建设工程施工合同纠纷三大鉴定及内部承包法律风险防范课件

建设工程施工合同纠纷三大鉴定

及内部承包法律风险防范

演讲人：上海君悦律所王先伟

2013年6月27日南京建设工程施工合同纠纷三大鉴定

及内部承包法律风险防范

演演讲者介绍王先伟律师主修5年工业与民用建筑专业及3年法学专业。在工程审价、工程施工及房地产开发领域工作16年（其中：工程造价咨询7年、工程施工4年、房地产开发5年）。王先伟律师拥有全国首届注册造价工程师（1998）、全国注册监理工程师（2001）、全国首届注册咨询工程师（2004）、建设部项目经理等执业资格或资质；现担任上海仲裁委员会仲裁员、上海市政府采购评审专家、江苏省招投标评标专家。TelQ：1079715017专业--值得您信赖演讲者介绍王先伟律师主修5年工业与民用建筑专业及3年法学专业2

目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程常见法律问题及风险防范23目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程3

建设工程纠纷三大鉴定专业--值得您信赖质量鉴定工期鉴定造价鉴定建设工程三大鉴定建设工程纠纷三大鉴定专业--值得您信赖质量鉴定工期鉴定4建设工程质量鉴定专业--值得您信赖建设工程质量鉴定途径及启动合同约定优先，法定适用次之仲裁诉讼质量鉴定行政主管部门调解合同约定质量争议评审机制双方协商建设工程质量鉴定专业--值得您信赖建设工程质量鉴定途径及启动5质量鉴定的注意事项与质证技巧鉴定依据鉴定器材鉴定方法鉴定资质鉴定结论质量鉴定的注意事项与质证技巧鉴定依据6建设工程工期鉴定专业--值得您信赖横道图法或单代号网络图道图法工期鉴定方法双代号网络图法建设工程工期鉴定专业--值得您信赖横道图法或单代号网络图道图7双代号网络图法工期鉴定方法专业--值得您信赖六个参数：ESLSEFLFTFFF确定原则：总时差为零或最小首尾相连确定原则：关键线路各项工作时间之和计算时间参数确定关键线路计算工期双代号网络图法工期鉴定方法专业--值得您信赖六个参数：确定原8某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖工程概况某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖工程概况9某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖确定关键线路某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖确定关键线路10某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖计算工期某工程采用双代号网络图计算总工期为171天某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖计算工期某工程采用双代号11某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖屋面工程延期索赔该工程因业主原因屋面工程延期31天开工，施工单位索赔工期31天，业主拒绝，监理工程师启动工期鉴定某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖屋面工程延期索赔该工程因12某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖鉴定结果工程师通过双代号网络图计算因屋面工程延误开工导致工期延期3天，批准工期索赔3天某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖鉴定结果工程师通过双代号13建设工程造价鉴定专业--值得您信赖建设工程造价鉴定规程建设工程造价鉴定的方法与依据建设工程造价鉴定的启动建设工程造价鉴定专业--值得您信赖建设工程造价鉴定规程建设工14工程计价模式的发展历程工程计价模式的发展历程15定额计价--综合定额定额计价--综合定额16定额计价--单位估价表定额计价--单位估价表17定额计价--取费定额计价--取费18工程造价鉴定基本常识-综合单价法工程造价鉴定基本常识-综合单价法19工程造价鉴定基本常识-综合单价法工程造价鉴定基本常识-综合单价法202013工程量清单计价规范重点条款解读2013工程量清单计价规范重点条款解读21建设工程施工合同纠纷三大鉴定及内部承包法律风险防范课件22建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容23建设工程造价鉴定的启动专业--值得您信赖建设工程造价鉴定的启动合同约定优先，法定适用次之仲裁诉讼造价鉴定行政主管部门调解合同约定造价争议评审机制双方协商建设工程造价鉴定的启动专业--值得您信赖建设工程造价鉴定的启24建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容25建设工程造价鉴定的方法与依据专业--值得您信赖双方协商争议评审行政调解仲裁诉讼适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：合同约定另行合意适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：合同约定另行合意鉴定规程适用范围：工程变更工程结算鉴定依据：合同约定依法调解鉴定规程适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：法律规定司法解释鉴定规程建设工程造价鉴定的方法与依据专业--值得您信赖双方协商争议评26建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容27

目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程内部承包法律风险防范23目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程28内部承包、挂靠与转包Di施工企业承接建筑工程的普遍表现形式挂靠转包内部承包专业--值得您信赖内部承包、挂靠与转包Di施工企业承接建筑工程的普遍表现形式挂29内部承包、挂靠与转包的法律后果挂靠《建筑法》第二十八条规定的禁止性行为：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。转包源于1987年原国家计委、财政部、中国人民银行联合发布的《关于改革国营施工企业经营机制的若干规定》，并不为法律所禁止。内部承包挂靠《建筑法》第二十六条第二款规定的禁止性行为：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。非法！！非法！！合法专业--值得您信赖内部承包、挂靠与转包的法律后果挂靠《建筑法》第二十八条规定的30合法内部承包与非法挂靠、转包的认定专业--值得您信赖资产产权关系实际施工人与施工企业财务账务往来人事管理其他1234实际施工人与施工企业实际施工人与施工企业实际施工人与施工企业内部承包的认定条件合法内部承包与非法挂靠、转包的认定专业--值得您信赖资产产权31挂靠、转包的主要法律风险专业--值得您信赖合同无效或发包单位享有解除权收缴非法所得无法获得因合同解除而享有的损失补偿和预期利益已完工程价款按照合同约定计价最高人民法院相关司法解释1234挂靠、转包的主要法律风险专业--值得您信赖合同无效收缴无法获32内部承包的主要法律风险点及规避措施（1）一、工程款支付流程风险；

表现形式：建设单位直接付款给项目经理，项目经理能够实际控制所有款项。

规避措施：《施工总承包合同》完善付款流程；完善企业规章制度及《内部承包合同》；可以职务侵占罪、合同诈骗罪、伪造印章罪等罪名追究项目经理责任（举例：中城建案）。

二、投标报价及缔约风险；

表现形式：低于成本价投标；不重视合同条款就签约。

规避措施：企业对投标文件复核把关，避免投标风险；企业参与《施工总承包合同》的谈判、会签等工作，必要时邀请建筑专业律师参与；企业参与全过程履约管理。

专业--值得您信赖内部承包的主要法律风险点及规避措施（1）一、工程款支付流程风33内部承包的主要法律风险点及规避措施（2）三、内部授权引起的风险（举例）；表现形式：企业印章管理不当；总承包合同对项目经理授权太大；规避措施：完善施工企业印章审批流程及指派专人管理；涉及重大事项慎重授权或加盖施工企业公章；项目章不能对外缔约。

四、中途停工及离场风险（举例）；表现形式：因向建设单位（总承包）要挟未果而停工；内部管理出现问题，工期缓慢或重大质量问题；因价格过低，项目将亏损而立场（因建设单位、总承包或其他原因引起）。

规避措施：完善内部承包协议，明确中途接管法律后果，必要时可以迅速接管项目；控制付款进度或要求提交履约保证金；总承包合理支付进度款；④施工企业要有备用项目管理团队。

专业--值得您信赖内部承包的主要法律风险点及规避措施（2）三、内部授权引起的风34内部承包的主要法律风险点及规避措施（3）五、施工企业用工风险；（举例）法律及有关规定：《劳动合同法》第94条；劳动与社会保障部【2005】12号文、22号文；《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》；④浙江省高院《关于审理劳动争议案件

表现形式：工伤及人身损害；项目经理携款潜逃--民工工资风险。规避措施：采用有资质劳务分包；缴纳保险；工资风险--控制付款节奏。六、进度款支付及结算风险。表现形式：建设单位付款迟延，项目经理胁迫施工企业；内部承包合同无效，项目经理提前要求结算；外部结算数额低于内部结算。

规避措施：合同约定内部付款以建设单位付款为前提要件；进度款支付要合适，不能太多也不能太少；避免内部承包合同无效；内部结算金额以外部结算为依据。专业--值得您信赖内部承包的主要法律风险点及规避措施（3）五、施工企业用工风险35内部承包的主要法律风险点及规避措施（4）七、材料、设备采购款及租赁费用的支付风险；

表现形式：构成表见代理（举例：微软案）；构成职务行为（相关规定）；故意签订虚假采购、租赁合同。

规避措施：在承包、分包等合同中明确约定有关人员权限；项目章备注‘对外签订合同无效’；现场公告制度栏中明示‘有关人员权限’。八、其他风险：表现形式：现场管理及制度管理、内部借款等风险。规避措施：施工企业参与管理，也可避免非法所得没收风险；工程款与借款要分开处理，不能混淆；………专业--值得您信赖内部承包的主要法律风险点及规避措施（4）七、材料、设备采购款36专业--值得您信赖ThankYou!欢迎提问、交流………专业--值得您信赖ThankYou!欢迎提问、交流………37建设工程施工合同纠纷三大鉴定

及内部承包法律风险防范

演讲人：上海君悦律所王先伟

2013年6月27日南京建设工程施工合同纠纷三大鉴定

及内部承包法律风险防范

演演讲者介绍王先伟律师主修5年工业与民用建筑专业及3年法学专业。在工程审价、工程施工及房地产开发领域工作16年（其中：工程造价咨询7年、工程施工4年、房地产开发5年）。王先伟律师拥有全国首届注册造价工程师（1998）、全国注册监理工程师（2001）、全国首届注册咨询工程师（2004）、建设部项目经理等执业资格或资质；现担任上海仲裁委员会仲裁员、上海市政府采购评审专家、江苏省招投标评标专家。TelQ：1079715017专业--值得您信赖演讲者介绍王先伟律师主修5年工业与民用建筑专业及3年法学专业39

目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程常见法律问题及风险防范23目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程40

建设工程纠纷三大鉴定专业--值得您信赖质量鉴定工期鉴定造价鉴定建设工程三大鉴定建设工程纠纷三大鉴定专业--值得您信赖质量鉴定工期鉴定41建设工程质量鉴定专业--值得您信赖建设工程质量鉴定途径及启动合同约定优先，法定适用次之仲裁诉讼质量鉴定行政主管部门调解合同约定质量争议评审机制双方协商建设工程质量鉴定专业--值得您信赖建设工程质量鉴定途径及启动42质量鉴定的注意事项与质证技巧鉴定依据鉴定器材鉴定方法鉴定资质鉴定结论质量鉴定的注意事项与质证技巧鉴定依据43建设工程工期鉴定专业--值得您信赖横道图法或单代号网络图道图法工期鉴定方法双代号网络图法建设工程工期鉴定专业--值得您信赖横道图法或单代号网络图道图44双代号网络图法工期鉴定方法专业--值得您信赖六个参数：ESLSEFLFTFFF确定原则：总时差为零或最小首尾相连确定原则：关键线路各项工作时间之和计算时间参数确定关键线路计算工期双代号网络图法工期鉴定方法专业--值得您信赖六个参数：确定原45某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖工程概况某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖工程概况46某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖确定关键线路某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖确定关键线路47某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖计算工期某工程采用双代号网络图计算总工期为171天某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖计算工期某工程采用双代号48某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖屋面工程延期索赔该工程因业主原因屋面工程延期31天开工，施工单位索赔工期31天，业主拒绝，监理工程师启动工期鉴定某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖屋面工程延期索赔该工程因49某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖鉴定结果工程师通过双代号网络图计算因屋面工程延误开工导致工期延期3天，批准工期索赔3天某工程工期鉴定实例专业--值得您信赖鉴定结果工程师通过双代号50建设工程造价鉴定专业--值得您信赖建设工程造价鉴定规程建设工程造价鉴定的方法与依据建设工程造价鉴定的启动建设工程造价鉴定专业--值得您信赖建设工程造价鉴定规程建设工51工程计价模式的发展历程工程计价模式的发展历程52定额计价--综合定额定额计价--综合定额53定额计价--单位估价表定额计价--单位估价表54定额计价--取费定额计价--取费55工程造价鉴定基本常识-综合单价法工程造价鉴定基本常识-综合单价法56工程造价鉴定基本常识-综合单价法工程造价鉴定基本常识-综合单价法572013工程量清单计价规范重点条款解读2013工程量清单计价规范重点条款解读58建设工程施工合同纠纷三大鉴定及内部承包法律风险防范课件59建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容60建设工程造价鉴定的启动专业--值得您信赖建设工程造价鉴定的启动合同约定优先，法定适用次之仲裁诉讼造价鉴定行政主管部门调解合同约定造价争议评审机制双方协商建设工程造价鉴定的启动专业--值得您信赖建设工程造价鉴定的启61建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容62建设工程造价鉴定的方法与依据专业--值得您信赖双方协商争议评审行政调解仲裁诉讼适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：合同约定另行合意适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：合同约定另行合意鉴定规程适用范围：工程变更工程结算鉴定依据：合同约定依法调解鉴定规程适用范围：工程变更工程结算合同解除合同无效鉴定依据：法律规定司法解释鉴定规程建设工程造价鉴定的方法与依据专业--值得您信赖双方协商争议评63建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容总则术语回避举证、质证及现场勘验鉴定档案管理

造价鉴定规程的注意事项回避的规定鉴定期限的规定举证质证的规定合同有效时的鉴定方法合同无效时的鉴定方法避免鉴定结论代替判决建设工程造价鉴定规程专业--值得您信赖造价鉴定规程的主要内容64

目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程内部承包法律风险防范23目录专业--值得您信赖建设工程纠纷三大鉴定1建设工程65内部承包、挂靠与转包Di施工企业承接建筑工程的普遍表现形式挂靠转包内部承包专业--值得您信赖内部承包、挂靠与转包Di施工企业承接建筑工程的普遍表现形式挂66内部承包、挂靠与转包的法律后果挂靠《建筑法》第二十八条规定的禁止性行为：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。转包源于1987年原国家计委、财政部、中国人民银行联合发布的《关于改革国营施工企业经营机制的若干规定》，并不为法律所禁止。内部承包挂靠《建筑法》第二十六条第二款规定的禁止性行为：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。非法！！非法！！合法专业--值得您信赖内部承包、挂靠与转包的法律后果挂靠《建筑法》第二十八条规定的67合法内部承包与非法挂靠、转包的认定专业--值得您信赖资产产权关系实际施工人与施工企业财务账务往来人事管理其他1234实际施工人与施工企业实际施工人与施工企业实际施工人与施工企业内部承包的认定条件合法内部承包与非法挂靠、转包的认定专业--值得您信赖资产产权68挂靠、转包的主要法律风险专业--值得您信赖合同无效或发包单位享有解除权收缴非法所得无法获得因合同解除而享有的损失补偿和预期利益已完工程价款按照合同约定计价最高人民法院相关司法解释1234挂靠、转包的主要法律风险专业--值得您信赖合同无效收缴无法获69内部承包的主要法律风险点及规避措施（1）一、工程款支付流程风险；

表现形式：建设单位直接付款给项目经理，项目经理能够实际控制所有款项。

规避措施：《施工总承包合同》完善付款流程；完善企业规章制度及《内部承包合同》；可以职务侵占罪、合同诈骗罪、伪造印章罪等罪名追究项目经理责任（举例：中城建案）。

二、投标报价及缔约风险；

表现形式：低于成本价投标；不重视合同条款就签约。

规避措施：企业对投标文件复核把关，避免投标风险；企业参与《施工总承包合同》的谈判、会签等工作，必要时邀请建筑专业律师参与；企业参与全过程履约管理。

专业--值得您信赖内部承包的主要法律风险点及规避措施（1）一、工程款支付流程风70内部承包的主要法律风险点及规避措施（2）三、内部授权引起的风险（举例）；表现形式：企业印章管理不当；总承包合同对项目经理授权太大；规避措施：完善施工企业印章审批流程及指派专人管理；涉及重大事项慎重授权或加盖施工企业公章；项目章不能对外缔约。

四、中途停工及离场风险（举例）；表现形式：因向建设单位（总承包）要挟未果而停工；内部管理出现问题，工期缓慢或重大质量问题；因价格过