外国法制史重点

楔形文字法楔形文字法是指古代西亚两河流域地区各奴隶制国家以楔形文字镌刻而成的法律的总称。它产生于公元前3000年左右，到公元前6世纪，随着新巴比伦王国的灭亡而逐渐走向消亡。《乌尔纳姆法典》是迄今为止所发现的世界上第一部成文法典，它在世界法制史上具有重要的意义，标志着古东方法进入成文化阶段。《汉摩拉比法典》集两河流域楔形文字法之大成，它的制定，标志着楔形文字法乃至整个古东方法发展到完备阶段，比较集中的反映了汉谟拉比时期两河流域的政治经济和法律的发展状况，而且比较完整的保留下来，因此是我们研究楔形文字法的最可靠的史料。汉谟拉比法典制定的直接原因：实现法的统一的需要。制定一部通行全王国的法典成为当时的一种迫切的需要。调整经济关系的需要。当时出现的许多新的经济关系在原有各国的法律中未得到反映，需要新法律予以规范。缓和阶级矛盾、稳定社会秩序的需要。由于私有经济和商品货币关系的发展，社会各阶层、各阶级之间的矛盾尖锐化，亟需一部统一的法典缓和阶级矛盾。汉摩拉比法典的特点：1．法典维护君主专制统治：维护汉谟拉比王的专制统治地位；确立自由民对奴隶的绝对统治权和支配权2.法典体现团体本位思想：法典赋予公民权利时，强调以对国家和公社履行义务为前提；个人的权利义务与公社团体成员资格相联系3.法典保留有原始习惯的残余4.诸法合体，民刑不分楔形文字法的特点：法典的结构比较完整，一般采用序言、正文、结语三段式体例法典内容涉及面广，几乎涵盖法的基本领域法典缺乏抽象原则。楔形文字法大多是司法判例汇编，法律条文一般都是具体法律问题的个别规定，缺乏理论抽象和一般原则古代印度法古代印度法是印度努力只是其法律规范的总称，既包括婆罗门教法和早期佛教法，也包括国王政府颁发的敕。古代印度的范围远比现代的印度广阔，大致包括现在的印度、巴基斯坦、孟加拉等国，几乎相当于整个南亚次大陆。古代印度法的渊源：（1）吠陀。印度最早的传世文献，婆罗门最早经典，印度最古老最神圣的法律渊源。（吠——知识的意思）（2）法经。用以解释并补充吠陀的经典，附属于吠陀。（3）法典。婆罗门祭司根据吠陀经典、累世传承和古来习俗编成的教法典籍（4）佛教经典。佛教曾一度是印度的国教，早期佛教的经典也是古代印度法的重要的渊源（5）国王诏令古代印度法的基本内容：种姓制度。种姓制度是古代印度的社会等级制度，也是古代印度法的核心内容，“种姓”是与种族、姓氏密切联系的社会集团，各集团严格实行内婚制，职业世袭。最高种姓为婆罗门即祭司种姓，掌握宗教祭祀大权；第二种姓为刹帝利，即武士种姓，掌握军政大权；第三种姓为吠舍，从事商业和农业生产，属平民种姓；第四种姓为首陀罗，从事低贱职业，多数为奴隶。所有权。古代印度以土地国有制或王有制，国王原则上是全国土地的最高所有人，凡占有土地者皆得向国王政府交纳赋税；私人的财物所有权受法律的保护债权。契约较为简单，种类较少；已经注意到契约的法律效果；对高等种姓的债权的保护婚姻家庭法。婚姻被认为是合乎神意的行为；严格维护种姓内婚制；高等种姓一夫多妻，低等种姓一夫一妻继承法。长子优先原则；与种姓直接挂钩刑法。古代印度的刑法受宗教观念的强烈影响，同时也反映种姓的明显作用诉讼制度。缺乏固定统一的法院组织；借助神的力量进行制裁古代印度法的基本特点：与宗教密不可分。首先，宗教众多，使古代印度的法律渊源异常复杂；其次，法律的内容乃至编排体例都深受教义的影响严格维护种姓制度。古代印度法基本贯穿着种姓制度。法律宗教伦理等各种规范相混合。古代印度法的历史地位：对印度法制史的深远影响。古代印度是古代印度政治、经济、宗教、社会文化等诸多因素共同发展的产物，由于宗教强大的凝聚力和延续性，古代印度法对印度社会产生了深远的影响印度法系。在东南亚历史上有一段印度化时期，模仿印度法建立自己法律制度则是印度化的主要内容之一，由此形成世界五大法系之一的“印度法系”第三章古希腊法“古希腊法”不是一个国家法的概念，而是就其地域而言的泛指存在于古代希腊世界所有法律规范的总称。古代希腊法的基本特征：古希腊由于有许多城邦国家的存在，每个城邦各自制定和施行自己的法律，因而古希腊法并不是统一的法律体系。希腊缺乏可以与罗马法相媲美的完整而严密的法典。在法律的适用上具有一定的灵活性。梭伦改革：颁布“解负令”，废除一切债务；新设陪审法庭和四百人会议等国家机构克里斯提尼改革：确立贝壳放逐法，它是克里斯提尼立法改革中最富特色的一种制度简单民主制的特点：实行直接民主制，即雅典城邦的政治主权属于公民，公民们直接参与城邦的治理。官制实行义务职和“合一制”监督制度完善而且发达第四章罗马法罗马法是指罗马奴隶制国家的全部法律，存在于罗马奴隶制国家的整个时期。罗马法的特点：法学家的解答与著述。法学家进行了大量的解释法律、阐述法理的著作裁判官的“告示”，公元前367年，罗马确立最高审判官，按照罗马惯例，内事裁判官可以颁布各种告示，作为人人必须遵守的行为准则，从而获得直接立法的权利系统的大规模的发电的编纂。公元六世纪，东罗马皇帝查士丁尼进行的系统的、大规模的法典的编纂罗马私法的体系：（一）人法。人包括自然人与法人法人制度的形成条件：物质条件是商品经济的高度发达；理论基础是罗马法中人格观念的产生和演进；而罗马法学家关于法人的论述则使罗马法人制度进一步理论化、系统化，并具有后来资产阶级学者提出的法人特征的基本内容（二）物法。物法是罗马法的主体，实体法的核心，由物权法、继承法和债权法三部分构成。1.物和物权法。所有权是物权的核心，是权利人直接行使于物上的最完全的权利，具有绝对性、排他性和永续性三个特征。2.继承法。由“概括继承”（即继承人必须继承继承人的所有遗产和全部债务，当遗产不足还债时，也须由继承人负责偿还）到“有限继承”（允许继承人对死者的债务仅就其遗产范围内负责清偿）3.债法。四种类型：契约；准契约；私犯；准私犯。（三）诉讼法1.法定诉讼—仅用于罗马市民2.程式诉讼3.特别诉讼罗马法对后世立法的影响：形成罗马私法体系。罗马法对资产阶级统一法制具有重大的贡献。罗马法的许多具体制度和原则，对资产阶级立法也有巨大的影响。罗马法中的许多概念、术语如法律行为、民事责任、代理、占有、不当得利、无因管理、债、私法等，也对后世资产阶级立法所继承。罗马法学家的思想学说及其罗马法学发展的成果，也成为后世资产阶级法学的重要的组成部分，尤其《学说汇纂》的著述，成为19世纪世界最发达之德国法学的历史渊源。日耳曼法（与教会法、罗马法一起被视为三大基本渊源）日耳曼法是欧洲早期封建制时期（公元5—9世纪）在日耳曼国家中适用于日耳曼人的法律的总称日耳曼法的特点：1.法律体系凌乱，内容具体2.注重形式。特别讲究形式、礼仪。3.以团体为本位贯彻属人主义原则日耳曼法的历史地位及对后世的影响：1.日耳曼法是继罗马法之后在西欧占有主导地位的第一种法律体系2.日耳曼法一起完全不同于罗马法的制度，向人们展示了一种全新的法律观念、法律文化。3.日耳曼法还为后世的法律文化提供不可替代的因素教会法教会法是指有关天主教、东正教、基督教以及其他教派在不同历史时期所制定和编纂的各种规则和章程，以天主教会在不同历史时期的法律，尤其是中世纪法律为主。教会法的基本特征：教会法是一种与神学密切联系的神权法；教会法带有世俗的封建性；教会法具有相对完善的体系性教会法对近代西方法律的影响：对于近代宪法的影响：最突出表现在它所确立的权力机构和教会法学家的法律理念两个方面。对私法的影响：教会法对于近世法律影响最大的是在婚姻家庭制度方面。对刑法的影响：在定罪量刑方面，教会法坚持在法庭面前如同在上帝面前一样，所有的人，不分贫富贵贱，一律平等，奠定了近代法律平等原则的基础在诉讼程序方面，刑事诉讼方面确立起来的纠问式诉讼程序、二元程序体系，对后世诉讼法发展产生了相当大的影响。英国法诺曼征服对英国法的影响：1、国家的统一、王权的加强为英国法的统一奠定了基础2、英国法的三大渊源开始形成3、征服的特殊性使得英国法形成不同与大陆法系的法律传统英国法的体系：1.普通法2.衡平法3.制定法英国法的渊源：普通法。基本原则——遵循先例主要特征——程序由于权利衡平法（“衡平”即“平等”、“公正”）罗马法是衡平法的最早实践者，最高裁判官法就是典型的罗马衡平法。现代意义上的衡平法仅指以英美渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法。衡平法与普通法的关系及其对英国法的发展：关系：对英国法的影响：衡平法与普通法相互配合、相互补充，形成英国法特有的调整机制。英国宪法：原则准则：1.议会主权原则2.分权原则3.责任内阁制4.法治原则特征：1英国宪法是历史长期发展的产物，具有极强的延续性。2.英国宪法的内容很不确定3.英国宪法是柔性宪法信托制是英国财产法的一项重要制度,由衡平法院的审判活动发展起来。现代的信托制度将基本上源于英国，而英国的信托制又源于中世纪的受益制，以英国的传统的观念为背景，建立在信托人与受托人之间互相信任的基础上，因而信托财产制度主要表现在非营业信托，一般只适用于家庭财产的转移和继承、对已婚妇女财产权的保护以及宗教、慈善事业契约---对价侵权行为法：过错责任原则不论行为人主观上有无过错，只要造成损害就必须负责。比较责任原则。以个人的过错为基础，但在确定赔偿时，不仅考虑被告的过错，也考虑原告的过错，对双方的过错进行比较，根据双方的过错的轻重以确定责任的大小。严格责任原则。即在法律规定的某些条件下，无论被告是否有过错，只要发生损害事实，被告就必须负完全的赔偿责任诉讼：陪审制度：一般认为，英国是现代陪审制度的发源地。英国出现两个陪审团，大陪审团负责起诉，决定对是否对嫌疑犯提出控诉；小陪审团负责审理，决定被告是否有罪。辩护制度：对抗制律师制度。律师分为两大类：出庭律师和事务律师，事务律师从事一般的法律事务不得在高级法院出庭辩护，这一权利又出庭律师独享。出庭律师可在任何法院辩护。英国发的历史地位：（一）对普通法系影响。普通法系是指以英国普通法为基础建立起来的世界性法律体系（二）普通法的特点判例为主要渊源以日耳曼法为历史渊源（盎格鲁-撒克逊习惯法的基础上）法官对法律发展的作用以归纳法为法律推理方法在法律体系上不严格划分公法和私法第十章美国法宪法历史渊源：（《独立宣言》和1781年《邦联条例》）。1787年联邦宪法：确立的基本原则：1.分权原则；2.制衡原则；3.限权政府原则美国宪法的影响：一方面，它是美国经济和政治生活的最高准则。美国宪法具有高于其他法律法令的地位，其他法律部门所规定的权利都是宪法权利的具体体现；另一方面，美国宪法所设计的制度的影响。作为人类法律文明的成果，它为人类宪政实践提供了一种可批判性借鉴的实例。行政法：行政组织：美国的行政组织包括总统（行政组织的核心）、总统的执行机构（总统执行职务的参谋部）、内阁（总统的顾问、咨询机构）、部（最主要的行政机关）、独立机构、政府公司（以公司组织形式从事企业经营活动的行政机构）行政程序：《联邦行政程序法》行政监督与控制法：司法审查、总统控制、立法控制、行政公开制度等制度实现，行政侵权的赔偿责任行政法的特点：1联邦法和州法双重体系并存2.行政司法以独立机构为主体3.注重行政程序的完善民商法：信托财产制度：源于英国。多为控股公司。美国营业信托和非营业信托、民事信托和商事信托并行发展，并广泛应用于财产转移、融资集团以及公益事业的几乎一切领域，公司制与信托制结合，是信托制度在美国得到发展。侵权行为法：基本原则：过错原则；风险承担原则；同伴工人过错规则；近因原；豁免原则；比较过错原则的应用事实自证原则经济与社会立法：1890年，美国国会制定了第一部反托拉斯法----《谢尔曼法》司法制度：违宪审查：著名的1803年马伯里诉麦迪逊开了美国联邦最高法院司法审查的先例。根据这一原则，美国联邦最高法院有权通过审理有关案件，解释宪法并宣布联邦法律或州宪法和法律是否符合联邦宪法。辩诉交易：又称辩诉谈判，它是一种庭外活动，由控辩双方磋商和谈判，在这一过程中，控方以撤销部分指控、降格指控或者建议法官从轻判决等许诺换取被告人作认罪答辩，以节省诉讼时间和开支，降低诉讼成本，特别避免审判的不确定性。美国与英国的联系与区别：联系：1.判例是主要的法律形式；2.法律风格的一致性区别：美国法在成长的过程中形成自己的特点：1.法律移植中的批判精神2.立法与司法的双轨制结构3.判例法与制定法并重、学理和实践互补4.法律解释的灵活性第十一章法国法法国现行宪法是1958年宪法《人权宣言》是法国近代第一部宪法性文件。《人权宣言》以18世纪启蒙思想家的“天赋人权”，“主权在民”“三权分立”以及其他法治思想为基础，并借鉴北美《独立宣言》的内容。《人权宣言》核心是规定人民权利及其保障，从保障人权出发，又涉及国家政权和法治方面的一些原则。“拿破仑六法”包括《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事诉讼法典》，《刑事诉讼法典》和宪法.法国没有行政法典行政法的基本特点：1行政活动受独立的法律部门调整。行政法作为公法一部分，又是一个独立的法律部门和体系，政府的行政活动一般只受行政法调。2行政活动受独立的行政法院管辖。政府的行政活动只受行政法院管辖，普通法院不能插手；行政法院又适用独立的诉讼程序，即行政诉讼程序。3判例是行政法主要渊源。几乎所有的行政法原则，均来自行政院的判例。4行政法没有编成完整的法典。法国没有行政法典。1804年民法典（全面掌握）1大革命为民法的产生和发展奠定了基础2民法典的渊源：习惯法、罗马法、革命前的王室法令和革命时期的立法3主要内容（1）民事主体。所有法国人都享有民事权利，满21岁为成年，达到此年龄后，除婚姻章中规定的例外，有能力为一切民事活动上的行为。（2）婚姻、家庭。提倡婚姻自由结婚条件：达到法定婚龄（男25岁以下，女21岁以下需经父母同意）、结婚登记（在世俗官员前举行结婚仪式才在法律上有效）离婚：允许离婚，并创设协议离婚。理由：通奸，受“名誉”刑的宣告、重大暴行、虐待或严重的侮辱。夫妻关系：妻子应该服从丈夫。夫妻的全部动产和收入都属于共同收入，在离婚时应平均分配。（3）继承取消长子继承制，男女平等继承、自由遗嘱制度继承顺序：子女－死者的父母、兄弟姐妹－祖父母（4）财产权。财产分为动产和不动产。人和物的正常关系就是所有权，任何人不得强制所有人出让所有权，但为公用除外。（5）契约、准契约和侵权行为。契约法的基本原则是不拘形式和自由订约，除受公共政策限制外，没有其他限制。准契约包括无因管理和不当得利。（6）法定抵押、裁判上的抵押和约定抵押。赠与和约定抵押必须强制登记，不动产买卖和许多法定抵押则不必登记。（7）时效。包括消灭时效和取得时效。请求权的一般时效是30年，特别时效是2年、3年。善意的真正土地所有人取回土地所有权不受实现限制。民法典的特点1法典是典型的资本主义社会早期的民法典，反映了自由资本主义时期资产阶级的权利观。2法典比较完整的确认了资产阶级民法的基本原则，包括民事权利平等、所有权不可侵犯、契约自治和过错责任原则。3法典是革命和传统之间妥协折中的产物，保留着旧制度的若干内容。4法典在体例上继承了罗马法传统，内容上注重实际效用。1804年民法典的影响A.法典所体现的理性、自由、平等、民主、法治等思想是一切进步民法的精神和灵魂。B.以法律的形式确立了资产阶级革命的成果，维护了资本主义的经济秩序。C在世界范围内产生了重大影响法国法的历史地位1法国法在欧洲大陆具有典型意义，不仅是中世纪封建法的典型，而且在资产阶级革命后又成为资本主义成文法典法的典型代表。2法国法以启蒙思想家的自然法理论为指导，以成文法为基本形式，其所体现的资产阶级法律原则明确而系统3法国沿袭了罗马法的传统，以严格划分公法和私法作为其建立资产阶级法制的基础，并且出现了社会经济立法的新领域。4法国最新奉行普通司法权与行政裁判权分立的原则，法院组织分为普通法院和行政法院两大系统，两者的设制、人员、职能及适用法律截然不同，相互独立。第十二章德国法行政法的特点：坚持公私法的划分，将行政法调整的范围严格限制在公法领域。以成文法为主体，概念明确、体系完整。行政司法体制的完整性。德国民法典（全面掌握）：德国民法典的时代特色：1法典明确规定法人是民事权利的主体。2关于民事合同，法典肯定“契约自由”原则，在契约的意思表示和条文的表述上有所发展。3法典严格保护私有财产所有权，特别强调对容克地主土地所有权的完整保护。4在婚姻、家庭和继承发面，法典既反映了资产阶级的愿望和要求，也保留了浓厚的封建制度的残余。5关于民事责任，法典规定了过错责任和无过错责任原则并存。民法典的发展民法的发展首先反映在债务关系和家庭法方面：1契约自由