公司法原理与案例分析课件

1公司法原理与案例分析

ThelawofCorporations:Principles&Cases北京大学光华管理学院蔡曙涛副教授2011年7月cst@010-627562481公司法原理与案例分析

ThelawofCorpor2课次

日期

主题17月18日一、现代企业制度与公司法二、公司法的功能与特点三、公司设立法律制度27月20日四、公司法人治理结构与公司控制五、股票期权与公司高管激励六、一人公司、国有独资公司37月25日七、股份发行和转让法律制度八、公司利润分配法律制度九、股东权保护法律制度47月27日十、公司会计监督和财务信息披露法律制度十一、公司资本和组织重大变更法律制度十二、公司解散与清算法律制度考试方式开卷。选课同学提交个人课程期末作业，满分100分。由同学自行选择和编辑案例，运用公司法原理分析案例并提出自己的见解，要求独立完成，主题、字数不限，8月10日之前提交。2课次日期主题17月18日3一、现代企业制度与公司法

企业的概念与企业分类标准

企业是依法设立，以营利为目从事经营性活动，独立核算的经济组织。1、按企业所有制的性质划分——全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、股份制企业。2、按出资者的国籍划分——内资企业、外资企业。3、按出资者对其投资企业的债务承担责任的形式划分——公司制企业、合伙企业、个人独资企业。4、按企业规模大小划分——大型企业、中型企业、小型企业。5、按企业的行政隶属关系划分——中央企业、地方企业、乡镇企业。3一、现代企业制度与公司法4现代企业制度的涵义

企业制度，是指企业设立、组织、运营、管理、解散等一系列行为规范和模式的总称。现代企业制度是指适应现代社会化大生产和市场经济体制要求，产权关系明晰、治理结构严谨、责权关系对等、筹资渠道广泛、制约机制健全的企业法律制度。虽然，个人独资企业、合伙企业与公司企业都是适应市场经济发展的企业法律制度，但公司法律制度更具有现代企业制度的典型特征。一是公司具有法人资格，是独立的市场竞争主体。二是公司是多元投资主体设立的企业，能够最大限度地筹措资金，最大限度地分散经营风险。三是公司所有权与经营权可以分离，采用科学的公司法人治理模式，责权关系对等，制衡机制健全。四是公司行为具有高度的规范性，便于国家和社会公众进行普遍监督。

4现代企业制度的涵义企业制度，是指企业设立、5我国企业法律制度的演变1979年改革开放之前的计划经济时期，我国公有制经济（全民所有制企业、集体所有制企业）是社会的经济基础，仅有少量个体经济成分，无私人所有制企业和外资企业。1979年改革开放——1993年《公司法》颁布之前，随着我国改革开放的深入和市场经济体制逐渐完善，企业所有制形成国有企业、民营企业（私营企业）、外资企业三分天下的经济格局。1993年《公司法》颁布之后，公司制企业成为最适应市场经济发展要求的现代企业形式。传统国有企业、集体所有制企业大力推进以公司制改造为核心的现代企业制度建设。民营企业也通过公司化改造推动家族企业向现代企业制度转变。外资企业则通过参股、控股等方式进入内资公司。公司的多元投资主体消除了传统的国有、民营、外资之间所有制差别和政策差异，为企业的市场公平竞争奠定了基础。5我国企业法律制度的演变1979年改革开放之前的计划经济时期6我国现行主要企业法律制度1、国有企业——《中华人民共和国全民所有制工业企业法》(1988年)

厂长（经理）负责制；职工代表大会民主管理。2、集体所有制企业——《中华人民共和国乡镇企业法》（1996年）。3、私营企业——《中华人民共和国私营企业暂行条例》（1988年）4、外资企业——《中外合资经营企业法》（1979年）、《外资企业法》

（1986年）《中外合作经营企业法》（1988年）。5、混合所有制经济——《中华人民共和国公司法》（1993），首次依据市场经济体制国家通行做法，以出资者的责任形式而非所有制形式划分企业类型。《中华人民共和国合伙企业法》（1997），《中华人民共和国个人独资企业法》（1999），三部法律共同构建了完整的市场经济企业法律制度体系。6我国现行主要企业法律制度1、国有企业——《中华人民共和国全7现代企业典型特征（股份有限公司）1、企业具有法人资格（股东财产与公司财产分离）2、投资主体多元化（投资者所有权与经营权分离）3、投资者（股东）承担有限责任4、股份自由转让（股东可随意转让对公司的投资，自由退出公司）5、分权制衡的公司治理结构（股东会、董事会、总经理、监事会等公司机构之间的权力制约机制）6、企业可以向社会公开筹资（通过公开募集股份迅速扩大企业规模）7、公司行为具有高度的规范性

7现代企业典型特征（股份有限公司）1、企业具有法人资格（股东8二、公司法的功能与特点

现代公司规模大，经营范围广，资本来源有广泛的社会性，对社会政治、经济生活有重要影响。公司法律制度的基本功能是严格规范公司的设立、筹资、组织机构、财务信息披露及利润分配活动，调节市场主体经济合作过程中的利益关系，使公司形成自我发展，自我约束的机制，保护公司、公司股东、公司债权人和社会公众的合法权益，平衡公司利益相关者之间的利益冲突。1、追求经济效率与保护交易安全并重2、确立治理机制健全的现代企业制度3、兼顾公司不同利益相关者之间的利益平衡（公司、股东、经营管理者、债权人之间利益平衡）4、建立小股东利益保护制度体系

8二、公司法的功能与特点9企业的法律形式

成熟的市场经济体制国家通常是按照企业所有人（投资者）对其投资企业的债务承担责任的形式，将企业划分为三种基本形式：1、个人独资企业(SoleProprietorship)2、合伙企业(Partnership)3、公司(Corporation)

其中，个人独资企业与合伙企业没有法人资格，是非法人企业。公司，主要形式是有限责任公司和股份有限公司，具有独立的法人资格，是法人企业。我国以前主要是按照企业所有制性质划分企业形式，如全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业。9企业的法律形式成熟的市场经济体制国家通常是按10个人独资企业的法律特征1、只有一个自然人投资者，业主是企业的唯一的所有人。2、企业所有权与经营权统一，业主兼任管理者。3、企业没有独立的财产，也没有法人资格，不能脱离业主而单独存在（业主死亡，企业解体）。4、业主对企业经营活动所产生的债务承担无限责任。5、企业设立程序简单，通常没有最低注册资本的要求，企业商誉主要源于业主的个人财产和信誉。6、企业财务无须公开，业主自行决定企业利润分配。7、企业本身不是纳税主体，无须缴纳企业所得税，企业利润合并到业主个人收入中缴纳个人所得税。10个人独资企业的法律特征1、只有一个自然人投资者，业主是企11合伙企业法律特征1、业主必须是二个以上的自然人、法人或其他组织的投资者。2、企业没有独立的财产，也没有法人资格。普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业的普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任。合伙人入伙、退伙有严格限制。3、企业设立程序简单，通常没有最低注册资本的要求，企业商誉主要源于合伙人个人的财产和信誉。4、企业财务无须公开，合伙人自行决定企业利润分配。5、企业本身不是纳税主体，即无须缴纳企业所得税，企业利润分配给合伙人后缴纳个人所得税。11合伙企业法律特征1、业主必须是二个以上的自然人、法人或其12公司的法律特征1、有两个以上的投资者（股东），自然人、法人、国家均可。股权分散的公司企业所有权与经营权分离，股东不直接经营企业。2、公司是企业法人，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司债务承担责任。股东以其出资额为限对公司承担责任。股东在公司的财产可以转让但不能抽回。3、公司设立程序比较复杂，有最低注册资本要求，公司商誉主要源于公司资本状况。4、公司财务不同程度公开，公司利润分配有法定顺序。5、公司是纳税主体，企业利润缴纳企业所得税后，股东从公司获得股息、红利后需要缴纳个人所得税。即同一笔收入双重纳税。12公司的法律特征1、有两个以上的投资者（股东），自然人、法13三种企业法律形式的主要区别1、企业法律地位2、投资人对企业财产的控制方式（直接、间接控制）3、投资人对企业债务的责任4、企业设立程序5、注册资本要求6、经营管理方式7、投资人财产的转让和抽回8、财务和利润分配9、纳税10、融资13三种企业法律形式的主要区别1、企业法律地位14三、公司设立法律制度有限责任公司的法律特征1、有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任；2、公司不能发行股票，只能向股东签发出资证明书作为股东出资的凭证及转让出资时的依据。出资证明书不能转让；3、公司股份向股东以外的人转让有比较严格的限制。股东出资后不能退股，只能按法定的条件和程序转让其所持有的股份；4、公司股东人数有法定的最低和最高限额；5、公司财务情况不必向外界公开，但要按公司章程的规定将财务会计报告送交公司各个股东。14三、公司设立法律制度有限责任公司的法律特征15公司设立法律制度股份有限公司法律特征1、股份有限公司资本总额分为金额相等的股份，股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任。公司以其全部财产对公司债务承担责任；2、公司可以向社会公开发行股票，股票可以自由交易和转让；3、公司股东人数只有法定的最低限额，无最高限额；4、公司的财务状况在不同程度上向外界（股东以外的人）公开，如上市公司的财务报表必须在相关媒体上按照法定的格式和内容公开刊登。15公司设立法律制度股份有限公司法律特征16（一）有限责任公司设立的法定条件1、股东符合法定人数（50人以下）；2、股东出资符合法定方式并达到法定资本（注册资本）最低限额。（1）出资方式包括：货币、实物、知识产权、土地使用权等。货币出资总额不得低于注册资本的30%。非货币财产出资应当可以用货币估价并可以依法转让；（2）注册资本最低限额为人民币3万元。法律、行政法规另有规定除外；（3）全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%，其余在公司成立之日起2年内缴足，投资公司可以在5年内缴足。3、股东共同制定公司章程；4、有公司名称（应标明有限责任公司字样），建立符合有限责任公司要求的组织机构；5、有公司住所。16（一）有限责任公司设立的法定条件1、股东符合法定人数（17（二）有限责任公司设立的法定程序1、认股人共同制订公司章程；2、认股人按照章程规定缴纳各自认缴的公司股本，对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产。股东缴纳出资后，必须经过法定的验资机构进行验资，出具验资证明；股东未按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。3、认股人指定代表申请公司设立登记，核准登记后领取营业执照；4、公司向股东签发出资证明书；5、公司设置股东名册。17（二）有限责任公司设立的法定程序1、认股人共同制订公司章18（三）股份有限公司设立的法定条件1、发起人符合法定人数（2人以上，200人以下），其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所；2、出资方式符合法律规定（与有限责任公司相同），并且发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额（￥500万元）；法律、行政法规另有规定的，从其规定；3、股份发行、筹办事项符合法律规定；4、发起人制订公司章程，以募集方式设立的公司，其章程需经创立大会通过；5、有公司名称（应标明股份有限公司字样），建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有公司住所。18（三）股份有限公司设立的法定条件1、发起人符合法定人数（19（四）股份有限公司设立的法定程序1、确立公司设立方式（发起设立或募集设立）和发起人；2、发起人承担公司筹办事务。发起人签订发起人协议；3、发起人制订公司章程；4、公司股份认缴和募集；发起设立的公司，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。发起人应书面认足公司章程规定其认购的股份。一次缴纳全部出资，或分期缴纳出资（首次出资比例及缴清全部出资的期限同有限责任公司），未按规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。19（四）股份有限公司设立的法定程序1、确立公司设立方式（发20（四）股份有限公司设立的法定程序

募集设立的公司，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，法律、行政法规另有规定的除外。发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书。股款缴足后，经依法设立的验资机构验资并出具证明。5、建立公司机构：发起设立的公司，发起人首次缴纳出资后，选举董事会和监事会。募集设立的公司，自股款缴足之日起30日内由发起人主持召开公司创立大会，通过公司章程，选举公司董事和监事；6、公司设立登记：由董事会向公司登记机关报送公司章程、验资证明以及其他文件，申请设立登记。领取营业执照。20（四）股份有限公司设立的法定程序募集设立的公司，21（五）公司资本制度——概念1、注册资本（法定资本、核准资本、授权资本），在公司章程中规定并经公司登记机关核准登记的公司股本总额，未经法定程序变更，不得随便增加或减少；2、发行资本，指公司分期发行股份时，在注册资本限额之内已经发行的股份数额（资本额）。发行资本额低于注册资本额；3、实缴资本，是公司通过发行股份实际收到的资本。实缴资本额通常少于发行资本额；4、实有资本，是指公司资产减去负债后实际可支配的财产，也称净资产，所有者权益；公司净资产额根据公司经营状况不同，可能高于或低于公司注册资本额。股东通常是按其实缴资本的比例行使股东的权利，分享公司利润。按其认缴资本（或注册资本）的比例对公司承担有限责任。公司以其净资本数额对公司债务承担责任。21（五）公司资本制度——概念1、注册资本（法定资本、核准22（五）公司资本制度——基本原则1、资本确定原则：

（1）法定资本制：公司设立时，公司股本应全部被认购并一次缴清；

（2）授权资本制：公司设立时，公司股本无需被全部认购，被认购部分，也无需一次全部缴清；

（3）认可（折衷）资本制；公司设立时，公司股本应全部被认购，但无需一次全部缴清，认股人可以分期、分批缴清其出资额。2、资本维持原则（资本充实原则）：出资财产作价评估和验资制度；固定资产折旧制度；限制公司不合理处置资产相关制度；公积金提取和股利分配制度；公司投资与担保制度。3、资本不变原则：公司注册资本额未经法定程序不得随意变更。22（五）公司资本制度——基本原则1、资本确定原则：23（五）公司资本制度——中国特色一、资本确定原则有限责任公司、发起方式设立的股份有限公司，是认可资本制。募集方式设立的股份有限公司，是法定资本制。二、资本维持原则（公司投资与担保制度）公司向其他企业投资时，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人；公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

23（五）公司资本制度——中国特色一、资本确定原则24

（六）公司章程制度——概念、法律效力

公司章程是规定公司的宗旨、资本、组织结构、名称等对内对外事务的法律文件，是公司组织和行为的基本规范，故制定章程是公司设立的必经程序之一。虽然公司章程通常是由公司的认股人或发起人制定的，其性质相当于他们之间缔结的集体合同，但在公司核准登记取得法人资格，章程发生法律效力后，便对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。所以，公司章程的法律效力并不局限于制定章程的当事人之间。公司章程具有合同的性质和作用，股东与公司之间，股东与股东之间通过章程形成权利义务关系。24（六）公司章程制度——概念、法律效力25（六）公司章程制度——章程内容

有限责任公司章程应载明的事项1、公司名称和住所；2、公司经营范围；3、公司注册资本额；4、公司股东姓名或名称；5、公司股东的出资方式、出资额和出资时间；6、公司机构（董事会、监事会）及其产生办法、职责和议事规则；7、公司法定代表人；8、股东会会议认为需要规定的其他事项。

股东应当在公司章程上签名、盖章。

25（六）公司章程制度——章程内容26（六）公司章程制度——章程内容

股份有限责任公司章程应载明的事项1、公司名称和住所；2、公司经营范围；3、公司设立方式（发起设立、募集设立）；4、公司股份总数、每股金额和注册资本；5、发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；6、董事会的组成、职权和议事规则；7、公司法定代表人；8、监事会的组成、职权和议事规则；9、公司利润分配办法；10、公司的解散事由与清算办法；11、公司的通知和公告办法；12、股东大会会议认为需要规定的其他事项。

26（六）公司章程制度——章程内容股份有限27（六）公司章程制度——章程的作用1、明确公司法人的资本状况、经营范围和组织管理制度，使投资者、交易者、社会公众及国家确切了解公司的基本情况和主要特征，判断公司行为的合法性与非法性，保护投资和交易安全；2、确定股东与公司之间、股东与股东之间的权利、义务；3、确定公司组织机构产生办法及经营管理人员的职责和管理权限，保证投资者对经营管理者必要的权力制约；4、便于国家对公司依法进行管理与监督，也有利于公司依法维护自己的合法权益。27（六）公司章程制度——章程的作用1、明确公司法人的资本状28

（七）股份有限公司发起人制度

公司设立的三要件：发起人、公司章程、公司资本。1、股份有限公司的发起人：是为成立公司而筹划设立事务，从事设立行为，并在公司章程上签字盖章的人。无论公司是否成立，发起人的身份不受影响。2、发起人的相关限制（1）发起人人数的限制（2—200人）；（2）发起人资格的限制：自然人、法人、国家均可作为发起人，但自然人应当具有完全行为能力。（3）发起人住所的限制：发起人中须有过半数在中国境内有住所。28（七）股份有限公司发起人制度公29（七）股份有限公司发起人制度——发起人的权利

西方国家公司法赋予通过公司章程规定发起人享有某些特殊的权利，如非货币出资的权利；自认优先股或后配股的权利；优先分配股息和红利的权利；优先认购公司新股的权利；剩余财产优先分配权；设立公司报酬请求权；设立公司予付费用偿还权等。发起人的特殊权利必须在公司章程内明文规定（章程要经由发起人与认股人共同参加的公司创立大会通过），以接受其他股东的审查。我国公司法对发起人的权利有两项主要规定，一是非货币财产的出资权（实物、知识产权、土地使用权等）。二是设立费用偿还权（发起人在公司设立时垫付的一切必要费用，有权请求公司偿还）。29（七）股份有限公司发起人制度——发起人的权利30（七）股份有限公司发起人制度——发起人的法律责任1、公司成立后发起人补足出资的连带法律责任（资本维持）股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任；发现作为非货币财产出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。2、公司不能成立或成立过程中发起人的法律责任

公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任（对债权人的民事责任）；

公司不能设立时，对认股人已经缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任（对认股人的民事责任）；

公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任（对公司的民事责任）。

30（七）股份有限公司发起人制度——发起人的法律责任1、公司31

（八）股份有限公司设立审查制度

募集设立的股份有限公司，仅发起人实际参与公司设立过程，故各国公司法一般都规定设立审查制度，使公司设立过程中的财务情况公开化、透明化，防止发起人利用设立公司之便谋取私利，损害投资人及未来成立的公司的合法权益。公司设立审查主要通过创立大会制度实现。我国公司法规定：创立大会由认股人组成，应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会的决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。

创立大会的法定职权是：（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（2）通过公司章程；（3）选举董事会和监事会成员；（4）对公司的设立费用进行审核；（5）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（6）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。31（八）股份有限公司设立审查制度募集设立的32

（九）公司股本的抽回

股东出资构成公司的初始资本。公司依法成立，具有法人资格后，公司资本便脱离个别股东的意志，由公司经营者独立运作。因此，股东对公司的出资（股本）只能依法转让，不得抽回。但是，在公司因故未能成立时，发起人、认股人可以抽回其股本。我国公司法规定，股份有限公司发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司这三种情形外，不得抽回其股本。32（九）公司股本的抽回股东出资构成公司的33四、公司法人治理结构公司法人治理结构的作用与意义

两人以上共同出资设立企业，可以选择合伙企业形式，也可以选择公司形式。合伙企业无法人资格，合伙人有权直接管理企业，主要通过契约（合伙协议）规范企业行为，以合伙人之间的连带无限责任为彼此监督制约的机制。公司有法人资格，股东承担有限责任，股权分散的上市公司，主要通过法律规范企业行为，如资本结构、组织制度、信息公开等强制性规范。还有资本市场、经理市场等外部监督手段。由于股东并没有直接管理公司的权利，但必须承担公司经营风险，因此，需要建立公司法人治理结构，确立民主科学的决策机制以及投资者与经营者（股东、董事、经理）之间的权利义务关系，以便既能保证公司的独立经营自主权，又能保证投资者（股东）对公司的控制权。33四、公司法人治理结构公司法人治理结构的作用与意义34（一）公司法人治理结构的涵义

公司法人治理结构，指对公司经营管理和绩效进行监督和控制的一整套制度安排。其核心是如何建立有效率的公司权力分配结构，以解决分散的所有者如何有效率控制公司的难题。狭义的公司治理结构，主要研究公司经营管理者（公司董事与经理）与公司所有者（股东）之间的利益冲突及其协调问题。广义的公司治理结构，研究范围扩展到公司利益相关人（公司、公司股东、公司经营管理者、公司雇员、公司债权人、消费者、政府、社会）之间错综复杂的利益冲突及协调问题。34（一）公司法人治理结构的涵义公司法人治理结35（二）公司法人治理结构的特点

在兼顾公司股东、公司、公司经营管理者利益的基础上，以公司所有权、公司经营管理权、公司监督权的分工为依据，建立起相应的权力机构（股东会或股东大会、董事会、监事会），形成各机构各司其职、各负其责、分权制衡的权力结构，在公司内部形成冲突的自我控制与协调机制，从体制上保证公司具有自我发展、自我约束的能力。由于公司各权力机构的产生方式及相互关系、职责范围、活动规则与程序均由法律或章程明文规定，因而，公司的组织行为具有高度规范性，便于股东、社会公众和国家对公司进行有效的监督与管理。35（二）公司法人治理结构的特点在兼顾公司股东、公36（三）公司治理结构中的法律关系股东公司董事会经理机构（总经理为代表）1、股东投资成立公司，股东是公司的所有人，但只能通过股东大会决议的投票权参与公司经营管理活动。股东对公司的所有权转变为股权。2、公司（通过股东会或股东大会决议）任免董事经营管理公司财产。公司与董事会之间形成信托关系。3、董事会任免经理人员管理公司日常事务。董事会与经理人员之间形成委托代理关系。股东与公司、公司与董事会、董事会与经理机构之间存在法律上的权利义务关系。36（三）公司治理结构中的法律关系股东公司董事会37

（1）股东与公司之间的权利义务关系1、股东对公司的主要权利：作为公司的出资者，按其投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利。2、股东对公司的主要义务：作为公司的出资者，按其在公司章程中或认购公司股份的合同中规定的出资额、出资方式和缴资期限缴纳其股款。3、公司对股东的主要权利：对没有及时缴纳股款的股东，进行必要的通知和催告。因少数股东的不当行为造成公司的损失时，公司有权要求其赔偿损失。4、公司对股东的主要义务：平等对待全体股东，同股同权，同股同利，不得在同类股东之间实行差别待遇。37（1）股东与公司之间的权利义务关系1、股东对公司的主要38“刺破公司面纱”原则

股东对公司主要是履行出资义务，故原则上股东仅以其出资额为限对公司承担责任，即有限责任。但若股东滥用股东权利、滥用公司法人独立地位，滥用股东有限责任损害他人利益的，则适用“刺破公司面纱”原则，股东要承担其出资数额以外的法律责任。1、公司股东滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益，并给公司或其他股东造成损失的，依法承担赔偿责任；2、公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。38“刺破公司面纱”原则股东对公司主要39（2）董事与公司之间的权利义务关系

公司（通过股东会或股东大会决议）有权任免公司董事（董事组成董事会，并选任董事长）并对其经营管理活动进行监督，确保公司资产保值与增值。同时，公司应当按照法律或公司章程规定，赋予董事会完整、充分、独立的经营管理权。董事会有权拒绝公司对其经营管理活动的不适当干预。同时，董事会对公司负有善良管理人的勤勉义务和忠实义务。39（2）董事与公司之间的权利义务关系公司（通40（3）董事会与经理之间的权利义务关系

公司董事会有权聘任或解聘公司高级管理人员（指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员），并对其业绩和管理活动进行评价、监督与奖惩。同时，应充分授权予公司高级管理人员，保证其拥有充分的管理权力。公司高级管理人员应当在法定及公司董事会授权范围内履行代理人的职责，完成董事会要求的经营目标、计划或任务。同时，有权要求董事会按照合同规定的方式和数额支付其报酬。40（3）董事会与经理之间的权利义务关系公司董41

（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系

公司法规定的公司决策分工体系遵循如下逻辑——股东会控制董事会人选和负责公司有限的重要决策（组织、资本、人事、分配等事项）。董事会负责公司重大经营决策。以总经理为代表的公司高级管理人员负责公司日常管理活动决策。——有限责任公司的股东会与股份有限责任公司的股东大会是公司的权力机构，实行集体决策（股东会或股东大会决议）制度，股东以通过决议的方式实际行使其股东的基本权利。董事会和经理人员组成公司经营管理机构，全面代表公司进行经营管理活动。董事会实行集体决策（董事会决议）制度，董事会直接对股东（大）会负责。经理机构实行个人决策制度，总经理直接对董事会负责。有些国家规定在公司内部设置独立的监督机构（如监事会），则监督机构通常直接对股东（大）会负责。41（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系42（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系

由于股东个人与董事、经理之间不存在直接的权利义务关系，故个别股东不能直接干预董事、经理的经营活动，只能通过股东（大）会决议（代表公司意志）任免董事会和监事会成员、对股东大会法定职权内的事项进行投票表决，或在股东（大）会上行使股东权，向公司董事、经理提出质询。同样，如果董事、经理在经营活动中因过错直接造成公司重大损失，间接造成股东个人损失的，即便可以追究其个人责任，通常也只能以公司名义，而不是股东名义提出赔偿要求。公司法人治理结构充分体现了法人的本质与特征。通过公司内部权力分配与制衡结构，使法人真正具有了独立的财产、意志及责任。

42（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系由于43（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系

股东（大）会董事会总经理等高管监事会选举、更换执行股东会决议向股东会汇报工作执行股东会决议向股东会汇报工作聘任、解聘监督执行董事会决议，向董事会汇报工作监督监督43（四）公司法人治理结构中的权利制衡关系44（五）股东（大）会法律制度

股东是公司的所有人，对公司经营失误而导致的投资风险承担责任。在股权相对集中的有限责任公司，公司所有权与经营权可以不分离（如大股东兼任董事长或总经理），股东可以有效控制公司经营活动，解决因经营者委托代理问题而产生的投资风险。在股权相对分散的股份有限公司（特别是上市公司），对于众多小股东而言，所有权与经营权分离是必然结果，经营管理者的委托代理风险无法回避。此外，分散的股东意志如何形成统一的公司意志也是公司决策机制必须解决的难题。股东（大会）法律制度通过制定股东（大）会的职权、召集、主持、议事方式、表决程序、股东（大）会决议的法律效力等规范，形成股东（大）会科学决策的机制，为股东有效控制公司，监督经营管理者提供了制度保障。44（五）股东（大）会法律制度股东是公司45（1）股东（大）会的法定地位和职权

股东大（会）是公司的权力机构，由全体股东组成。股东（大）会决定公司重大事项，其法定职权是：1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；3、审议、批准董事会、监事会或监事的报告；4、审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案；5、对公司增加、减少注册资本以及对公司发行债券作出决议；6、对公司合并、分立、变更公司形式、解散、清算作出决议；7、对修改公司章程作出决议。45（1）股东（大）会的法定地位和职权46（2）股东（大）会的召集

股东（大）会由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。不设董事会的有限责任公司，由执行董事召集和主持。

董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，有限责任公司代表1/10以上表决权的股东，股份有限公司连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东，可以自行召集和主持。有限责任公司应当于股东会会议召开15日前通知全体股东；但公司章程另有规定或全体股东另有约定的除外。股份有限公司应当将股东大会会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东。

46（2）股东（大）会的召集股东（大）会由董事47（3）股东（大）会的议事规则和程序

股东（大）会的议事方式和表决程序除法律有明文规定外，由公司章程规定。有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。对股东会法定职权内的事项作出决议，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

股份有限公司股东大会会议，每一股份有一表决权。但公司持有的本公司股份没有表决权。股东（大）会有关公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式、修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。47（3）股东（大）会的议事规则和程序股东（大）会的48

（4）股东（大）会会议的形式

有限责任公司股东会分为定期会议和临时会议。定期会议按照公司章程规定时间召开。临时会议需经代表1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，监事会或者监事提议，才能召开。股份有限公司股东大会分为股东年会和临时股东大会。年会每年召开一次，下列情况下，公司应当在2个月内召开临时股东大会：1、董事人数不足公司法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时；2、公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；3、单独或合计持有公司股份10％以上股份的股东请求时；4、董事会认为必要时；5、监事会提议召开时；6、公司章程规定的其他情形。

48（4）股东（大）会会议的形式有限责任49（5）股份有限公司股东大会的提案与决议

临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。

单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。公司法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。49（5）股份有限公司股东大会的提案与决议临时股东50（6）股东（大）会会议表决方式

股东（大）会决议表决方式，除法律有明文规定外，由公司章程决定。股东（大）会决议表决形式一般分为普通决议和特别决议两种形式。前者，以简单多数（1/2以上）股东表决权即可通过，通常是对公司经营中的一般事项进行决议，如任免董事，通过利润分配方案等。后者，以绝对多数（2/3以上）股东表决权才能通过。通常是有关公司资本、经营或组织变动的重大事项，如增加或者减少公司注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式、修改公司章程的决议等。50（6）股东（大）会会议表决方式股东（大）51

（7）股东表决权的行使

股东在股东（大）会会议中的表决权可以由股东自己亲自行使，也可以委托他人代为行使。其中法人股东必须由自然人作为投票的代表人。通常情况下，大股东可以通过担任公司的董事直接参与公司的经营管理，并亲自行使表决权。小股东因参加股东会成本太高，可以通过委托人代理其行使表决权。委托代理投票有两种形式，一是股东之间相互委托投票。二是股东委托为其代管股票的公司或信托机构代理其投票。无论那种情况，受委托投票的人都应向公司提交委托人的授权委托书，并在授权范围内行使表决权。

51（7）股东表决权的行使股东在股东（52

（8）股东（大）会的会议记录

有限责任公司的股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股份有限公司股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。

52（8）股东（大）会的会议记录53

（9）股东（大）会决议的性质及决议无效

股东（大）会决议是公司意志的体现，对公司、公司股东、董事、监事和高级管理人员行为均有法律约束力（执行效力）。但股东（大）会决议若无法律效力，则对公司及相关人员均无法律约束力。股东（大）会决议内容违反法律、行政法规的无效。股东（大）会会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院撤销。经法院撤销的股东（大）会决议无效。股东依法提起撤销股东（大）会决议诉讼的，法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东（大）会决议已办理变更登记的，法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。53（9）股东（大）会决议的性质及决议无效54

（六）董事会和经理法律制度

董事会在公司法人治理结构中具有承上启下的枢纽作用。股东（大)会董事会总经理等公司高管决策执行决策执行董事会法律制度，规定了董事会的构成、职权、任期、召集、议事方式、表决程序以及董事会的法律效力等，为董事会规范运作提供制度保障。54（六）董事会和经理法律制度股东（大)会董事会总经理55（1）董事会的法律地位和职权

董事会是股东（大）会决议执行机构及公司经营决策机关，其成员（董事）由股东会选举产生，对股东（大）会负责。有限责任公司董事会成员为3-13人。股份有限公司董事会成员为5-19人。公司设董事长，一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事选任。有限责任公司股东人数较少和规模较小的，可以不设立董事会，设一名执行董事。执行董事可以兼任公司经理。两个以上的国有企业或两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表。其他公司可以有职工代表董事。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过３年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。55（1）董事会的法律地位和职权56（2）董事会的法定职权1、召集股东会，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；3、决定公司经营计划、投资方案；4、制定公司年度财务预算、决算、利润分配与弥补亏损诸方案；5、制定公司增加或减少注册资本以及发行公司债券方案；6、制定公司合并、分立、变更公司形式或解散的方案；7、决定公司内部管理机构的设置；8、决定聘任或解聘公司经理及报酬事项。根据经理的提名，聘任或解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；9、制定公司的基本管理制度等。

执行董事的职权由公司章程规定。

56（2）董事会的法定职权1、召集股东会，并向股东会报告工作57（3）董事会会议的召集与主持

董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。股份有限公司董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。

股份有限公司代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。

董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。57（3）董事会会议的召集与主持董事会会议由董58（4）董事会议事规则和董事会决议责任

董事会的议事方式和表决程序，除法律有明确规定外，由公司章程规定。董事会会议应当有会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。股份有限公司董事会会议应由1/2以上董事出席方可举行。董事会决议须经全体董事的过半数通过。应由董事本人出席董事会会议。因故不能出席的，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。股份有限公司的董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。58（4）董事会议事规则和董事会决议责任董事会59（5）上市公司的独立董事制度

上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。依照中国证监会的规定，上市公司设立独立董事和董事会秘书。董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事，其中至少包括一名会计专业人士(指具有高级职称或注册会计师资格的人士)。

59（5）上市公司的独立董事制度60（6）上市公司独立董事的特别职权

独立董事除行使公司董事的一般职权外，还被赋予以下特别职权：1、重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。2、向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；3、向董事会提请召开临时股东大会；4、提议召开董事会；5、独立聘请外部审计机构和咨询机构；6、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

60（6）上市公司独立董事的特别职权独61（7）上市公司董事会会议的特殊规定

上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权（利害关系董事表决权排除制度）。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。61（7）上市公司董事会会议的特殊规定62

（8）董事会与（总）经理的关系

（总）经理、副（总）经理、财务负责人等属于公司高级管理人员，由董事会聘任和解聘，负责公司日常管理事务，执行董事会决议，并对董事会负责。董事和（总）经理等公司高管都属于公司经营管理者，只是管理分工各有侧重。董事会主持公司重大经营决策，总经理等公司高管主持公司日常管理事务。因此，董事兼任（总）经理等高管职位为法律所允许。但是，董事会负责聘任和解聘（总）经理等公司高管人员，为其设定经营业绩指标，并进行业绩考核，即董事会对公司高管有监督和管理的职责。若董事兼任经理，则公司法人治理结构中董事会对经理层高管人员的管理监督可能难以奏效。

62（8）董事会与（总）经理的关系（63（9）（总）经理的法律地位和职权

有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，经理的法定职权是：1、主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；2、组织实施公司年度经营计划和投资方案；3、拟订公司内部管理机构设置方案、公司的基本管理制度。制定公司的具体规章；4、提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人。决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；5、董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从规定。

公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。经理列席董事会会议。63（9）（总）经理的法律地位和职权有限责任公64（10）董事对公司的义务1、勤勉义务：其涵义是：董事应怀有善意为公司经营管理财产；董事在经营公司过程中应当象普通的谨慎人在类似情况下那样具有责任心，履行其职责。“勤勉义务”强调董事执行职务时的主观努力和责任心，与其才智有关。2、忠实义务：其涵义是：董事应以其全部才能履行其职责；董事应忠实于公司，最大限度的实现和维护公司的利益；在董事的个人利益和公司利益发生冲突时，必须以公司利益为重。“忠实义务”强调董事执行职务时对公司要忠诚，与其商业道德有关。64（10）董事对公司的义务1、勤勉义务：其涵义是：董事应65（11）公司高管的内部交易与竞业禁止1、“忠实义务”与董事、经理与公司之间的交易董事、经理与公司之间是否可以进行交易，公司法经历了从绝对禁止到有限度允许的过程。我国公司法规定，董事、经理除公司章程规定或者股东会、股东大会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。2、“董事、经理竞业禁止义务”董事、经理的竞业禁止义务。指董事、经理不得从事与其任职公司同类的营业，包括自营或为他人经营这类业务和担任有竞争关系的公司董事、经理等。我国公司法规定，董事、高级管理人员，未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务的，所得收入应当归公司所有。

65（11）公司高管的内部交易与竞业禁止1、“忠实义务”与董66（七）监事会法律制度

监事会是公司内部监察机构，代表公司监督公司经营管理者（董事、经理等高级管理人员）的活动。随着证券市场的国际化程度加深，股份有限公司的股东遍布世界各地，股权高度分散，股东大会的决策职能逐渐弱化，董事会和经理层权力日益集中，并实际控制着公司。依据分权制衡的原则，股东会是公司最高权力机关，董事会与监事会是法律地位平行的执行机关(执行股东会决议）。但公司的经营活动由董事会及下属的经理等高级管理人员直接负责，监事会只有监督经营管理者的职责，无经营管理决策的职责。监事会在保护股东利益，防止董事会专权、维护债权人利益等方面都有独特的功能。66（七）监事会法律制度监事会是公司内部监察机67（1）监事会的法律地位及成员构成

监事会是公司内部监察机构，负责监督公司经营管理活动，由股东会推选，对股东会负责，其成员不得少于３人。有限责任公司股东人数较少和规模较小的，可以不设监事会，设１至２名监事。监事任期每届为３年。连选可以连任。监事会的人员应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，职工代表比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。监事会设主席1人，负责召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。公司董事、经理及财务负责人不得兼任监事。67（1）监事会的法律地位及成员构成监事会是公68（2）监事会（监事）的法定职权1、检查公司财务；2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免建议；3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出提案；6、公司董事、高级管理人员违反其对公司的勤勉和忠实义务，对公司造成损害的，代表公司对有侵害行为的董事、高级管理人员提起诉讼；7、公司章程规定的其他职权。

监事会、监事行使职权所必需的费用，由公司承担。

68（2）监事会（监事）的法定职权1、检查公司财务；69（3）监事行使职权的方式及议事规则

监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或建议。监事会、监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。董事、高级管理人员应当如实向监事会或者监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。有限责任公司监事会每年度至少召开1次会议，股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除法律另有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。

69（3）监事行使职权的方式及议事规则监事可70（4）独立董事监督与监事会监督的区别1、监事会是对经营管理机构的外部监督，职权由公司法规定。独立董事是经营管理机构的内部自我监督，职权由证监会规定；2、监事会是事中监督和事后监督（事后检查与矫正），独立董事是事前监督；3、监事会的监督注重经营管理者（董事、高级管理人员）行为合法性的监督，通常不能就公司决策的合理性提出不同意见。独立董事属于经营管理团队成员，可以就决策合理性进行监督；4、监事会不参与公司经营问题决策。监事会提出的相关建议，董事会可以接受，也可以不接受。如不接受，监事会只能提议召开股东（大）会，使监督升级。独立董事则直接参与公司经营决策过程，并在关联交易过程中拥有很大的否决权。70（4）独立董事监督与监事会监督的区别1、监事会是对经营71（八）公司机关负责人的任职资格限制

下列人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1、无民事行为能力或者限制民事行为能力；2、因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾５年；或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾５年；3、担任破产清算的公司、企业的董事、或厂长、经理，并对该公司、企业破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾３年；4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾３年；5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。

71（八）公司机关负责人的任职资格限制下列人不得担任72（九）公司经营管理者的禁止性行为

公司董事、高级管理人员不得有下列行为：1、挪用公司资金；2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。72（九）公司经营管理者的禁止性行为73（十）公司控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员的禁止性行为

公司董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。

公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反相关规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事；

73（十）公司控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员74公司高级管理人员、控股股东、实际控制人、

关联关系的涵义

高级管理人员，指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员；控股股东，指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东；实际控制人，指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人；关联关系，指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。74公司高级管理人员、控股股东、实际控制人、

关联关系的涵75五、股票期权与公司高管激励

股票期权(StockOptions)是上市公司给予激励对象在一定期限内以事先约定的价格购买公司股票的权利。股票期权的本质是一种受益权，即享受期权项下的股票因价格上涨而带来的利益的权利。公司实施股票期权的目的是建立长期激励机制，即通过向公司内部关键人员（公司董事（不含独立董事）、高层管理人员、核心管理人员及核心技术（专业）骨干）提供获得个人利益和增加个人资产的机会，确保他们勤勉尽职地为公司的长期发展服务，降低代理成本，引进和保留关键人才。从理论上讲，任何企业，只要存在委托代理问题，都可引进期权制度。股东决定实施期权方案意味着公司股东愿意将公司经营的一部分风险和收益转移给期权持有人，使股票期权的激励对象与股东形成共同的利益同盟。75五、股票期权与公司高管激励76股东对经营管理者的激励机制

基本做法是实施利润分享计划，使经营管理者的报酬与其经营业绩及企业长期盈利能力直接挂钩，而不是只限于领取固定的薪金和短期效益奖励。西方发达国家经营管理者的报酬通常由三部分组成：基本工资与福利；短期效益奖金；长期资本收益（股票期权）。股票期权的作用：（1）激励公司经营管理者关注公司的长期绩效。（2）留住关键人才；（3）降低公司薪酬成本；（4）减少激励对象的收入税负（薪酬所得和资本收入所得税率差异）。激励机制本质是让经营管理者分享股东对公司的所有权带来的收益，产生努力经营公司提高长期经济效益的动力。激励机制的功能，是通过利润分享促使经营管理者的利益与股东利益最大限度趋向一致。76股东对经营管理者的激励机制77股东对经营管理者的约束机制

公司内部股东所有权约束：股东通过股东大会行使重大事项决策权和选举、更换董事会、监事会成员的权利，“用手投票”约束经营管理者的行为。大股东对确定董事、监事人选有决定性影响。同时，监事会代表股东、公司员工对经营管理者进行直接监督。公司外部股东所有权约束：当股东对公司业绩不满意时，会在股票市场上抛售股票回避投资风险，影响公司股票价格，形成公司被“接管的威胁”，“用脚投票”监督经营管理者。小股东在此过程中往往起着关键作用。约束机制的本质是对经营管理者延续职业生涯形成必要的压力。约束机制的功能，是通过惩罚促使经营管理者利益与股东利益最小限度背离。77股东对经营管理者的约束机制78西方发达国家股票期权计划操作模式1、董事会下设股票期权计划委员会或薪酬委员会负责股票期权计划实施；2、根据公司扩股计划，经股东大会审批，在公司历次增资扩股时预留一部分普通股份作为公司股票期权备用股份。由公司期权计划委员会或薪酬委员会每年核定执行一次授予与奖励方案；3、依据规定的原则确定股票期权的执行价格；4、确定股票期权的执行期限（通常期权协议书签订4年后，股票期权方可全部执行）；5、确定期权有效期（通常为期权协议书签订后10年以内或员工离职之前）6、公司配股或分割股份时，期权按同比例增加。股票期权合同中可以规定在出现特定情况时，公司有权收回股票期权中的未执行部分。78西方发达国家股票期权计划操作模式1、董事会下设股票期权计79股票期权的负面作用

股票期权激励，股票认购价与股票市价之间的差距越大，期权持有人的利益越大，这种关联性使公司管理层有造假的内在的驱动力。1、股票期权大范围实施，在缺乏有效监督机制时，诱导上市公司管理层过分关注本公司股票价格波动而非真实业绩，违背设立股票期权的初衷。2.为赢得激励性报酬弄虚作假虚报利润。公司管理层有动机采用激进的会计政策来抬高股价，使认股权的收益最大化，如通过收购、兼并等资本运作推高公司股价，或利用虚报利润等欺诈手段推动股价。在已发生的会计欺诈案中，都存在着股票期权影响的痕迹。3.会计准则规范机制存在缺陷。美国原有的会计准则无法准确界定形式多样的金融工具及交易方法的合法性和真实性，对未付诸实施的承诺和合同责任不要求对外报告，导致上市公司在会计信息披露方面不能真实反映企业的实际情况。安然事件推动美国的会计准则修改和完善。

79股票期权的负面作用股票期权激励80六、一人有限责任公司

一人有限责任公司，指只有1个自然人股东或者1个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

一个自然人只能投资设立一个1人有限责任公司。该1人有限责任公司不能投资设立新的1人有限责任公司。1人有限责任公司在公司营业执照中载明自然人独资或者法人独资。

1人有限责任公司不设股东会。股东作出公司经营方针和投资计划决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。

1人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

1人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。80六、一人有限责任公司一人81国有独资公司（1）

国有独资公司，指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。

1、国有独资公司不设股东会国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

81国有独资公司（1）国有独资公司，指国家单独82国有独资公司（2）2、国有独资公司的董事会

国有独资公司设董事会，其法定职权与有限责任公司董事会相同。董事每届任期不得超过3年，应当有职工代表董事。

董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。

董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。

国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在