第三编商主体的变更与终止课件

第三编商主体的变更与终止第八章商主体的变更与解散第九章破产第三编商主体的变更与终止第八章商主体的变更与解1

第八章商主体的变更与解散第一节商主体的变更第二节商主体的解散与清算第八章商主体的变更与解散2第一节商主体的变更一、商主体变更概述

二、商主体组织形态的变更三、商主体的合并与分立

第一节商主体的变更一、商主体变更概述3一、商主体变更概述法律上商主体的变更与实践中商主体的变化并非同一概念。法律上的商主体变更一般特指商主体设立登记事项的变更，而实践中许多商事主体内部所发生的人事、经营布局等方面的变化，不属于商法主体变更的范畴。根据我国《企业法人登记管理条例》第17条规定，企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。一、商主体变更概述法律上商主体的变更与实践中商主体的4

大部分情况下的变更一般只是涉及商主体内部的事务，要求进行变更登记不过是商法外观主义原则的要求，目的在于为了保证市场交易的安全，防止因商主体对外所宣示的情况与实际情况不符而给交易相对人带来的交易风险。实践中，真正具有较大影响和技术性操作难度的商主体变更，主要有三种情况，即商主体组织形态的变更、商主体的合并、商主体的分立。大部分情况下的变更一般只是涉及商主体内部的事务，要求5二、商主体组织形态的变更商主体组织形态的变更主要是指商主体在其主体法律性质上的变化，即变更为另一种类型的商主体。如：由合伙制的企业变更为有限责任公司，由有限责任公司变更为股份有限公司等。二、商主体组织形态的变更商主体组织形态的变更主要是指商主6

常见的有以下三种情况：1、非法人商事主体变更为公司制法人2、非公司制商法人变更为公司制法人3、公司制法人之间的形式变更

常见的有以下三种情况：7三、商主体的合并与分立

（一）合并（二）分立三、商主体的合并与分立（一）合并8（一）合并1、公司合并的概念与分类2、合并的程序要求3、合并后的公司登记与债权债务处理（一）合并1、公司合并的概念与分类91、公司合并的概念与分类公司合并是指两个或两个以上不同的公司，以协议方式合并为一个公司的行为。公司合并直接产生公司变更的后果。公司合并分为吸收式合并与新设式合并两种类型。1、公司合并的概念与分类公司合并是指两个或两个以上不同的公102、合并的程序要求（1）公司合并，应当由合并各方签订合并协议。合并协议在公司法上属于股东大会的特别多数决议事项，有限责任公司的合并应当经过代表三分之二以上表决权的股东通过，股份公司的合并则需出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。2、合并的程序要求（1）公司合并，应当由合并各方签订合并11

（2）如果公司的部分股东反对进行合并或分立，而股东大会最终又通过了该合并或分立的决议时，则该部分反对的股东享有股份回购的请求权，即对该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股份。（3）公司合并各方应当编制资产负债表及财产清单。（2）如果公司的部分股东反对进行合并或分立，而股东大会最12

（4）通知债权人在公司进行合并必须将该决议通知公司的债权人。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（4）通知债权人13

3、合并后的公司登记与债权债务处理在新设合并中，合并各方合并为一个新的公司，原公司均消灭，应办理注销登记，同时办理新设公司的注册登记；在吸收式合并中，被吸收公司消灭，办理注销登记，而存续的公司由于注册资本、公司章程等的变化，应办理变更登记。3、合并后的公司登记与债权债务处理在新设合并中，合并各14（二）分立1、公司分立的概念与方式

2、分立的程序与法律后果

（二）分立1、公司分立的概念与方式151、公司分立的概念与方式商主体的分立是一种由一个商主体分为两个或两个以上商事主体的行为。公司分立是一个公司按照相关法律的规定，不需经过清算程序而分为两个或两个以上公司的行为。有新设分立和派生分立两种基本的形式。1、公司分立的概念与方式商主体的分立是一种由一个商主体分为两16

新设分立是由一个公司分解为两个或两个以上公司的行为，原公司的法人资格因分立而归于消灭。派生分立则是一个公司分出一个或一个以上新公司的行为，原公司资格并不因分立行为而消灭，此种分立又称为存续式分立。新设分立是由一个公司分解为两个或两个以上公司的行为，原公司172、分立的程序与法律后果公司分立应遵循与合并相同的程序，即应对经过股东大会的特别多数以决议的方式做出、公司应编制资产负债表和财产清单、通知债权人，最后是办理公司的变更或设立登记，在新设分立中还应办理原公司的注销登记。2、分立的程序与法律后果公司分立应遵循与合并相同的程序18

公司分立行为完成后，公司在股权结构、资本状况等方面都会发生显著的变化。这一变化对于债权人而言会带来较大的影响。我国公司法第177条规定：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

公司分立行为完成后，公司在股权结构、资本状况等方面都会19第二节商主体的解散与清算一、商主体的解散二、商主体的清算第二节商主体的解散与清算一、商主体的解散20一、商主体的解散（一）商主体解散的概念商主体的解散是指商主体基于成员的意志，或者因丧失作为商主体存在的法定原因，而终止其作为商主体的权利义务的行为。（二）商主体解散的种类一、商主体的解散（一）商主体解散的概念211、自愿解散自愿解散也称任意解散，是基于商主体自身的真实意思表示而进行的以终止商主体资格为目的的解散行为。具体而言，自愿解散主要包括以下情况：（1）商主体设立时的公司章程、合伙协议或营业执照所规定的营业期限届满而没有续期。1、自愿解散自愿解散也称任意解散，是基于商主体自身的真22

（2）商主体设立时在其章程或协议中规定的其它解散事由发生，如不能实现预订的经营目标或者所从事的某一营业已经完成或者无法实现等。（3）商主体通过法定程序做出解散的决议。如有限责任公司经过股东会的特别多数通过，可以进行解散；合伙企业经全体合伙人的决定而进行解散等。（4）因商主体之间的合并、分立行为而导致的解散。（2）商主体设立时在其章程或协议中规定的其它解散事由发生232、强制解散商主体的强制解散，是由于商主体在其从事营利性事业的过程中，因为违反了法律或行政法规的规定，或者出现不能履行其到期债务的情况，而经过政府的命令或法院的裁定而进行的解散，此种解散行为与商主体本身的意愿无关。2、强制解散商主体的强制解散，是由于商主体在其从事营利24

实践中商主体的强制解散主要分为以下情况：（1）商主体因违反法律、行政法规而被吊销营业执照或责令关闭。（2）商主体因不能清偿到期债务而被人民法院依法宣告破产，破产完成后商主体解散进行注销登记。（3）人民法院根据商主体成员的请求而进行的司法解散。实践中商主体的强制解散主要分为以下情况：25二、商主体的清算1、清算的概念与意义2、清算的法律效果3、清算组织、清算人4、清算程序二、商主体的清算1、清算的概念与意义261、清算的概念与意义

商主体的清算是指对解散商主体的各项未了事务进行处理，对其剩余财产进行分配，从而终止商主体合法资格及既有法律关系的法律行为。商主体的解散清算对于商主体的各方利益均有着重要影响：（1）有利于保护商主体成员的利益。（2）清算程序有利于保护商主体债权人利益。（3）商主体的清算有利于保护劳动者的利益。1、清算的概念与意义商主体的清算是指对解散商主体的各项27

2、清算的法律效果清算将产生以下法律效果：（1）清算期间，商主体资格存续。（2）清算期间商主体成员的剩余价值索取权受到限制。（3）清算期间，商主体的代表机构为清算组织或清算人。（4）清算完成后，商主体还需制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，清算组织或清算人向商主体登记注册机关申请注销登记。2、清算的法律效果清算将产生以下法律效果：283、清算组织、清算人清算组织、清算人是指在商主体的解散过程中依法执行清算事务的机关。清算组织是在公司等法人组织解散时的清算机关，清算人则是在不具有法人资格的合伙企业等商主体解散时的清算机关。清算机关的组成主要通过商主体成员共同担任、共同指定或者人民法院指定三种方式。3、清算组织、清算人清算组织、清算人是指在商主体的解散过29

清算机关主要享有以下职权：（1）清理主体财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理清偿债务后的剩余财产；（7）代表主体参与民事诉讼或仲裁活动。清算机关主要享有以下职权：30

4、清算程序（1）依法成立清算机关。（2）通知或公告债权人并进行债权登记。（3）制定清算方案。（4）财产分配。法定顺序依次为：清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、对债权人进行清偿。4、清算程序（1）依法成立清算机关。31

（5）注销商主体只有在清算程序结束后才可以申请主体资格的注销登记，未经清算即申请注销的，原商主体执行机关人员应当对于注销前债务负有清偿责任。清算没有完毕即申请注销的，清算机关人员应对主体债务承担清偿责任。（5）注销32第三编商主体的变更与终止第八章商主体的变更与解散第九章破产第三编商主体的变更与终止第八章商主体的变更与解33

第八章商主体的变更与解散第一节商主体的变更第二节商主体的解散与清算第八章商主体的变更与解散34第一节商主体的变更一、商主体变更概述

二、商主体组织形态的变更三、商主体的合并与分立

第一节商主体的变更一、商主体变更概述35一、商主体变更概述法律上商主体的变更与实践中商主体的变化并非同一概念。法律上的商主体变更一般特指商主体设立登记事项的变更，而实践中许多商事主体内部所发生的人事、经营布局等方面的变化，不属于商法主体变更的范畴。根据我国《企业法人登记管理条例》第17条规定，企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。一、商主体变更概述法律上商主体的变更与实践中商主体的36

大部分情况下的变更一般只是涉及商主体内部的事务，要求进行变更登记不过是商法外观主义原则的要求，目的在于为了保证市场交易的安全，防止因商主体对外所宣示的情况与实际情况不符而给交易相对人带来的交易风险。实践中，真正具有较大影响和技术性操作难度的商主体变更，主要有三种情况，即商主体组织形态的变更、商主体的合并、商主体的分立。大部分情况下的变更一般只是涉及商主体内部的事务，要求37二、商主体组织形态的变更商主体组织形态的变更主要是指商主体在其主体法律性质上的变化，即变更为另一种类型的商主体。如：由合伙制的企业变更为有限责任公司，由有限责任公司变更为股份有限公司等。二、商主体组织形态的变更商主体组织形态的变更主要是指商主38

常见的有以下三种情况：1、非法人商事主体变更为公司制法人2、非公司制商法人变更为公司制法人3、公司制法人之间的形式变更

常见的有以下三种情况：39三、商主体的合并与分立

（一）合并（二）分立三、商主体的合并与分立（一）合并40（一）合并1、公司合并的概念与分类2、合并的程序要求3、合并后的公司登记与债权债务处理（一）合并1、公司合并的概念与分类411、公司合并的概念与分类公司合并是指两个或两个以上不同的公司，以协议方式合并为一个公司的行为。公司合并直接产生公司变更的后果。公司合并分为吸收式合并与新设式合并两种类型。1、公司合并的概念与分类公司合并是指两个或两个以上不同的公422、合并的程序要求（1）公司合并，应当由合并各方签订合并协议。合并协议在公司法上属于股东大会的特别多数决议事项，有限责任公司的合并应当经过代表三分之二以上表决权的股东通过，股份公司的合并则需出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。2、合并的程序要求（1）公司合并，应当由合并各方签订合并43

（2）如果公司的部分股东反对进行合并或分立，而股东大会最终又通过了该合并或分立的决议时，则该部分反对的股东享有股份回购的请求权，即对该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股份。（3）公司合并各方应当编制资产负债表及财产清单。（2）如果公司的部分股东反对进行合并或分立，而股东大会最44

（4）通知债权人在公司进行合并必须将该决议通知公司的债权人。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（4）通知债权人45

3、合并后的公司登记与债权债务处理在新设合并中，合并各方合并为一个新的公司，原公司均消灭，应办理注销登记，同时办理新设公司的注册登记；在吸收式合并中，被吸收公司消灭，办理注销登记，而存续的公司由于注册资本、公司章程等的变化，应办理变更登记。3、合并后的公司登记与债权债务处理在新设合并中，合并各46（二）分立1、公司分立的概念与方式

2、分立的程序与法律后果

（二）分立1、公司分立的概念与方式471、公司分立的概念与方式商主体的分立是一种由一个商主体分为两个或两个以上商事主体的行为。公司分立是一个公司按照相关法律的规定，不需经过清算程序而分为两个或两个以上公司的行为。有新设分立和派生分立两种基本的形式。1、公司分立的概念与方式商主体的分立是一种由一个商主体分为两48

新设分立是由一个公司分解为两个或两个以上公司的行为，原公司的法人资格因分立而归于消灭。派生分立则是一个公司分出一个或一个以上新公司的行为，原公司资格并不因分立行为而消灭，此种分立又称为存续式分立。新设分立是由一个公司分解为两个或两个以上公司的行为，原公司492、分立的程序与法律后果公司分立应遵循与合并相同的程序，即应对经过股东大会的特别多数以决议的方式做出、公司应编制资产负债表和财产清单、通知债权人，最后是办理公司的变更或设立登记，在新设分立中还应办理原公司的注销登记。2、分立的程序与法律后果公司分立应遵循与合并相同的程序50

公司分立行为完成后，公司在股权结构、资本状况等方面都会发生显著的变化。这一变化对于债权人而言会带来较大的影响。我国公司法第177条规定：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

公司分立行为完成后，公司在股权结构、资本状况等方面都会51第二节商主体的解散与清算一、商主体的解散二、商主体的清算第二节商主体的解散与清算一、商主体的解散52一、商主体的解散（一）商主体解散的概念商主体的解散是指商主体基于成员的意志，或者因丧失作为商主体存在的法定原因，而终止其作为商主体的权利义务的行为。（二）商主体解散的种类一、商主体的解散（一）商主体解散的概念531、自愿解散自愿解散也称任意解散，是基于商主体自身的真实意思表示而进行的以终止商主体资格为目的的解散行为。具体而言，自愿解散主要包括以下情况：（1）商主体设立时的公司章程、合伙协议或营业执照所规定的营业期限届满而没有续期。1、自愿解散自愿解散也称任意解散，是基于商主体自身的真54

（2）商主体设立时在其章程或协议中规定的其它解散事由发生，如不能实现预订的经营目标或者所从事的某一营业已经完成或者无法实现等。（3）商主体通过法定程序做出解散的决议。如有限责任公司经过股东会的特别多数通过，可以进行解散；合伙企业经全体合伙人的决定而进行解散等。（4）因商主体之间的合并、分立行为而导致的解散。（2）商主体设立时在其章程或协议中规定的其它解散事由发生552、强制解散商主体的强制解散，是由于商主体在其从事营利性事业的过程中，因为违反了法律或行政法规的规定，或者出现不能履行其到期债务的情况，而经过政府的命令或法院的裁定而进行的解散，此种解散行为与商主体本身的意愿无关。2、强制解散商主体的强制解散，是由于商主体在其从事营利56

实践中商主体的强制解散主要分为以下情况：（1）商主体因违反法律、行政法规而被吊销营业执照或责令关闭。（2）商主体因不能清偿到期债务而被人民法院依法宣告破产，破产完成后商主体解散进行注销登记。（3）人民法院根据商主体成员的请求而进行的司法解散。实践中商主体的强制解散主要分为以下情况：57二、商主体的清算1、清算的概念与意义2、清算的法律效果3、清算组织、清算人4、清算程序二、商主体的清算1、清算的概念与意义581、清算的概念与意义

商主体的清算是指对解散商主体的各项未了事务进行处理，对其剩余财产进行分配，从而终止商主体合法资格及既有法律关系的法律行为。商主体的解散清算对于商主体的各方利益均有着重要影响：（1）有利于保护商主体成员的利益。（2）清算程序有利于保护商主体债