取得其书书面同意。医务人员未尽尽到前款义务务，造成患者者损害的，医医疗机构应当当承担赔偿责责任。《执业医师法法》第26条：医医师应当如实实向患者或者者其家属介绍绍病情，但应应注意避免对对患者产生不不利后果。医医师进行实验验性临床医疗疗，应当经医医院批准并征征得患者本人人或者其家属属同意。《医疗机构管管理条例》第26条：医医疗机构必须须将《医疗机机构执业许可可证》、诊疗疗科目、诊疗疗时间和收费费标准悬挂于于明显所处。。第30条：医医疗机构工作作人员上岗工工作，必须佩佩带载有本人人姓名、职务务或者职称的的标牌。第33条：医医疗机构施行行手术、特殊殊检查或者特特殊治疗时，，必须征得患患者同意，并并应当取得其其家属或者关关系人同意并并签字；无法法取得患者意意见时，应当当取得家属或或者关系人同同意并签字；；无法取得患患者意见又无无家属或者关关系人在场，，或者遇到其其他特殊情况况时，经治医医师应当提出出医疗处置方方案，在取得得医疗机构负负责人或者被被授权负责人人员的批准后后实施。第37条：医医疗机构必须须按照人民政政府或者物价价部门的有关关规定收取医医疗费用，详详列细项，并并出具收据。。《医疗机构管管理条例实施施细则》第62条：医医疗机构应当当尊重患者对对自己的病情情、诊断、治治疗的知情权权利。在实施施手术、特殊殊检查、特殊殊治疗时，应应当向患者作作必要的解释释。因实施保保护性医疗措措施不宜向患患者说明情况况的，应当将将有关情况通通知患者家属属。第88条：特特殊检查、特特殊治疗是指指具有下列情情形之一的诊诊断、治疗活活动：1，有一定危危险性，可能能产生不良后后果的检查和和治疗。2，由于患者者体质特殊或或者病情危急急，可能对患患者产生不良良后果和危险险的检查和治治疗。3，临床试验验性检查和治治疗。4，收费可能能对患者造成成较大经济负负担的检查和和治疗《医疗事故处处理条例》第11条：在在医疗活动中中，医疗机构构及其医务人人员应当将患患者的病情、、医疗措施、、医疗风险等等如实告知患患者，及时解解答其咨询；；但是，应当当避免对患者者产生不利后后果。第18条：患患者死亡，医医患双方当事事人不能确定定死因或者对对死因有异议议的，应当在在患者死亡后后的48小时时内进行尸检检；具备尸体体冻存条件的的，可以延长长至7日。尸尸检应当经死死者近亲属同同意并签字。。《病历书写基基本规范》第6条：病历历书写应当文文字工整，字字迹清晰，表表述准确，语语句通顺，标标点正确。书书写过程中出出现错字时，，应当用双线线划在错字上上，不得采用用刮、粘、涂涂等方法掩盖盖或去除原来来的字迹。第8条：上级级医务人员有有审查修改下下级医务人员员书写的病历历的责任。修修改时，应当当注明修改日日期，修改人人员签名，并并保持原记录录清楚、可辨辨。第9条：因抢抢救急危患者者，未能及时时书写病历的的，有关医务务人员应当在在抢救结束后后6小时内据据实补记，并并加以注明。。第10条：对对按照有关规规定需取得患患者书面同意意方可进行的的医疗活动（（如特殊检查查、特殊治疗疗、手术、实实验性临床医医疗等），应应当由患者本本人签署同意意书。患者不不具备完全民民事行为能力力时，应当由由其法定代理理人签字；患患者因病无法法签字时，应应当由其近亲亲属签字，没没有近亲属的的，由其关系系人签字；为为抢救患者，，在法定代理理人或近亲属属、关系人无无法及时签字字的情况下，，可由医疗机机构负责人或或者被授权的的负责人签字字。因实施保护性性医疗措施不不宜向患者说说明情况的，，应当将有关关通知患者近近亲属，由患患者近亲属签签署同意书，，并及时记录录。患者无近近亲属的或者者近亲属无法法签署同意书书的，由患者者的法定代理理人或者关系系人签署同意意书。知情同意权的的侵权责任构构成要件：A违违法行为：未未履行义务、、未充分履行行、错误履行行，告知错误误信息，告知知产生歧义，，告知对象错错误B损害害后果C因果果关系D主观过过错八,伤残程度度、护理依赖赖、残疾辅助助器具问题1，同样的伤伤情、不同的的标准、不同同的伤残程度度。例:宫颈宫外外孕大出血子子宫被切的伤伤残程度道标工标医标已育全切6

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三级丙等8次全切10未育

全切6

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二级乙等3次全切

10大拇指案案件《人体损伤伤残疾程程度鉴定定标准》(最高高人民法法院制定定，自2005年1月月1日起起实施):一手拇指指占一手手功能的的36%(末节节:18%,近近节指节节:18%)示指,中中指各占占18%(末节节指节3%,中中节指节节7%,近节指指节8%)环指、小小指各占占8%（（末2%，中3%，近近4%））2.6.28双双手十指指缺失70%以以上或功功能丧失失80%以上。。2.7.38双双手十指指缺失50%以上或功功能丧失失60%以上。2.8.39双双手十指指缺失25%以以上或功功能丧失失40%以上。。2.9.54双双手指缺缺失10%或功功能丧失失20%以上。。《工伤标准准》：双拇指完完全缺失失或无功功能构成成4级伤伤残《重伤鉴定定标准》第7条条：1，任何何一手拇拇指缺失失超过指指间关节节2，一手手除拇指指外，任任何三指指缺失均均超过近近侧指间间关节或或两手除除拇指外外，任何何4指缺缺失均超超过近侧侧指间关关节3，钟祥祥案件4，襄樊樊案件现阶段，，各鉴定定机构适适用较多多的伤残残鉴定标标准有《《GB/T16180——1996职工工工伤与职职业病致致残程度度鉴定标标准》（（简称工工标）和和《GB18667———2002道道路交通通事故受受伤人员员伤残评评定标准准》（简简称道标标），《《医疗事事故分级级标准》》（简称称医标）），三个个标准都都有特定定的适用用范围。。其制定定的依据据、制定定的目的的与人身身损害赔赔偿案件件中所涉涉及的人人体损伤伤致残程程度鉴定定明显不不符。如如《GB/T16180———1996职工工工伤与与职业病病致残程程度鉴定定》标准准，是处处理工伤伤事故和和因职业业病致残残职工而而制定的的，解决决致残职职工的福福利待遇遇，不能能胜任工工作或日日常生活活等问题题，体现现了国家家对职工工的爱护护，具有有明显的的福利性性质，较较之其他他标准尺尺度较宽宽。《人体损损伤致残残程度鉴鉴定标准准》（简简称伤标标）的制制定依据据是《中中华人民民共和国国民事诉诉讼法》》、《中中华人民民共和国国刑事诉诉讼法》》和《中中华人民民共和国国行政诉诉讼法》》的有关关规定，，制定标标准的目目的是为为《中华华人民共共和国民民法通则则》、《《中华人人民共和和国刑法法》和《《中华人人民共和和国国家家赔偿法法》有关关伤残的的鉴定提提供依据据。其适适用范围围是为全全国各级级人民法法院在审审理案件件中涉及及人体损损伤的伤伤残程度度的鉴定定。因而而，根据据三大诉诉讼法的的要求，，应尽快快制定统统一的《《人体损损伤致残残程度鉴鉴定》标标准。最高人民民法院草草拟的《《人体损损伤残疾疾程度评评定标准准》尚未未正式实实施，因因而，在在法院审审理的人人身损害害赔偿案案件中涉涉及人体体损伤致致残而要要求进行行伤残鉴鉴定时，，现无相相应的鉴鉴定标准准进行伤伤残程度度鉴定。。根据《《中华人人民共和和国民事事诉讼法法》第64条的的规定，，即谁主主张，谁谁举证的的原则，，当事人人在起诉诉之前就就要求鉴鉴定机构构对其进进行伤残残鉴定。。而各鉴鉴定机构构所采用用的鉴定定标准不不同，形形成的鉴鉴定结论论偏差较较大，如如青年脾脾切除，，如果按按《工标标》进行行伤残鉴鉴定，其其结果可可达伤残残五级。。而如果果按《道道标》进进行鉴定定，其结结果却是是九级伤伤残。两两者结果果相差四四级。当当事人事事先取证证，往往往要求使使用对自自己有利利的标准准，均采采取避轻轻就重的的方法，，以获得得更多的的赔偿数数额。如果这种种情形在在刑事诉诉讼中就就不太一一样了，，在刑事事诉讼中中，已构构成重伤伤者是否否造成严严重残疾疾的鉴定定，对被被告人的的定罪量量刑不一一样。《《中华人人民共和和国刑法法》第234条条中规定定：“致致人死亡亡或者以以特殊残残忍手段段致人重重伤造成成严重残残疾，处处十年以以上有期期徒刑，，无期徒徒刑或者者死刑””。五级级伤残对对于伤残残程度来来说无疑疑应属严严重残疾疾，而九九级伤残残，其程程度不属属于严重重残疾的的范围。。这样，，同样的的伤情，，引用不不同的伤伤残鉴定定标准。。伤残等等级却不不一样，，对被告告人的刑刑罚裁量量也不一一样，势势必造成成案件承承办人的的困惑。。为了规范范伤残评评定，有有的地方方制定出出了地方方性的鉴鉴定标准准。如江江苏省高高级人民民法院制制定的《《人体损损伤致残残程度鉴鉴定标准准（试行行）》，，广西壮壮族自治治区高级级人民法法院、人人民检察察院、公公安厅制制定的《《人身伤伤害致残残程度评评定（试试行）》》等地方方性鉴定定标准。。这些地地方性鉴鉴定标准准的制定定，在结结构与表表述形式式上虽然然与国家家标准有有较大的的区别，，但在国国家尚未未出台统统一的《《人体损损伤致残残程度鉴鉴定》标标准之前前，在某某一地区区统一了了鉴定标标准，无无疑是有有重要的的意义，，也为法法医界对对制定统统一的《《人体损损伤致残残程度鉴鉴定》标标准作好好了理论论和实践践上的准准备。对称性器官官缺失的伤伤残程度鉴鉴定一级甲等医医疗事故：：死亡医疗事故一一级乙等至至三级戊等等对应伤残残等级一至至十级。三级甲等医医疗事故（（六级伤残残）：双侧侧输卵管缺缺失三级丙等医医疗事故（（八级伤残残）：育龄龄已育妇女女双侧输卵卵管缺失三级丁等医医疗事故（（九级伤残残）：一侧侧卵巢缺失失，一侧输输卵管缺失失多处伤残等等级的评定定：多处伤伤残以最高高等级为基基数，在按按照附加指指数十级为为2%、九九级为3%、八级为为4%·····进行行叠加，但但是附加指指数的总和和不得超过过10%（（10%为为进一级））伤残等级的的调整：最高人民法法院《关于于审理人身身损害赔偿偿案件适用用法律若干干问题的解解释》第25条：：残疾赔偿偿金根据受受害人丧失失劳动能力力程度或者者伤残等级级，按照受受诉法院所所在地上一一年度城镇镇居民人均均可支配收收入或者农农村居民人人均纯收入入标准，自自定残之日日起按二十十年计算。。但六十周周岁以上的的，年龄每每增加一岁岁减少一年年；七十五五周岁以上上的，按五五年计算。。受害人因伤伤致残但实实际收入没没有减少，，或者伤残残等级较轻轻但造成职职业妨害严严重影响其其劳动就业业的，可以以对残疾赔赔偿金作相相应调整。。B.1护护理依赖分分级B.1.1生生活自理理范围主要要包括下列列5项：1.进食食。2.大、小小便。3.翻身。。4.穿穿衣、洗漱漱。5.自我移动动。B.1.2护护理依赖赖是是指被被鉴定人生生活不能自自理，需要要他人护理理者。护理理依赖需经经临床专门门人员进行行鉴定，其其程度分为为3级：1.一级护护理依赖：：生活完全全不能自理理，上述5项均需护护理者。2.二级级护理依赖赖：生活大大部分不能能自理，上上述B.1.15项之中（（1）、（（2）2项项加上（3）、（4）、（5）3项项之1需要要护理者。。3.三三级护理依依赖：生活活部分不能能自理，上上述5项中中1项需要要护理者。。B.2治疗疗终结、医医疗依赖治治疗终结结是指被鉴鉴定人损伤伤治疗后，，已经达到到临床医学学一般原则则所承认的的稳定状态态。医医疗疗依赖是指指被鉴定人人达到临床床稳定状态态，仍不能能脱离治疗疗。是是否否为治疗终终结或医疗疗依赖，应应当进行鉴鉴定。残疾辅助器器具费，是是指因伤致致残的受害害人为补偿偿其遭受创创伤的肢体体器官功能能、辅助其其实现生活活自理或者者从事生产产劳动而购购买、配制制的生活自自助器具所所需费用。。这种费用用支出的损损失同侵害害行为具有有相当因果果关系，根根据人身损损害赔偿填填补损害的的功能，对对于受害人人的这种损损失应当进进行赔偿，，以填补受受害人的损损失。附：最高人民法法院《关于于审理人身身损害赔偿偿案件适用用法律若干干问题的解解释》第26条：：“残疾辅辅助器具费费按照普通通适用器具具的合理费费用标准计计算。伤情情有特殊需需要的，可可以参照辅辅助器具配配制机构的的意见确定定相应的合合理费用标标准。”““辅助器具具的更换周周期和赔偿偿期限参照照配制机构构的意见确确定。”“自助器具具”主要包包括：1、肢残者者用的支辅器器，假肢及及其零部件件，假眼、、假鼻、内内脏拖带、、矫形器、、矫形鞋、、非机动助行器器、代步工工具（不包括汽车、、摩托车））、生活自自助具、特特殊卫生用用品；2、视力残残疾者使用的盲杖杖、导盲镜镜、助视器器、盲人阅阅读器；3、语言、、听力残疾疾者使用的语言言训练器、、助听器；；4、智力残残疾者使用的行为为训练器、、生活能力力训练用品品。九，《侵权权责任法》》有关医疗疗损害赔偿偿案件的条条款《侵权责任法法》有关医医疗损害赔赔偿案件的的条款第五十四条条（医疗损害害责任原则则和责任构构成）患者在诊疗疗活动中受受到损害，，医疗机构构及其医务务人员有过过错的，由由医疗机构构承担赔偿偿责任。当前医疗损损害赔偿案案件审理中中存在的问问题当前医疗损损害赔偿案案件审理中中存在两大大问题，即即两个“二二元化”问问题：一是是鉴定的二二元化。既既有医学会会的医疗事事故技术鉴鉴定，又有有面向社会会的关于医医疗过错的的司法鉴定定；二是法法律适用的的二元化。。既有适用用《医疗事事故处理条条例》确定定损害赔偿偿项目和数数额的，又又有适用《《民法通则则》和《人人身损害赔赔偿司法解解释》的规规定确定损损害赔偿项项目和数额额的。这种种二元体制制，导致赔赔偿结果差差异悬殊，，患者、医医疗机构和和医疗主管管部门意见见很大，法法院也无所所适从，损损害了法律律的确定性性和预见性性，影响法法制统一和和法制权威威。《侵权权责任法》》对医疗损损害责任作作专章规定定，一定程程度上解决决了当前存存在的问题题。医疗损害侵侵权责任构构成要件：：1、医疗机机构和医务务人员的诊诊疗行为2、患者的的损害3、诊疗行行为与损害害后果之间间的因果关关系在医疗损害害侵权责任任案件中，，存在多因因一果的情情况。多因因一果是指指原因为复复数，结果果为单数，，原因为多多个加害行行为，结果果为受害人人单一的损损害后果。。在多因一一果的案件件中，数人人的行为分分别对损害害结果的发发生起不同同的作用。。各行为对对损害结果果所起作用用大小不同同，其“原原因力”就就不一样，，因此，在在责任承担担中要充分分考虑原因因力的比例例和过错的的大小。4、医疗机机构及医务务人员的过过错过错责任原原则是侵权权责任法的的主要归责责原则，多多数侵权行行为之构成成仍以加害害人的过错错为要件，，医疗侵权权责任也不不例外。过过错是指加加害人的一一种可归责责的心理状状态，表现现为故意和和过失两种种。医务人人员存在过过错与否，，判断的标标准是其是是否达到了了应当达到到的注意程程度。如达达到了应当当达到的注注意程度就就没有过错错，反之则则有过错。。应当达到到的注意程程度，或是是法律法规规、操作规规程等所明明确要求的的，或是作作为一个诚诚实善意之之人的行为为所要求的的。按照本本法第57条的规定定，如果医医务人员在在诊疗过程程中未尽到到与当时的的医疗水平平相应的诊诊疗义务，，就构成过过错。按照照本法第58条的规规定，有下下列三种情情形之一患患者有损害害的，推定定医疗机构构有过错：：（一）违违反法律、、行政法规规、规章以以及其他有有关诊疗规规范的规定定；（二））隐匿或者者拒绝提供供与纠纷有有关的病历历资料；（（三）伪造造、篡改或或者销毁病病历资料。。实践中应注意意的问题：一、关于医疗疗损害侵权责责任纠纷案件件的案由问题题根据《侵权责任法法》和最高人民法法院《关于民事案案件案由规定定》，人民法院在在确定医疗纠纠纷案件案由由时，应严格格使用医疗损损害赔偿纠纷纷和医疗服务务合同纠纷这这两个案由。。《证据规则》》第三十五条：：诉讼过程中中，当事人主主张的法律关关系的性质或或者民事行为为的效力与人人民法院根据据案件事实作作出的认定不不一致的，不不受本规定第第三十四条规规定的限制，，人民法院应应当告知当事事人可以变更更诉讼请求。。当事人变更诉诉讼请求的，，人民法院应应当重新指定定举证期限。。二、关于如何何适用法律确确定损害赔偿偿项目和标准准问题适用法律二元元化导致不同同的结果，下下表做了清晰晰的分析：赔偿项目根据医疗事故处理条例赔偿根据人身损害司法解释赔偿1医疗费已发生的医疗费+预期医疗费（基本医疗费）已发生的医疗费+预期医疗费（根据治疗需要确定）2误工费误工时间×收入标准（事故发生地上年度职工平均工资为基数）误工时间×收入标准（以实际收入为基数）3住院伙食补助费住院时间×发生地国家机关一般工作人员出差伙食补助相同4陪护费陪护时间×陪护人数×收入标准（事故发生地上年度职工平均工资为基数）陪护时间×陪护人数×收入标准（实际收入）赔偿项目根据医疗事故处理条例赔偿根据人身损害司法解释赔偿5残疾生活补助费事故发生地居民年平均生活费×伤残赔偿指数×赔偿期限受诉法院所在地年度城镇居民人均可支配收入（或农村居民人均纯收入）×伤残赔偿指数×赔偿期限6残疾用具费普及型器具费用普通适用器具费用7丧葬费事故发生地丧葬费补助标准受诉法院所在地年度职工月平均工资×6个月8被抚养人生活费患者户籍所在地（居民地）居民最低生活保障标准×抚养年限受诉法院所在地年度城镇居民人均消费性支出（或农村居民人均生活消费支出）×抚养年限赔偿项目根据医疗事故处理条例赔偿根据人身损害司法解释赔偿9交通费实际发生的必需的交通费用相同10住宿费事故发生地国家机关一般工作人员出差住宿补助标准×住宿天数相同11精神损害抚慰金事故发生地居民年平均生活费×赔偿年限(死亡最多赔偿6年,伤残最多赔偿3年)根据《精神损害赔偿解释》的规定，由法院酌定12死亡赔偿金无受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入（或农村居民人均纯收入）×赔偿年限13营养费无根据医嘱，实际发生《侵权责任法法》第十六条条（人身损害害赔偿范围））侵害他人造成成人身损害的的，应当赔偿偿医疗费、护护理费、交通通费等为治疗疗和康复支出出的合理费用用，以及因误误工减少的收收入。造成残残疾的，还应应当赔偿残疾疾生活辅助具具费和残疾赔赔偿金。造成成死亡的，还还应当赔偿丧丧葬费和死亡亡赔偿金。第十七条（死死亡赔偿金的的定额化赔偿偿）因同一侵权行行为造成多人人死亡的，可可以以相同数数额确定死亡亡赔偿金。三、《侵权责责任法》中““医疗损害责责任”条文释释义第54条：““患者在诊疗疗活动中受到到损害，医疗疗机构及其医医务人员有过过错的，由医医疗机构承担担赔偿责任。。”这一条主要是是解决了医疗疗纠纷的过错错原则与举证证责任两个问问题。第55条：““医务人员在在诊疗活动中中应当向患者者说明病情和和医疗措施。。需要实施手手术、特殊检检查、特殊治治疗的，医务务人员应当及及时向患者说说明医疗风险险、替代医疗疗方案等情况况，并取得其其书面同意；；不宜向患者者说明的，应应当向患者的的近亲属说明明，并取得其其书面同意。。”“医务人人员未尽到前前款义务，造造成患者损害害的，医疗机机构应当承担担赔偿责任””。这一条主要要是明文规定定了