民事诉讼第三章诉权与诉

第四章诉权、诉

节

诉权一、诉权概说（一）诉权的定义和实质是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利。诉权的实质是司法保护请求权，即它是公民、法人和其他组织当其民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，请求法院用判决的方式予以保护的一种权利，是进行民事诉讼的基本权利。

在民事诉讼理论中，一般认为诉权具有双重含义，即诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权。（二元诉权说）民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第1页!1、程序意义上的诉权指当事人在程序上向法院请求行使审判权，以保护自己民事权益的一种权利。（主要包括起诉权、应诉权，反诉权，上诉权）民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第2页!2、实体意义上的诉权指当事人请求法院通过审判向对方当事人提出实体请求的权利。这种权利是基于实体法规定而产生的。对双方当事人来说，就是期待法院判决支持其请求，也就是获得胜诉的权利。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第3页!u例：某一乡村民甲、乙各牵一头牛于一小桥上相遇，二牛相斗，乙的牛被甲的牛挤下桥摔死，乙向甲索要赔偿费。甲提出：“在过桥时，我就向乙说，我的牛性子暴，让我牵牛先过，但乙说不怕，继续牵牛过桥。另外，两牛打架，与我无关，因此，乙对牛被摔死后果自负：”乙与甲协商不成，欲提起诉讼付个：“说法”。问：乙是否享有诉权。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第4页!联系：一、诉权是诉讼权利的基础，诉权决定诉讼权利二、诉讼权利由诉权派生，以诉权为核心，是诉权在各个不同诉讼阶段的不同表现形态。（起诉权、上诉权就是诉权的具体表现）民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第5页!

1.它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依据；2.它为纠纷当事人平等享有；3.它的行使贯穿于诉讼的全过程4.它的内容包括进行诉讼的权利和满足诉讼请求的权利。（二）诉权的基本特征民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第6页!

诉权丧失的原因：

1、对权利的保护超过了诉讼时效；

2、法院对争议的民事法律关系已经作出裁判，并且该裁判发生了法律效力；

3、诉权的享有者死亡或者民事权利能力终止，而没有权利义务的继受者。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第7页!诉的双重含义：程序意义上的诉和实体意义上的诉

请求启动诉讼程序程序意义上的诉保护民事权益实体意义上的诉法院民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第8页!诉与起诉的区别主要有二：（一）诉的主体包括原告、被告和第三人；而起诉的主体仅限于原告；（二）诉可以出现在一审程序、二审程序、再审程序和执行程序之中；而起诉则只限于一审程序。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第9页!4、诉与诉权的关系（1）区别：首先，诉是一种请求，而诉权则是一种权利或者权能。其次，诉处于动态，而诉权则处于静态第三，诉是具体的，而诉权则是抽象的（2）联系：首先，诉权是诉存在的基础，诉是诉权的表现形式和行使诉权的起点；其次，诉权的双重含义决定诉的双重含义民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第10页!诉的要素到底有几个，理论界有不同看法

二要素说：诉的标的、诉的理由

三要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、诉讼请求民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第11页!2、诉的标的诉的标的即诉讼标的，是指当事人与人民法院之间的诉讼权利和诉讼义务所指向的客观对象，即当事人之间争议并由人民法院裁判的对象。

3、诉的理由诉的理由，即当事人向人民法院请求保护和进行诉讼的根据。没有诉的理由，当事人的诉讼请求就不能实现。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第12页!确认之诉特点：（只求确认，不求给付）、提出确认之诉的目的是要求法院明确某一民事法律关系是否存在。第二、没有给付内容，不具有执行性。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第13页!2、给付之诉给付之诉，是指一方当事人请求人民法院判令对方当事人履行一定民事义务之诉分类：现在给付之诉和将来给付之诉物的给付之诉与行为的给付之诉民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第14页!例：2007年4月在广州某一广场出现一半裸女尸，南方都市报说这个人是谭晶，成都超级女生06年50强，说她在与4个韩国人私混时被扔下来，一时全国媒体报到，网友还人肉搜索，说这个人就是超级女生谭晶，其实完全不是，谭晶收到很多电话在问：“你不是死了吗？”，后把南方都市报告上法庭，要求停止侵权，赔礼道歉，赔偿精神损失10万元。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第15页!例1：甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚决反对，乙不听，甲向法院起诉，请求禁止乙的行为。例2：王某在李某家门口盖了猪圈，夏天发出臭味，李某找王某协商未果，向法院起诉，最后法院判王某拆猪圈。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第16页!给付之诉与确认之诉区别与联系：1、确认之诉不能有给付内容。2、确认之诉不具有执行性，给付之诉具有执行性。3、给付之诉中可以先确认再要求给付。例：王某向李某借2万元到期不还，李某告到法院，法院首先要确认两者之间是否存在借贷关系，再要求还钱。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第17页!变更之诉特点：（现有关系，加以变更）1、双方当事人对现存的法律关系无争议。2、只是要求法院对某一法律关系加以变更。如：离婚诉讼解除收养关系之诉撤销买卖合同之诉民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第18页!例：王老太太拾了个孩子，叫王小二，王小二长大结婚后，不赡养王老太太，王老太太一怒之下就向法院起诉要求1）解除他们之间的收养关系；（2）王小二一次性支付其赡养费用5万元，王小二答辩时称：“他与王老太太之间不存在收养关系，所以我也不会支付其任何赡养费。”此案件中有几个诉？（变更之诉和给付之诉）民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第19页!二、权利保护的资格是指法院行使审判权的范围。三、权利保护的利益诉讼类型不同，权利保护的利益也不同。它包括确认之诉的利益，给付之诉的利益，形成之诉的利益民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第20页!三、诉讼标的的识别指以什么为根据区别各种不同的诉讼标的。

大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说1．旧实体法说实体法上的请求权=诉讼标的该说是德国民事诉讼理论中的学说，它认为有多少个实体法上的请求权，就有多少个诉讼标的。因为实体法上的请求权是以实体法律关系为基础的，所以，诉讼标的就是由实体法律关系来决定的。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第21页!2．诉讼法说该学说完全从诉讼法立场去构建诉讼标的的理论，即利用原告在诉状中提出的诉的声明和事实理由来说明诉讼标的。二分肢说：诉讼标的=诉的声明/原告陈述的事实理由民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第22页!一分肢说：诉讼标的=诉的声明例：甲先以乙赌博成性为由起诉离婚，在诉讼请求被驳回后，又以乙有第三者为由起诉离婚，由于后诉与前诉的诉的声明相同，尽管是事实理由不同，也是同一诉讼标的。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第23页!例：甲乘坐乙公司的汽车外出旅游，途中发生了车祸，甲因此受了伤。甲要求乙公司赔偿医疗费等损失。甲的这一主张涉及实体法上的两个请求权。即《民法》上的侵害公民生命健康权而产生的损害赔偿请求权和《合同法》上的基于一方当事人违反合同义务而产生的损害赔偿请求权。依照旧实体法说，有两个请求权，也就有两个诉讼标的依照新实体法说，只有一个请求权，只不过这个请求权受两个规范的支持。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第24页!诉讼标的不同于诉讼标的物1、诉讼标是当事人之间发生争议的民事权利义务关系，诉讼标的物则是民事权利义务关系所指向的对象。2、诉讼标的是任何一个诉都必须具备的，但诉讼标的物则未必每个诉都有。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第25页!张兰起诉陈钢，要求解除双方之间的婚姻关系，并平均分割双方的共有财产（共有房屋4间，共有存款1万元）。本案中的诉讼标的是什么？A、张兰提出的离婚要求B．张兰要求分得的2间房屋C．张兰要求分得的5000元钱D．张兰请求法院解除的其与陈钢之间的婚姻关系答案：D民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第26页!2000年10月，刘某上网时发现，搜狐网站首页上“文学”栏目下的“小说”，通过点击可以看到其译作《唐吉诃德》。认为侵犯了他的著作权。向法院提起诉讼，被告称，本公司所属的搜狐网站从未将原告的作品在网上登载。网上确实有原告的作品，那是搜狐网站与这些网站有链接关系。但链接不是一种侵权行为。故其指控没有法律依据。本案审理过程中刘京胜对于诉讼请求的变更是否构成诉的变更？民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第27页!三、诉的分离

诉的分离，是指人民法院受理案件后，将几个诉从一个案件中分离出来，作为若干个独立的案件分别进行审理解决。包括：、普通共同诉讼的分离。第二、反诉的分离。第三、诉的客体合并后的分离。第四、其他情况的分离。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第28页!例：甲公司向乙公司订购了40台电脑，协议某一日交货付款，乙公司按期交付了40台电脑。但甲公司只交付了30台电脑的货款，其余10台一直未还。乙起诉要求甲公司支付货款及利息。法院受理，在诉讼过程中，甲公司提出货款未还清是因为电脑质量不合格，并准备提起反诉，要求乙公司承担违约责任，并赔偿损失。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第29页!三、反诉的要件

1.反诉只能在本诉进行中提起；

2.反诉只能向受理本诉的法院提起且不属于其他法院专属管辖；

3.反诉请求与本诉请求能够适用同一种诉讼程序合并审理；

4.反诉须由被告向本诉原告提起。

5.反诉与本诉要有牵连关系；牵连关系：1、基于法律关系产生牵连关系2、基于同一事实引出的牵连

民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第30页!例：1995年，《新生界》杂志社主编何健明在他所主编的杂志上发表了自己撰写的长篇报告文学《科学大师的名利场》一文。该文描述李四光于新中国成立后在政治上的表现。李四光之女李林因为不满该文中对李四光的描写和评价。曾写信给有关部门反映情况，后李林又以何建明和《新生界》杂志社为被告起诉到法院。称：被告的文章，损害了李四光的名誉，也给家属造成精神损害。请求法院判令被告收回该文，以消除影响，公开认错，赔礼道歉，恢复名誉，赔偿精神损害费100万元。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第31页!3、两者之间的关系当事人行使程序意义上的诉权，其目的在于实现实体意义上的诉权。如果当事人没有程序意义上的诉权，实体意义上的诉权就无从实现。反之，如果没有实体意义上的诉权，程序意义上的诉权也就没有行使的必要。（形式与内容，手段与目的）民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第32页!注意：诉权与诉讼权利的关系

区别：一是法律依据不同；二是享有的主体不同。诉权是实体法和程序法所确定的，是当事人进行诉讼的基本权利，是诉讼权利的基础；诉讼权利是由程序法所规定的，是当事人进行民事诉讼所享有的权利。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第33页!其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）诉权主体（当事人）诉权与诉讼权利的区别之一：主体不同诉讼权利主体，即民事诉讼法律关系主体，民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第34页!

二、诉权的取得和丧失取得条件1、必须是民事法律关系处于非正常状态；2、与当事人有直接利害关系；3、可以通过审判方式恢复常态。

民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第35页!第二节诉一、诉的概念与特征

概念：是当事人依照法律规定，向人民法院提出的保护其合法权益的诉讼行为。

特征：1、主体只能是民事诉讼当事人；2、内容是依法请求保护的民事权益；3、前提必须是民事法律关系处于非正常状态；4、只能向人民法院提出。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第36页!二、诉与起诉、诉讼、诉讼请求的界限

1.诉与起诉。诉作为当事人向法院提出予以司法保护的一种请求，其表现形式有起诉、反诉、上诉、再审之诉等。起诉是诉的表现形式之一，这是两者的联系。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第37页!3.诉与诉讼请求。诉作为当事人向法院提出的予以司法保护的一种请求，包括程序意义上的诉和实体意义上的诉诉讼请求则仅限于实体意义方面的内容，它是诉方当事人所提出的解决民事纠纷的具体方案，也即诉方当事人向对方当事人提出的权利主张，相当于实体意义上的诉。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第38页!三、诉的要素

诉的要素，是指构成一个诉所必不可少的能使诉特定化的因素。它是构成一个诉必不可少的组成部分，是诉的内在组成。

民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第39页!

1、诉的主体诉的主体就是诉讼的当事人；任何一个诉，都必须要有当事人。

民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第40页!三、诉的种类1、确认之诉确认之诉，是指一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间存在或者不存在某种民事法律关系的诉。分类：积极的确认之诉————确认存在消极的确认之诉————确认不存在

民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第41页!例1：李明起诉王海，请求判决两人之间的买卖合同无效，也就是确认不存在有效的合同关系。例2：赵某与靳某原是夫妻。2006年经法院判决离婚，婚生女孩靳小娟由母亲越某抚养，靳某每月给500无生活费至靳小娟能独立生活为止。2008年，靳某因怀疑靳小娟不是自己的亲生女儿，遂向法院提起诉讼，请求确认其和靳小娟不存在亲子关系。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第42页!物的给付之诉特定物给付之诉种类物给付之诉。行为给付之诉积极行为给付之诉消极行为给付之诉民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第43页!给付之诉特点（先行确认，以求给付）、提起给付之诉的目的，在于请求法院判令对方当事人履行一定的民事义务。第二、具有执行性。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第44页!例3：下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？

A、甲起诉请求乙停止损害其名誉

B、丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同

C、男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养

D、王某起诉李某，请求解除收养关系答案：A民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第45页!3、变更之诉（形成之诉）变更之诉，是指一方当事人请求人民法院通过判决，改变或者消灭其与对方当事人之间现存的某种民事法律关系之诉。分类：改变性变更之诉消灭性变更之诉民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第46页!变更之诉与确认之诉的区别：在确认之诉中，当事人对是否存在某种法律关系有争议，需要法院加以明确；在变更之诉中，当事人对现存的民事法律关系无争议，只是要求法院判决改变或者消灭这种民事法律关系。例：一对姑表亲结婚，3个月后想结束婚姻关系，丈夫诉到法院，要求离婚。此诉讼是变更之诉吗？民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第47页!第三节诉的利益一、诉的利益的涵义指当事人所提起的诉中应具有的，法院对该诉讼请求做出判决的必要性和实效性。必要性指法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。实效性指法院能否通过判决实际解决该纠纷。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第48页!第四节诉讼标的一、诉讼标的的涵义指当事人之间因发生争议，而要求法院作出裁判的法律关系。诉讼标的是任何一起民事纠纷案件都必须具有的，作为一种民事权利义务关系，成为法院裁判的对象。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第49页!例：甲与乙签订了一份房屋租凭合同，乙未按合同的规定交纳房租，甲向法院起诉，要求判决乙交付房租。该案诉讼标的便是原告依据租凭合同所提出交付租金的请求权。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第50页!例：原告先基于买卖合同要求被告支付价款，该诉讼请求被法院驳回，原告再次起诉要求被告返还已交付的货物，在第二个诉讼中，尽管事实关系相同，但由于原告诉的声明已发生了变化，所以第二个诉的标的不同个诉。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第51页!3．新实体法说诉讼标的=事实关系它认为，当基于同一生活事件有多个实体法规范赋予原告向被告主张权利时，在实体法上不是存在多个并行的请求权，而是只有一个请求权，只不过该请求权在实体法上受到多个规范的支持，有多个法律上的理由。民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第52页!诉种类不同，诉讼标的也有区别

给付之诉的诉讼标的是原告基于与被告存在的某种实体法律关系提出的要求被告履行给付义务的请求；确认之诉的诉讼标的是原告请法院确认他与被告之间存在或不存在某一实体法律关系；变更之诉的诉讼标的则是原告请求法院变更或消灭与被告之间存在的某种法律关系民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第53页!王大明将房子租给刘大壮居住，月租金120元现王大明因刘大壮拖欠了5个月的房租未缴，而诉诸法院，要求刘大壮给付6000元房租。现问，此案的诉讼标的指的是什么？A．王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的6000元钱B．王大明要求刘大壮支付的6000元租金C．王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D．王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系答案：C民事诉讼第三章诉权与诉共60页，您现在浏览的是第54页!第五节诉的变动一、诉的变更指诉讼请求