建筑施工企业施工合同管理风险防范教材

建筑施工企业

施工合同风险防范与控制孙兴华主要内容从产业链角度分析施工企业合同管理的难度及现状创新法律合同管理、项目管理模式与方法金融危机/通货膨胀时期合同管理的问题施工项目合同法律成本风险的识别与判断合同谈判技巧分享签证索赔与停工权诉讼时机的选择加强劳务分包与材料采购合同的管理特殊商业模式合同管控——从企业内部管理实务的角度分析合同管理一、从产业链角度分析施工企业合同管理的难度及现状

1、从政府管理的角度分析：保护资方安全是地方政府招商引资的基本前提；

2、从发承包市场的角度分析：发包商对于成本合同的精细化管理不断完善

投资企业开发项目成本科目.doc

3政府投资采购角色的转变

（1）BT、BOT

（2）城市运营项目

实际为财政赤字，向社会按揭，是一种政府融资手段。

—建筑市场合同当事人只有向精细化管理要效益一、从产业链角度分析施工企业合同管理的难度及现状4、建筑市场：拖欠严重，不允乐观；材料人工涨价很快，成本压力不断增加。拖欠产生的直接原因：

(1)、垫资及超低比例支付

(2)、更为关键“确认难”

[案例]

2007年检查157个项目，完成52.2863亿元的产值，确认仅仅34.0788亿元，占65.18%；实收款23.7219亿元，占完成产值45.37%，不足50%，占确认值的69.6%。这充分反映一个问题，工程价款的确认是目前管理的最难点、关键点。

一、从产业链角度分析施工企业合同管理的难度及现状5、施工企业内部管理存在一定的问题（1）、整个建筑行业管理的落后IT及信息技术在建筑施工企业管理运用中的空白，项目前沿的信息数据不能适时同步传送到指挥中心，仍然是全国最高权力机关的“开两会、作报告、听报告、批报告”（2）、法律与合同管理中存在的问题对合同管理的认识不到位，定位不明确；机构不健全（集团-子公司-三级公司-分公司-项目）；制度不统一，执行力受阻；过程签证索赔意识亟待加强；法人管项目的理念没有落实合同管理上——干和算的逻辑关系问题；过程履约管理相当混乱（业主-承包商-分供商）；结算措施、人力资源配置不得当；法律事务的管理不能贯穿于日常经营；诉讼轻证据重关系。一、从产业链角度分析施工企业合同管理的难度及现状二、创新法律合同管理、项目管理模式与方法（1）创建报表式合同、项目管理模式与方法（2）积极推行项目常年法律顾问（1）报表式合同管理方式：..\20100124准备稿\施工合同率月报表汇总.rar（可以案例说明）2、创新法律合同管理、项目管理模式与方法这套报表的基本制作思路第一，“一表在手，全局在胸”第二，切实全面、尽一切可能加强合同的执行力

2、创新法律合同管理、项目管理模式与方法第二个主主要的方方面1、这套套报表给给合同管管理找到到了一个个切入点点：通过过这套报报表，向向财务管管理一样样，建立立一套合合同管理理的长效效机制2、服务务对象：：企业决策策层2、创新新法律合合同管理理、项目目管理模模式与方方法基本内容容1、、围绕绕各各层层次次：：项项目目--公公司司法法人人法法律律合合约约部部----领领导导2、、围围绕绕两两个个方方面面：：工工程程款款的的收收和和支支3、、围绕绕两两条条主主线线：：工工程程款款和和工工期期2、、创创新新法法律律合合同同管管理理、、项项目目管管理理模模式式与与方方法法报表表的的基基本本架架构构1、、台台账账（1））工工程程支支付付分分包包款款项项台台账账（2））工工程程进进度度款款收收款款台台账账（3））工工期期管管理理台台账账（4））反反索索赔赔台台账账（5））二二次次经经营营台台账账2、、汇汇总总表表（1））主主合合同同履履行行情情况况汇汇总总表表，，（2））联联营营工工程程履履行行情情况况汇汇总总表表，，（3））自自营营工工程程履履行行情情况况汇汇总总表表，，（4））合合同同工工期期管管理理一一览览表表2、、创创新新法法律律合合同同管管理理、、项项目目管管理理模模式式与与方方法法第二二部部分分各各种种报报表表的的主主要要内内容容2、、创创新新法法律律合合同同管管理理、、项项目目管管理理模模式式与与方方法法主合合同同履履行行汇汇总总表表内容容（1））预预估估成成本本及及利利润润；；（2））工程程进度度款支支付情情况；；（3））我方方索赔赔；（4））业主主方反反索赔赔2、创创新法法律合合同管管理、、项目目管理理模式式与方方法工程联联营合合同履履行情情况汇汇总表表主要要内容容：（（1）收收取联联营管管理费费；（（2）联营营方方未未付付分分供供方方款款项项情情况况；；（（3））代代扣扣代代付付分分供供款款项项情情况况；；（（4））代代扣扣代代付付分分供供款款项项情情况况2、、创创新新法法律律合合同同管管理理、、项项目目管管理理模模式式与与方方法法关于联营项目目管理主要要还是从资金金方面控制（1）我方收收取联营管理理费：防范联联营管理费收收不上来的问问题。（2）联营方未付分分供方款项情情况：从法律律合同主体方方面划分为两两类a.以我方名名义签:包括括直接用我们们印章签订合合同+自然人人联营签订的的二次分供合合同b.成建制联联营以自身名名义签的:有有较底施工资资质的企业与与我们的联营营，可以直接接签订“施工工分包合同””（3）联营方方未付分供方方款项情况；；（4）我方代代扣代付分供供款项情况。。（3）（4））两个方面还还是主要从法法律合同主体体方面来考虑虑，管理的重重点仍然侧重重于“以我方方名义签:包包括直接用我我们印章签订订合同+自然然人联营签订订的二次分供供合同”，以以最大限度的的防范不良债债务的产生2、创新法律律合同管理、、项目管理模模式与方法2、创新法律律合同管理、、项目管理模模式与方法报表式项目管管理模式项目经理部月月报.xls（2）积极推推行项目常年年法律顾问中央电视台常常年法律顾问问的试点及经经验央视有关成功功案例..\20100124准备稿\关关于北京地质质工期迟延的的签报.doc；..\20100124准备稿\幕幕墙招标文件件或补充文件件中应明示的的若干问题.doc2、创新法律律合同管理、、项目管理模模式与方法三、金融危机机/通货膨胀胀时期合同管管理的问题阐明一个最基基本观点：合同管理没有有固定的模式式，需要因时时-因地-因因人而动，此此所谓天时不不如地利，地地利不如人和和！合同管理的最最高境界《道德经》第第二十五章《《道法自然》》“人法地、地地法天、天法法道、道法自自然”——后金融危危机时代合同同成本如何管管理三、金融危机机/通货膨胀胀时期合同管管理的问题（一）金融危危机时期合同同风险管理2008年四四季度时如履履薄冰的投资资经历焦虑恐慌迷茫[案例1]土土地合作协议议（终稿））.doc[案例2]否否决某施工企企业合同（产产品、销售市市场、企业财财务链等综合合考虑）..\合肥某某商务广场补补充协议孙总总修.doc（二）通货膨膨胀时期合同同成本管理2、通货膨胀胀对成本的直直接影响材料价格上涨涨..\20100124准备稿\2010年江江西省钢材水水泥市场价格格走势成因及及近期价格走走势预测.doc人工费用增加加管理费用增加加财务费用增加加2、通货膨胀胀时期的合同同成本管控（1）加强合合同管控（2）严格过过程精细化管管理选择合适的分分判方式合同风险大、、工期紧、成成本压力大的的不宜选择切切块小分包单体工程较多多、合同额不不大的不宜选选择切块小分分包加强采购管理理，尽可能的的集中采购严格现场成成本管控防范设备停停滞时间严格材料出出入库管理理防范主材的的结算管理理，要以图图纸量为结结算依据严格控制工工期，防范范发包方的的工期罚款款（3）加强强内部承包包责任制管管理（4）合理理及时的运运用法律手手段通货膨胀需需要关注的的合同法律律问题情势变更与与不可抗力力的区别情势变更在在国内立法法的基本现现状情势变更在在施工合同同管理中的的防范与控控制（一）、情情势变更与与不可抗力力的基本区区别情势变更的的条件1、情势变变更的时间间必须是在在缔约之后后。反之，，如果某种种事实或者者情势在缔缔约以前即即已客观存存在，只是是合同当事事人在签约约时尚不知知道或者不不认识，而而误断误签签，则不在在情势变更更的范围之之内。2、情势变变更的程度度必须是根根本性的。。3、情势变变更的实况况必须是当当事人没有有预见的。。4、情势变变更的结果果必须是丧丧失了当事事人当初接接受该条件件约束的必必要基础或或者基本条条件。5、情势变变更的影响响必须是势势将根本改改变依据该该合同尚待待履行的义义务的范围围或者程度度。6、情势变变更的原因因必须是出出于非当事事人本身的的违约行为为。不可抗力的的法定条件件：1、不可抗抗力事件应应当是在合合同订立后后发生的，，如在订立立合同以前前就已发生生该事件，，则该事件件就不能称称为不可抗抗力；2、不可抗抗力事件是是在订立合合同时，双双方所不能能预期或没没有理由能能肯定该事事件的发生生的，如订订立合同时时就已预期期必然发生生某种事件件，则该事事件就不能能称为不可可抗力；3、不可抗抗力事件不不是由任何何一方当事事人的过错错或过失所所引起，而而是由客观观的外在原原因所引发发；4、不可抗抗力事件的的发生及其其所引发的的后果是人人力所不能能控制、不不可抗拒和和不可避免免的。（一）国内内立法状况况（二）防防范与控制制情势变更在在具体合同同中的运用用（一）国内内立法的现现状一、最高法法院司法解解释：1992年年3月6日日最高人民民法院《关关于武汉市市煤气公司司诉重庆检检测仪表厂厂煤气表装装配线技术术转让合同同购销煤气气表散件合合同纠纷一一案适用法法律问题的的函》湖北省省高级级人民民法院院：你你院鄂鄂法〔〔1992〕经经呈字字第6号关关于武武汉市市煤气气公司司诉重重庆检检测仪仪表厂厂煤气气表装装配线线技术术转让让合同同、购购销煤煤气表表散件件合同同纠纷纷一案案适用用法律律问题题的请请示报报告收收悉。。经研研究，，同意意你院院的处处理意意见。。本案由由两个个独立立的合合同组组成。。鉴于于武汉汉市煤煤气公公司与与重庆庆检测测仪表表厂签签订的的技术术转让让合同同已基基本履履行，，煤气气表生生产线线已投投入生生产并并产生生了经经济效效益，，一审审法院院判决决解除除该合合同并并由仪仪表厂厂拆除除煤气气表装装配生生产线线，是是不利利于社社会生生产力力发展展的。。就本本案购购销煤煤气表表散件件合同同而言言，在在合同同履行行过程程中，，由于于发生生了当当事人人无法法预见见和防防止的的情事变变更，即生生产煤煤气表表散件件的主主要原原材料料铝锭锭的价价格，，由签签订合合同时时国家家定价价为每每吨4400元元至4600元元，上上调到到每吨吨1600元，，铝外外壳的的售价价也相相应由由每套套23．085元上上调到到41元，，如要要求重重庆检检测仪仪表厂厂仍按按原合合同约约定的的价格格供给给煤气气表散散件，，显失公平平。对于双双方由此此而产生生的纠纷纷，你院院可依照照《中华华人民共共和国经经济合同同法》第第二十七七条第一一款第四四项之规规定，根根据本案案实际情情况，酌酌情予以以公平合合理地解解决。二、地方方政府有有关文件件宁波市《《关于加加强建筑筑市场监监管，严严防由于于建材涨涨价造成成突发事事件的紧紧急通知知》市建市[2003]408号号三、新《《劳动合合同法》》NO.40..\..\..\常常用法规规\国家家法律\中华人人民共和和国劳动动合同法法.doc四、《合合同法》》司法解解释（二二）..\20100124准备备稿\合合同法司司法解释释（二））.doc（二）情情势变更更的控制制1、情势势变更的的现实意意义2、情势势变更的的危害性性3、情势势变更的的控制（1）确确保材差差可以调调整情势变更更程度基准价的的确定调整原则则与方法法（2）转转嫁采购购风险（3）企业自自身积极解决决（4）积极运运用合同法司司法解释（二二）[案例]———需要注意5个方面问题题（1）确定的的幅度：对钢材、水泥泥以及特殊贵贵重材料价格格由于情势变变更异常大幅幅度上涨或下下降，在风险险包干范围内内上涨或下降降幅度在10%以内（含含10%）的的，其价差由由承包人承担担或受益；上上涨或下降幅幅度在10%以上的，超超过10%部部分的价差由由发包人承担担或受益。发发生的价差只只计取差价和和税金，不计计取其他费用用。超过10%部分材料料价差额的具具体调整方法法如下：（2）调整时时间：当施工工过程中上述述材料上涨或或下降幅度超超过10%部部分的价差差按月平均调整整。（3）用量的的计算：材料料用量的确定定：按当月经核定实际际完成合同工工程量的相应应材料用量。（4）基准价价的确定：以投标截止当月月《厦门建设工工程信息》公公布的〈建设设工程主要材材料市场信息息（综合）价价格〉为“基基期价”，计算差价当月月的〈建设工程主主要材料市场场信息（综合合）价格〉为为“报告期价价”，材料上上涨或下降差差价调整公式式=[|（报报告期价－基基期价）|÷÷基期价×100%－10%]×基基期价。材料价差额的的确定：材料料价差额=材材料差价×报报告期材料用用量×(1+税率)。(5）违约责责任原则：因发包人或承承包人的原因因造成工期拖拖延的，在拖拖延期间的材材料上涨价差差由发包人或或承包人承担担。通货膨胀时期期更加需要授授权管理，严严防下级机构构超低价中标标，出现不必必要的亏损项项目了解发包人的的授权，充分分认识施工企企业合同管理理的难度开发集团-授授权表-20060914.doc[案例]某6.3亿元项项目，越权签签约巨亏5000万元越权中标亏损损处理.shs四、合同内容容评审及合同同谈判合同评审关键键在于合同细细节性的全面面把握合同谈判关键键在于对方心心里的博弈四、施工项目目合同法律成成本风险的识识别与判断———实际上上为合同评审审的范畴1、项目的合合法性2、合同主体体——发包人人的基本情况况3、合同内容容1、项目合法法性风险主要是解决土土地合法性的的问题：（1）一般施施工项目主要要审核“四证证”——土地地使用证、建建设用地规划划许可证、建建设工程规划划许可证，施施工许可证。。其中土地使使用证此为核核（2政府融资资项目（如BT、BOT等）还要审审核与本合同同相关联的其其他合同，特特别是担保、、置换土地等等合同标的物物的合法性问问题。（3）大型或或者国家特大大型项目临时时设施用地，，必须特别高高度关注规划划问题。1.1政府投投资项目中几几个主要的政政府文件1、《关于严禁政府府投资项目使使用带资承包包方式进行建建设的通知》建市[2006]6号（（建设部、、发展和改改革委员会、、财政部部、人民银行行）..\..\..\..\常用法规规\部委规章章\四部委《《严禁政府投投资项目使用用带资承包方方式进行建设设的通知》.doc2、《关于严禁政府府投资项目使使用带资承包包方式进行建建设的通知》银监发[2006]27号特特急（发展展和改革委员员会、财政政部、建设设部、人民民银行、银监监会）..\..\..\..\常用法规规\部委规章章\关于加强强宏观调控整整顿和规范范各类打捆贷贷款的通知.doc3、《财政部关于规规范地方财政政担保行为的的通知》财金[2005]7号..\..\..\..\常用法规规\部委规章章\财政部关关于规范地方方财政担保行行为的通知财财金[2005]7.doc4、《财政部关于切切实加强政府府投资项目代代建制财政财财务管理有关关问题的指导导意见，》（财财建［［2004］300号））..\..\..\..\常常用法法规\部委委规章章\财财政部部关于于切实实加强强政府府投资资项目目代建建制财财政财财务管管理有有关问问题的的指导导意见见.htm2、合合同主主体风风险（1））、社社会投投资工工程的的项目目公司司风险险（2））、政政府口口袋公公司及及代建建制风风险（3））、发发包人人关联联施工工单位位的转转包挂挂靠（1））、发发包人人项目目公司司，这这是最最常见见的主主体风风险模模式开发人人：发发包商商发包人人：项项目公公司投资承包人人：施施工企企业承包合合同开发人/原发包人：地产开发商承包人：施工企业原承包合同新发包人：新设项目公司后期融资某部分/整体新承包合同担保合同1、发发包人人项目目公司司风险险的识识别1.1《公公司法法》有有关规规定..\..\..\..\常常用法法规\国家家法律律\中中华人人民共共和国国公司司法.docNO201.2有关关高级级法院院意见见..\..\..\..\常常用法法规\司法法解释释\上上海市市高级级人民民法院院关于于审理理涉及及公司司诉讼讼案件件若干干问题题的处处理意意见.docNO5（2）、、代建制制风险判判断与防防范（一）基基本政府府文件：：（二）有有关的基基本模式式及流程程（三）风风险的主主要存在在环节1、《国国务院关关于投资资体制改改革的决决定》2、建设设部二○○○四年年十一月月十六日日《建设工程程项目管管理试行行办法》》建市[2004]200号第二条[适用用范围]凡在在中华人人民共和和国境内内从事工工程项目目管理活活动，应应当遵守守本办法法。本本办办法所称称建设工工程项目目管理，，是指从从事工程程项目管管理的企企业（以以下简称称项目管管理企业业），受受工程项项目业主主方委托托，对工工程建设设全过程程或分阶阶段进行行专业化化管理和和服务活活动。第七条[委托托方式]工程程项目业业主方可可以通过招标标或委托托等方式式选择项项目管理理企业，并与选定定的项目目管理企企业以书书面形式式签订委托托项目管管理合同同。第三条[企业业资质]项目目管理企企业应当当具有工工程勘察察、设计计、施工工、监理理、造价价咨询、、招标代代理等一一项或多多项资质质。第十条[管理理机构]项目目管理企企业应当当根据委委托项目目管理合合同约定定，选派派具有相相应执业业资格的的专业人人员担任任项目经经理，组组建项目目管理机机构………工程项目目管理实实行项目目经理责责任制。1、财政部《《关于切切实加强强政府投投资项目目代建制制财政财财务管理理有关问问题的指指导意见见》财建［2004］300号四个方面面的内容容：1.1、、政府投投资项目目代建制制投资计计划，基基建支出出预算申申报、编编制和下下达等衔衔接工作作；1.2、、建设资资金拨付付和监督督检查；；1.3、、项目会会计核算算，项目目竣工财财务决算算和资产产交付管管理工作作；1.4、、项目代代建单位位的代建建管理费费开支标标准和核核算办法法.政府代代建制项项目各地政府府一般有有关于代代建制的的行政文文件如：《广东省省政府投投资省属属非经营营性项目目代建管管理办法法（试行行）》《四川省省政府投投资非经经营性项项目实行行代建管管理的暂暂行办法法》《攀枝花花市政府府投资项项目代建建制暂行行办法》》（2.1）政府府代建制制合同模模式四川***中心心项目合合同额2亿多元元，实行行代建制制管理模模式：1、2006.8.18省副副秘书长长、省代代建办主主任主持持会议研研究项目目代建问问题，确确定代建建办管理理——行行政行为为2、2006.12.26代代建办授授权“#####设计计研究四四川###中心心项目管管理部””3、“8.18会议””资金的的筹措及及使用权权归某集集团（开开发人））问题：必必须追根根朔源于于真正的的开发人人签约，，至少要要在合同同体系上上保持链链接。政府代建建制合同同关系图图政府代建办项目管理理公司建设单位位勘探单位设计单位监理单位施工单位其他设立委托拨付资金金招标并签签订建设设工程合合同财政部门b.社会投投资代建制制最好签订三三方合同；；防范破产及及开发人与与代建制单单位解除合合同；要熟悉开发发人与代建建制单位间间的委托合合同。(2.2)社会投资资代建制投资及开发发人：美国国某公司发包人：国国内某置业业公司代建合同承包人：国国内某施工工企业施工承包合合同详细审核，，作为附件[案例]关关联合同终终止后追索索权的风险险上海某1700万装装饰工程业主：开发发人（美国国***半半导体有限限公）采购人：上上海某有限限公司如果业主与与采购方之之间的合同同终止，采采购方与承承包商的合合同将自动动终止。承承包商应遵遵从业主部部署并且无权向合同同中的任一一方要求索索赔[防范措施施]：签约前变更更澄清或签签约后行使使撤销权权关联采购合合同终止后后无追索权权的风险（3）、发发包人内部部发包权的的转包开发人：某地产开发发企业第一级承包包人：施工企业投资（往往往为某部门门）承包合同1第二级承包包人施工承包合合同转包：主合合同无效担保合同：：无效实际施工人人合同管理日日常常见风风险条款合同内容评评审及合同同谈判1、分类讲讲述2、风险条条件汇总1、合同文文件的组成成风险2、合同价价款组成风风险3、合同工工期、质量量风险4、垫资及及进度款拖拖欠风险5、过于苛苛刻的附随随风险6、各种各各样的合同同单方面解解除权风险险7、合同的的附条件生生效风险8、地下数数据风险9、违约责责任的严重重失衡风险险10、甲供供材料风险险（对进度度款的影响响）11、举证证责任、证证据材料的的确定1、合同文文件的组成成风险一般合同文文件的组成成文件（以以GF-1999-0201为例），，合同组成成文件包括括：１１、本合同同协议书２２、中标标通知书３３、投标标书及其附附件４４、、本合同专专用条款５５、本合合同通用条条款６６、、标准、规规范及有关关技术文件件７７、图图纸８８、、工程量清清单９９、、工程报价价单或预算算书双双方方有关工程程的洽商、、变更等书书面协议或或文件视为为本合同的的组成部分分。七、、本协议书书中有关词词语含义本本合同第二二部分《通通用条款》》中分别赋赋予它们的的定义相同同。随着市场主主体博弈的的地位的变变化，招标标文件已经经成为合同同的重要组组成文件，，且比较隐隐蔽！主合同为GF-1999-0201六、合同价价款与支付付２２３、、合同价款款及调整23.2本本合同价款款采用（详见招标标条件）方式确定。。固定总价2400万万元固定工期13个月2、合同价价款组成风风险2.1报价价漏误算即即对技术规范标标准的错误误认识风险（（GB50500-20083.1.2采用工程量量清单方式式招标，工工程量清单单必须作为为招标文件件的组成部部分，其准准确性和完完整性由招招标人负责责。）2.2、过过大的承包包服务附随随风险2.3、报报价基本本依据:设计文件及变更确认认风险a.初步设设计文件与与设计文件件的差别b.合同外外工程及图图纸变更文文件的确认认、结算期期限2.4、垫垫资项目增增加的成本本风险2.5、其其他方面2.3初步步设计文件件能否作为为固定总价价合同的报报价依据变更更13.1本本项目合同同为固定总价合合同，分包商在在投标时已已按照招标标人提供的的初步设计文文件，将各各项变更、、签证所产产生的费用用和可能发发生的其他他费用(除除符合13.4条外外)包含在在合同总价价中。13.2承承包商如如认为有必必要时，可可对本合同同工程或其其任何部分分的结构形形式、质量量、等级或或数量作出出变更，为为此，承包包商代表有有权批准分分包商依据据设计院的的设计变更更单进行下下述变更、、增加或取取消：(a)增加加或减少本本合同中的的任何工程程的数量；；(b)取消消合同中的的任何单项项工程；(c)改变变合同中的的任何工作作的性质；；(d)改变变本工程任任何部分的的标高、线线形、位置置和尺寸；；(e)完成成本工程所所必需的任任何种类的的附加工作作；(f)改变变本工程任任何分项工工程规定的的施工顺序序或时间安安排。变更后的作作价13.4本本项目合合同为固定定总价合同同，除下列列原因外，，不得调整整。1）承包商商要求增加加的本合同同以外的项项目，可调调整合同价价格。2）在施施工图设计计所规定的的范围之内内，且单项项工程变更更超出50万以上的的部分，超超出部分计计入合同价价格。3、合同工工期、质量量风险3.1工期期的基本特特点——紧紧、罚款重重、连带责责任3.2建设设工程质量量责任原则则***发展展公司北京某公司司建筑施工合合同2.8亿元+基本事实：：96年12月11日结算协议，，总共为2.43亿元，扣留工工程尾款4761675元作为工程保保修金，其余余应付工程尾尾款8314535元人民币则于于1997年2月份前付清。。部分氨味超标标，部分小业业主氨味退房房并赔偿损失失。原因混凝凝土中添加了了含氨的防冻冻剂引起的。。由于氨味双双方迟迟不能能达成最终结结算协议。1998年9月10日，在***发展公司让让步的基础上上达成最终决决算并签订《***大厦最终结算算协议书》。***发展公公司向法院提提起诉讼要求求支付工程款款1000万元、保修金金4761675元、部分工期期奖6723550元以及以上款款项的利息。。判决：一审胜诉—二二审维持———再审申请被被驳回——最最高检抗诉，，由北京市高高级人民法院院再审维持原原判——又通通过人大代表表反映由最高高检再次提起起抗诉——最最高人民法院院再审调解结结案。[案例]4.1垫资法法律性质的改改变..\..\..\..\常用法规规\司法解释释\最高人民民法院关于审审理建设工程程施工合同纠纠纷案件适用用法律问题的的解释【2004-10-25】.htm（NO6）4.2垫垫资管理及进进度款拖欠管管理

4.2.1将进度度拖欠作为投投资管理的思思路

4.2.2可以担担保转嫁..\..\..\..\常用法规规\国家法律律\中华人民民共和国物权权法.doc（228）4、垫资及进进度款拖欠风风险这个项目垫资资实在太狠——巨额资金如何何平衡???2007年6月某施工单单位承揽了某某房地产项目目，固定总价价5600万万元，相当于于当地现行定定额下浮15%，垫资3000万元元。因垫资导导致钢材按季季支付每吨在在市场价的基基础上上浮10%，砼在在当地一般降降18%左右右，此项目不不下浮……综综合成本增加加15%左右右。同时合同同约定：进度度付款65%，剩余30%在工程竣竣工移交甲方方之日起2年年内逐步付清清，第一年内内付余款的60%，第二二年内付清余余款，约定的的违约责任为为如甲方不能能付款，已方方可以拿房产产。[问题]1、到竣工时时房产基本卖卖完，业主就就会把所有房房产全部预售售完毕，2年年之后那里还还有房子供施施工方行使权权力？而该承承包人还误认认为没有风险险，说“我们们不要钱，就就是要房子””！2、竣工后资资金缺口问题题如何解决分供商竣工付付款全部在95%以上，，按照总承包包方净利润3%、保修金金等额计算，，施工单位利利润168万万，竣工时资资金差额1792万元。。按照8%贷贷款利率计算算，财务费用用近300万万，亏损132万万。[案例1]5、过于苛刻刻的附随风险险5.1甲指指分包、分供供合同签订主主体的转移5.2总承承包单位的额额外附加服务务5.2.1设设备的常常常使用：重庆庆某5.1亿亿元工程，土土建主体5000万元承承包商设备、、措施等到竣竣工；5.2.2多多次维护及及返修、塞填填责任5.2.3临临时设施，，如办公及生生活设施的提提供8、地下数据据风险一、常见情形形（1）城市地地下管线（2）暗沟河河流（3）人防及及其他不明埋埋藏物（4）地质情情况异常（5）文物二、解决办法法：（1）索要地地下管线图（2）报价前前详细全面了了解地质勘探探报告三、EPC等等与一般施工工合同的不同同，必须加强强开工前现场场勘查..\..\..\..\典型合同同文本\菲迪迪克合同（99版文本））.doc，..\..\..\..\典典型型合合同同文文本本\FIDIC.EPC总总承承包包合合同同.doc（no4.9.doc）9、、甲甲供供材材料料风风险险（1）采购购主体与使使用主体的的分离（2）采购购主体与验验收义务承承担主体的的分离（3）采购购主体与质质量保修主主体的分离离（4）甲供供材料的付付款给承包包人造成的的资金财务务压力，如如约定工程程进度款70%甲供供材100%扣除，，则实际承承包人所获获得进度款款仅仅31%左右，，且逃避了了材料上的的保修义务务，如防水水材料的供供货常见见施施工工合合同同风风险险条条件件(50000z)常常见风风险条条件.doc几个典典型合合同的的谈判判“四无无合同同”成成功谈谈判某设计计合同同的谈谈判———28元元/平平米降降至24.8元元/平平米劳务价价格、、材料料价格格巨幅幅涨价价时期期固定定总价价合同同不予予补偿偿的谈谈判五、合合同谈谈判技技巧分分享合同内内容评评审及及合同同谈判判“四无无”=全无无承包人人违约约责任任巨高高而发发包人人责任任明显显不足足或没没有：：某工程程合同同额1.07亿亿元，，承包包人违违约责责任20种种，额额度从从5000-64万万元/日，，或从从合同同总价价的1%~30%，，而发发包人人违约约责任任“四无无”。34.1通通用条条款19.4款款所指指发包包人暂暂停工工程施施工持持续６６０天天以上上发包包人违违约责责任约约定：：仅工期期顺延延，，无费用用补偿偿通用条条款29.1款款所指指发包包人不不按时时支付付工程程预付付款发发包人人违约约责任任约定定：无通用条条款29.6款款所指指发包包人不不按时时支付付工程程进度度款发发包人人违约约责任任约定定：无通用条条款33.5款款所指指发包包人不不按时时支付付工程程竣工工结算算款发发包人人违约约责任任约定定：无发包人人违约约的其其他约约定：：无不付款款无责责任的的解决决合同内内容评评审及及合同同谈判判某设计计合同同的谈谈判———28元元/平平米降降至24.8元元/平平米劳务价价格、、材料料价格格巨幅幅涨价价时期期固定定总价价合同同不予予补偿偿的谈谈判六、签签证索索赔与与停工工权签证索索赔的的基本本条件件及证证据种种类签证索索赔机机会的的识别别与判判断基本法法律依依据签证索索赔的的不同同认识识施工阶阶段签签证索索赔的的不同同方法法现场变变更、、签证证的现现场管管理停工权权的合合理把把握签证索索赔的的基本本条件件GB50500-20084.6.1合合同同一方方向另另一方方提出出索赔赔时，，应有有正当当的索索赔理理由和和有效效证据据，并并应符符合合合同的的相关关约定定索赔的条件：：一是正当的的索赔理由；；二是有效的的索赔证据；；三是在合同同约定的时间间内提出。对索赔证据的的要求：(1)真实性性。索赔证据据必须是在实实施合同过程程中确定存在在和发生的，，必须完全反反映实际情况况，能经得住住推敲。(2)全面性性。所提供的的证据应能说说明事件的全全过程。索赔赔报告中涉及及的索赔理由由、事件过程程、影响、索索赔数额等都都应有相应证证据，不能零零乱和支离破破碎。

(3)关联性。。索赔的证据据应当能够互互相说明，相相互具有关联联性，不能互互相矛盾。(4)及时时性。索赔证证据的取得及及提出应当及及时，符合合合同约定。(5)具有有法律证明效效力。一般要要求证据必须须是书面文件件，有关纪录录、协议、纪纪要必须是双双方签署的；；工程中重大大事件、特殊殊情况的纪录录、统计必须须有合同约定定的发包人现现场代表或监监理工程师签签证认可。2.索赔证证据的种类（1）招标文文件、工程合合同、发包人人认可的施工工组织设计、、工程图纸、、技术规范等等。

（2））工程各项有有关的设计交交底纪录、变变更图纸、变变更施工指令令等。

（3）工程各项项经发包人或或合同中约定定的发包人现现场代表或监监理工程师签签认的签证。。

（4）工工程各项往来来信件、指令令、信函、通通知、答复等等。

（5））工程各项会会议纪要。（（6）施工工计划及现场场实施情况纪纪录。

（7）施工日报报及工长工作作日志、备忘忘录。

（8）工程送电电、送水、道道路开通、封封闭的日期及及数量纪录。。

（9）工工程停电、停停水和干扰事事件影响的日日期及恢复施施工的日期纪纪录。

（10）工程预预付款、进度度款拨付的数数额及日期纪纪录。

（11）工程图图纸、图纸变变更、交底纪纪录的送达份份数及日期纪纪录。

（12）工程有有关施工部位位的照片及录录像等。（（13）工程程现场气候纪纪录，如有关关天气的温度度、风力、雨雨雪等。（（14）工程程验收报告及及各项技术鉴鉴定报告等。。

（15））工程材料采采购、订货、、运输、进场场、验收、使使用等方面的的凭据。（（16）国家家和省级或行行业建设主管管部门有关影影响工程造价价、工期的文文件、规定等等。5.1基基本本法法律律依依据据第二二百百六六十十九九条条建建设设工工程程合合同同是是承承包包人人进进行行工工程程建建设设，，发发包包人人支支付付价价款款的的合合同同。。建建设设工工程程合合同同包包括括工工程程勘勘察察、、设设计计、、施施工工合合同同。。第二百百八十十三条条发包包人未未按照照约定定的时时间和和要求求提供供原材材料、、设备备、场场地、、资金金、技技术资资料的的，承承包人人可以以顺延延工程程日期期，并并有权权要求求赔偿偿停工工、窝窝工等等损失失。5.2停工工权的的合理理把握握第一百百七十十四条条法律律对其其他有有偿合合同有有规定定的，，依照照其规规定；；没有有规定定的，，参照照买卖卖合同同的有有关规规定第一百百六十十七条条分期期付款款的买买受人人未支支付到到期价价款的的金额额达到到全部部价款款的五分之之一的的，出卖卖人可可以要要求买买受人人支付付全部部价款款或者者解除除合同同。第二百百八十十七条条本章章没有有规定定的，，适用用承揽揽合同同的有有关规规定。。5.4签证证索赔赔的不不同认认识1、签签证2、索索赔2.1合同同履行行阶段段2.2诉讼讼阶段段5.5施工工阶段段签证证索赔赔的不不同方方法（1））单项项索赔赔与综综合索索赔的的授权权问题题（2））量价价分离离索赔赔方法法的灵灵活掌掌握量价同同时确确认量价分分离以工期期为先先导，，经济济确认认为核核心5.6现场场变更更、签签证的的现场场管理理严格坚坚持量量价分分离原原则生产人人员负负责量量商务人人员负负责价价“两次次请求求”的的主被被动关关系，，在发发包人人“请请求””称承承包人人“干干活””时，，发包包人被被动承承包人人主动动；反反之，，工程程完成成后，，承包包人““请求求”发发包人人“认认账””“给给钱””时，，承包包人被被动发发包人人主动动。这这就是是讲，，在项项目管管理的的二次次经营营中，，必须须严格格灵活活掌握握“时时间点点”，，丧失失了有有利的的时间间点，，将会会直接接决定定经营营的成成败。。5.7停停工权的的合理把把握第一百七七十四条条法律对对其他有有偿合同同有规定定的，依依照其规规定；没没有规定定的，参参照买卖卖合同的的有关规规定第一百六六十七条条分期付付款的买买受人未未支付到到期价款款的金额额达到全全部价款款的五分分之之一一的的，出出卖卖人人可可以以要要求求买买受受人人支支付付全全部部价价款款或或者者解解除除合合同同。。第二二百百八八十十七七条条本本章章没没有有规规定定的的，，适适用用承承揽揽合合同同的的有有关关规规定定。。[案案例例]成成功