浅析离婚精神损害赔偿制度

浅析离婚精神损害赔偿制度论文内容摘要---------------------------------------第二页一、离婚精神损害赔偿的概念、性质及功能-----------第三页二、离婚精神损害赔偿的构成要件及其功能-----------第四页三、离婚精神损害赔偿的法定原因-------------------第五页四、离婚精神损害赔偿恳求权的主体及行使时间-------第六页五、离婚损害赔偿的责任主体-----------------------第六页六、离婚损害赔偿的适用程序和民事责任方式---------第七页七、离婚损害赔偿金数额确实定---------------------第八页注释---------------------------------------------第十页以下为参考文献-----------------------------------------第十一页论文内容摘要离婚精神损害赔偿，是指配偶一方违法损害配偶他方的合法权益，导致婚姻关系破裂，离婚时对无过错配偶所受的精神利益的损害和精神创伤，过错配偶应承当的民事责任。离婚精神损害赔偿民事责任的构成须同时具备有法定违法行为、有损害事实、有因果关系、有主观过错等四个要件。法定原因包含重婚、有配偶者于别人同居、施行家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员而导致离婚等。损害赔偿恳求权的主体仅限于无过错配偶，责任主体只能是施行法定违法行为并导致离婚的过错配偶。责任方式包含产业责任和非产业责任两种方式。赔偿金的数额可由夫妻双方协商，协商不成时，由法官裁夺。本文关键词语：婚姻法离婚精神损害赔偿法律适用2001年4月28日公布施行的〔中国婚姻法〕〔下面简称新〔婚姻法〕〕第四十六条新增规定了离婚损害赔偿制度，最高人民法院关于适用〔中国婚姻法〕若干问题的解释〔一〕〔下面简称新婚姻法解释〕，正式明确了离婚损害赔偿包含物质损害赔偿和精神损害赔偿。这一规定适应了我们国家现实情况下调整离婚关系的需要，反映了广阔人民大众的意愿，有利于维护合法婚姻关系，保卫无过错方的合法权益，制裁过错方的违法行为。而且在离婚案件的实际审理经过中，这一规定的适用也越来越多。本文拟对离婚损害赔偿中的精神损害赔偿问题进行初步讨论，同时尝试提出一些建议。一、离婚精神损害赔偿的概念、性质及功能离婚精神损害赔偿，是指配偶一方违法损害配偶他方的合法权益，导致婚姻关系破裂，离婚时对无过错配偶所受的精神利益的损害和精神创伤，过错配偶应承当的民事责任。调整这一问题的制度，日本民法中又称其为离婚抚恤安慰金制度，有时亦称为离婚原因抚恤安慰金制度。离婚精神损害赔偿是对离婚自己而产生的精神痛苦的赔偿，因而，从严格意义上讲，是指对这种离婚自己进行抚慰的慰抚金。精神损害赔偿金，又称为抚恤安慰金，是一种特殊的赔偿金，兼具经济补偿和精神抚恤安慰双重功能：一是从经济上填补损害，二是慰抚受害方因合法权益遭遇损害之痛苦。对于精神损害而言，不能完全客观的以金钱计量和赔偿，所以，给付抚恤安慰金，除尽可能填补损害外，更主要的是使受害人获得心理上的慰藉，平息其怨愤，报复感情。三是制裁、预防违法行为。抚恤安慰金制度既是对违法行为的制裁，也是对其他有可能施行侵权行为的人，具有警戒和预防的作用。二、离婚精神损害赔偿的构成要件及其功能根据我们国家新〔婚姻法〕第四十六条的规定，离婚精神损害赔偿民事责任的构成，必需同时具备下面要件，缺一不可：第一，须有法定违法行为。这里的法定违法行为是指新〔婚姻法〕明确规定的：重婚的、有配偶者与别人同居的、施行家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员且导致离婚的四种违法行为。必需十分指出，假如施行的法定违法行为之外的其他违法行为，如赌博、嫖娼等行为，或虽施行了前述的违法行为而尚未导致离婚的，都不属于离婚精神损害赔偿的法定违法行为。第二，须有损害事实。即因配偶一方施行了法定违法行为而导致离婚，无过错配偶因而遭到精神损害。所谓精神损害包含精神利益〔如声誉权、自在权、贞操权等〕的损害和精神创伤两部分。精神创伤是指因过错配偶施行重婚、与别人同居、虐待、遗弃等行为，致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶肉体上的和精神上的痛苦。本文以为，在这里被损害的利益是指婚姻关系乃至夫妻关系自己，或者是指不得不离婚的丈夫或妻子的作为配偶的地位。他是作为社会基础的夫妻关系的前提，是值得受法律重点保卫的利益，因而，由于该利益受损害而产生的详细的精神损害，可包含由于离婚而导致的社会评价的降低、对结婚生活的绝望、将来生活的不安、离开后代的痛苦等方面。。第三，须有因果关系。即配偶一方施行的重婚、与别人同居、家庭暴力、虐待、遗弃等法定行为，必需是导致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶遭遇精神损害的直接原因，至于因果关系的认定，一般只需确认配偶一方的违法行为而导致的离婚，即可认定因果关系成立。但是，假如违法行为未导致离婚，受害配偶在婚姻关系存续期间提出追查过错方的侵权责任的，按婚内侵权行为处理，不适用离婚损害赔偿。第四，须有主观过错。离婚精神损害赔偿以配偶一方有存心故意的过错为主观要件，即配偶一方存心故意施行法定违法行为。从以上要件不难看出损害的构成条件非常严格，在理论中认定损害事实存在比较困难。由于如今民事诉讼中适用“谁主张谁举证〞的证据规则，无过错方举证比较困难，以至还要冒着进犯隐私权的风险，有时即便获得了证据，因证据形式或者渠道存在问题，也很难被法院认定，这必定造成离婚损害赔偿这一规定被现实虚置而难以真正实现其应有的作用和价值。故此，应在举证责任的分配上减轻无过错方的举证责任，实行过错推定原则。将民事责任的主观要件的举证责任的负担以否认的形式分配给加害人一方，进而避免了受害人因不能证明对方的过错而无法获得赔偿的情形。根据过错推定原则，假如被告不能证明自己没有过错，法律就推定他有过错并确认他应负民事责任。①若能采取过错推定原则，则能实现对无过错方的有效保卫和救济。三、离婚精神损害赔偿的法定原因据新〔婚姻法〕第四十六条的规定，离婚精神损害赔偿的法定原因包含重婚、有配偶者与别人同居、施行家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的四种法定情形。但有些学者以为我们国家新〔婚姻法〕规定的离婚精神损害赔偿的法定原因的范围过于狭窄，应将通奸、有配偶者卖淫嫖娼等危害一夫一妻制的行为包含在内。更有甚者，以为还应将违背婚姻自在的过错行为，如一方婚前存心故意隐瞒患有法律禁止结婚的疾病或生理缺陷，或隐瞒已与别人结过婚的历史等骗婚行为包含在内。本文不太赞成上述意见。由于，通奸、卖淫嫖娼行为通常是机密进行，通奸属于不道德的行为，不宜用法律规范来调整；卖淫嫖娼行为重要是危害社会公共秩序，我们国家刑法及有关行政处理惩罚条例对其已有相应的处理惩罚办法。至于婚前隐瞒患有禁止结婚的疾病而结婚的，按新〔婚姻法〕的规定，其婚姻应属于无效婚姻，而不是通过离婚来解决。至于一方隐瞒其已婚史、性生理缺陷等而结婚，并不是所有的配偶他方都不能够谅解而导致离婚，所以不宜作为离婚精神损害赔偿的原因，假如由此导致夫妻感情破裂的，可依法恳求离婚。本文以为应扩大离婚损害赔偿的过错范围。婚姻法当前规定的几种法定过错实际上是婚姻一方存心故意或过失违犯婚姻义务的结果，都是对他方权利的严重损害，应当承当民事责任，对受害方给予损害赔偿。但事实上，婚姻关系中的过错行为以至是严重的过错行为远不止这些。这也是其他国家和地区对婚姻过错的详细情形不作明确规定的主要理由。如，我们国家台湾地区“民法〞第1056条规定，夫妻之一方，因判决离婚而受有损害者，得向有过失之他方恳求赔偿。因而，我们国家立法技术上应考虑采用列举性规定与概括性规定相结合的方式，在列举性规定之后增长一个概括性规定：“其他导致离婚的重大过错〞。详细何种行为构成重大过错可由法官根据过错情节与伤害后果确定。四、离婚精神损害赔偿恳求权的主体及行使的时间根据新〔婚姻法〕第四十六条的规定，只要无过错配偶，能力享有离婚精神损害赔偿恳求权，成为恳求权的主体。至于该怎样认定“无过错〞，新〔婚姻法〕没有作出明确的规定。本文以为“无过错〞即为该方没有施行新〔婚姻法〕第四十六条规定的四种违法行为。从国外立法来看，离婚精神损害赔偿恳求权的主体，有些国家和地区的立法仅限于无过错配偶，如瑞士、墨西哥、法国亦原则上限于无过错配偶。对于因施行家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的，由此而遭遇损害的未成年后代或其他家庭成员，能否作为离婚精神损害赔偿恳求权的主体？本文以为，离婚精神损害赔偿是因配偶一方婚内施行法定违法行为而导致离婚，过错配偶因而造成无过错配偶精神的损害而应承但的民事责任。因而离婚精神损害赔偿恳求权的主体和责任主体应仅限于婚姻当事人，未成年后代和其他家庭成员不宜作为离婚精神损害赔偿恳求权的主体。未成年后代或其他家庭成员假如因离婚而遭遇损害，能够作为确定损害赔偿数额的因素加以考虑。假如未成年后代和其他家庭成员因家庭暴力、虐待、遗弃等造成精神损害，能够按照民法通则的有关规定，提出侵权之诉，追查侵权人的民事责任。离婚精神损害赔偿恳求权何时行使？我们国家的新〔婚姻法〕未作解释，根据新婚姻法解释第三十条规定，无过错方作为原告基于婚姻法第四十六条规定向人民法院提起损害赔偿恳求的，必需在离婚诉讼的同时提出。无过错方作为离婚诉讼的原告，在离婚时未提起离婚精神损害赔偿的，可在离婚后一年内另行提起离婚精神损害赔偿之诉。本文以为此种做法很适宜，由于离婚精神损害赔偿的目标在于填补损失，慰抚无过错方的精神，并制裁违法行为，应仅限于在离婚时行使恳求权，这样能够促使当事人及时行使权利。五、离婚精神损害赔偿的责任主体承当离婚精神损害赔偿的主体，除过错配偶外，能否应包含插足别人婚姻的第三者？对此新〔婚姻法〕没有规定，我们国家学术界有两种意见：一种以为，第三者应包含在这一责任主体之内，应作为共同侵权人承当连带责任。另一种意见以为，承当离婚精神损害赔偿的责任主体，只能是施行法定违法行为并导致离婚的过错配偶，不该包含所谓的第三者。由于离婚及离婚过错赔偿是婚姻当事人之间的纠纷，解决的是配偶之间民事责任身份及民事责任问题。不宜将对第三者的赔偿恳求权和民事责任规定进来，对于第三者的行为，更适宜以道德来调整，只要第三者插足情节较严重，损害重大时才规定第三者的损害赔偿责任。受害人可另行提起侵权损害赔偿之诉。本文赞成第二种观点。“第三者〞不是一个法律概念，而是一个社会学概念，它通常指参与别人婚姻，与夫妻一方有婚外性关系的人。其表现形式也较复杂，有通奸、姘居、重婚等。第三者产生的原因也很复杂，有贪图享受“傍大款〞者，有受骗受骗，不知对方有配偶者，所以对“第三者〞不宜用法律加以处分。对于这些不同形式参与别人婚姻的第三者，应当区别其社会危害性，进行区别处理。第三者明知别人有配偶而与之结婚或以夫妻名义共同生活的，构成重婚罪，应依法追查刑事责任，与有配偶者姘居、通奸者可通过道德谴责及批评教育等方式处理。假如第三者施行违法行为，损害合法配偶的人身权利和产业权利造成严重后果的，受害人能够民法通则的有关规定提起侵权损害赔偿之诉。六、离婚精神损害赔偿的适用程序和民事责任方式关于离婚精神损害赔偿的程序，新〔婚姻法〕未作出规定。本文以为既可适用行政离婚登记程序，亦可适用民事离婚诉讼程序。由于，民法属于私法，在夫妻双方就离婚精神损害赔偿已达成协议的情况下，夫妻双方又同意通过行政登记离婚，法律应尊敬当事人的意愿，不予干涉。假如当事人达不成离婚精神损害赔偿协议，则可通过诉讼离婚，由人民法院依法判决。至于离婚精神损害赔偿的责任形式，国外的立法，大多规定了抚恤安慰金制度，如瑞士、日本等国。本文以为，离婚精神损害赔偿，重在慰抚受害人的精神创伤，建议我们国家在制订民法典时，在民事责任中增设抚恤安慰金制度。根据民法通则第119条、120条的规定，损害声誉权等人格权的民事责任包含停止损害、赔礼致歉等非产业责任和赔偿损失的产业责任两种方式。本文以为，离婚精神损害赔偿的责任形式，可以适用非产业责任和产业责任两种方式。过错配偶的违法行为造成无过错配偶的精神创伤的，能够恳求给付抚恤安慰金。无过错配偶的声誉权等如受损害的，有权要求停止损害、恢复声誉、消除影响、赔礼致歉等形式。有学者主张离婚精神损害赔偿可在分割夫妻共同产业时，以适当着重无过错方的利益，实现精神损害赔偿。本文以为，此做法不当，由于离婚精神损害赔偿具有慰抚无过错方、制裁和预防违法行为的功能，假如以着重产业分割的方式实现，则晦气于设置这一损害赔偿制度的目的，尤其是制裁和预防目的的实现，而且我们国家也没有建立起夫妻产业清算制度，在司法理论中欠好操作。七、离婚精神损害赔偿金数额确实定对于离婚精神损害赔偿金数额确实定，有些学者主张，立法应对离婚精神损害赔偿数额统一规定一个“下限〞或“最低限额与最高限额〞，以确保无过错方的合法权益，有效的对法官的自在裁量权加以限制。本文以为，鉴于过错配偶的主观过错水平不同，违法行为导致离婚造成的精神损害的手段、情节及后果不同，而且我们国家各地经济发展的水平也参差不齐，离婚精神损害赔偿责任主体的负担能力亦各有差别，我们国家的立法不宜对离婚精神损害赔偿金的数额，规定一统一的“起步价〞或“最低限额与最高限额〞。离婚精神损害赔偿额可由夫妻双方协商，协商不成，由法官裁夺。离婚精神损害赔偿金具有不能用金钱评价的性质，在算定精神损害赔偿数额时，应推敲多种因素。一般以为法院在确定离婚精神损害赔偿数额时，应推敲各种情况