《婚姻家庭法》第五章 离婚法

第五章

离婚法第一节离婚法概说一、婚姻的终止与离婚（一）夫妻一方死亡引起婚姻关系终止

1.自然死亡

夫妻一方生理死亡的，婚姻关系自然终止。

2.被宣告死亡

●婚姻关系自法院宣告一方死亡时终止。

●被宣告死亡人生还，法院撤销死亡宣告，生存方尚未再婚的，婚姻关系自行恢复；生存方已再婚的，再婚的婚姻有效。

（二）离婚引起婚姻关系终止

1．离婚的概念与特征

●概念——离婚指配偶双方在生存期间依法解除婚姻关系。

●特征

◆离婚主体具有限定性。

◆离婚条件具有法定性。

◆离婚行为具有要式性。

◆离婚后果具有多样性。

2.离婚不同于婚姻无效、婚姻撤销与别居二、离婚制度的沿革（一）历史上的几种离婚制度

1．专权离婚制度以男方拥有离婚的特权为特点，通行于古代允许离婚的国家。

2．禁止离婚制度以婚姻是不可离异为特点，主要盛行于中世纪的欧洲各国。

3．限制离婚制度以法律对当事人提出离婚的理由进行限制为特点，是早期资本主义国家中实行得最为普遍的离婚制度。

4．自由离婚制度以婚姻关系的解除应当尊重当事人的意志，而不在法律上加以特别的限制为特点，是出现于20世纪60年代的当代离婚制度。

●自由离婚与限制离婚相对立，指的是法律在规范离婚问题的时候，应当以确认和保护当事人的离婚自由权利为宗旨，而不是以对这种权利加以限制为目的。

●离婚自由不是绝对的、毫无限制的，它并不意味着对轻率行为和个人任意的放纵。

●不能将自由离婚主义与“破裂主义”相混淆。

（二）我国离婚制度的发展历程

1．古代离婚制度

●出妻制度

◆

七出出妻是男子强制休妻的离婚方式。“七出”是中国古代“礼”、“法”为男子休妻规定的七种理由，即不顺父母，无子，淫，妒，有恶疾，多言，窃盗。

◆

三不去三不去是对七出的限制，即在三种情形下，丈夫原则上不得出妻：有所取无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵。

●和离制度又称“两愿离”，是我国封建社会一种通过双方协议解除婚姻关系的方式。法律允许“夫妻不相安谐而和离”。这一制度反映了中国古代离婚立法的先进性，但往往成为男方之家为掩盖“出妻”原因，以避免“家丑外扬”而采取的一种变通形式。●义绝制度义绝是我国封建社会强制离婚的规定，即夫妻之间，夫妻一方与他方的一定亲属间，或者双方的一定亲属间发生了法律所指明的相互侵害等犯罪事件，在追究犯罪人刑事责任的同时，夫妻关系也必须解除。●呈诉离婚制度发生特定事由时由官司处断的离婚。

2．近代离婚制度

1930年《中华民国民法·亲属编》的规定：●两愿离婚夫妻两愿离婚者得自行离婚；形式上应以书面为之，并应有二人以上证人签名。

●判决离婚判决离婚的理由：重婚；通奸；一方受他方不堪同居之虐待；妻虐待夫之直系尊亲属，或受夫之直系尊亲属虐待，致不堪为共同生活；恶意遗弃；一方意图杀害他方；一方有不治之恶疾或有重大不治之精神病；一方生死不明已逾三年；一方被处三年以上之徒刑或因犯不名誉之罪被处徒刑。

3．新中国离婚制度的建立和发展革命根据地确立了自由离婚制度，为全国解放后的婚姻立法积累了宝贵的经验。

1950年《婚姻法》规定，男女双方自愿离婚的，准予离婚；但须对子女和财产问题有适当处理。男女一方坚决要求离婚的，经区人民政府和司法机关调解无效时，亦准许离婚。程序上先由区人民政府进行调解；调解无效时应即转报人民法院处理；人民法院对离婚案件也应首先调解；如调解无效即行判决。该法对离婚后的财产分割、生活照顾和子女抚养等规定，均从建国初期的实际出发，贯彻了照顾女方及子女权益的原则。

1980年《婚姻法》对原离婚制度做了必要调整。在离婚形式上，继续实行协议离婚和判决离婚并行的制度，但取消了协议离婚须由基层政府先行调解的规定。在内容上把“感情确已破裂”作为人民法院裁判离婚的标准。同时，对离婚后子女抚养教育、共同财产分割、生活帮助等问题，也作了若干新的规范。为了进一步完善我国社会主义婚姻制度，2001年4月28日，第九届全国人民代表大会常务委员会第2I次会议通过了《关于修改〈中华人民共和国婚姻法〉的决定》，对离婚制度进行了重大修改和补充。三、离婚的分类（一）单意离婚与合意离婚

单意离婚即一方要求的离婚。

合意离婚也称两愿离婚，是指配偶双方都同意的离婚。（二）诉讼离婚与非讼离婚

诉讼离婚指通过诉讼程序，由法院处理的离婚；

非讼离婚是不通过审判程序而解除婚姻关系。（三）协议离婚与裁判离婚

二者的区别在于是双方达成协议还是依靠法院判决而解除婚姻关系。第二节协议离婚一、协议离婚的概念和法律评价（一）协议离婚概述

1．协议离婚的概念协议离婚（双方自愿离婚），是指夫妻双方达成解除夫妻人身关系以及处理其他相关问题的合意，并按特定程序予以认可的离婚方式。

2．协议离婚的特征

●主体必须是具有合法婚姻关系的夫妻双方。●当事人必须具有完全的民事行为能力。

●协议离婚是法律行为，而不是事实行为。●双方对离婚所涉及的一切问题均形成合意。

3．协议离婚的种类

●以认可离婚的机关或适用程序为标准，协议离婚分为行政协议离婚和诉讼协议离婚。

●以达成合意的方式为标推，协议离婚又可以分为由当事人双方共同申请的离婚；一方提出离婚问题的要求，另一方予以承诺的离婚；调解离婚。（二）离婚合意

离婚合意的意义——协议离婚成立的基础。

离婚合意的要求——当事双方对解除夫妻人身关系以及财产关系的变更、子女抚养问题达成全面协议。

离婚合意的特征——真实性、自为性、完整性、内涵层次性。

离婚合意的保障方法——程序要件的完整、系统、科学；实质要件上规定必要条件以保障离婚合意的适当。（三）协议离婚的法律评价协议离婚方式能最大限度地保护离婚自由；迎合私法精神，保护当事人的人权；更好保证离婚的质量；更加节约司法资源；有利于社会主义婚姻家庭的稳定，加强精神文明建设，形成良好的社会风气。二、离婚协议的形成（一）自愿协商（二）第三方介入

1.第三人的调解

第三人——当事人的亲属、朋友等。

2．有关部门的调解

有关部门——基层调解组织、当事人所在单位、群众团体等

3．人民法院的调解

人民法院审理离婚案件，应当进行调解。

三、协议离婚的条件（一）行政登记离婚的条件

《婚姻法》规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。”

婚姻合法；主体适格；协议真实；协议内容适当。（二）诉讼调解离婚的条件

对一方要求离婚的，应参照裁判离婚的条件进行和好或者离婚的调解。对双方同意离婚，仅仅是在财产分割或子女抚养上存在争议的，应就争议问题进行调解。四、行政登记离婚的程序（一）行政登记离婚的管辖当事人双方须到一方户口所在地的婚姻登记管理机关申请离婚登记。（二）申请与受理内地居民应持居民身份证或户籍证明、《结婚证》和双方当事人共同签署的离婚协议书，双方填写《申请离婚登记声明书》。

（三）审查与撤回婚姻登记机关对当事人提供的证明材料和离婚申请的合法性进行审查。在审查时，允许当事人双方或者一方撤回离婚登记申请。（四）登记与发证婚姻登记机关经过审查和询问，认为符合登记离婚条件的，应当场予以登记，发给《离婚证》，注销结婚证。当事人取得《离婚证》，即解除夫妻关系。（五）当事人复婚的处理离婚后，当事人自愿恢复婚姻关系的，双方必须到一方户口所在地办理复婚登记。

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讨论参考题

办理离婚登记后，一方反悔，要求撤销登记的，应否允许？诉讼到人民法院的，应否受理？第三节裁判离婚一、裁判离婚及其基本原则（一）裁判离婚的概念裁判离婚指对夫妻一方或者双方提出的离婚诉求，由法院以判决的方式决定准许的离婚方式。

（二）裁判离婚立法原则

1．一般原则

●过错主义——夫妻一方得以夫妻关系存续中他方有违背婚姻义务的特定过错行为，作为诉请离婚的依据。

●目的主义——当事人得因发生了致使婚姻目的难以达到的事由诉请离婚。

●破裂主义——夫妻双方得以婚姻关系（或夫妻感情）破裂为由诉请离婚。立法实践中，有的国家同时适用目的原则和破裂原则；有的同时适用过错原则、目的原则和破裂原则，即不是实行单一原则，而是体现为某种程度的“混合”

2．我国裁判离婚的基本原则我国1980年《婚姻法》实行的是比较单纯的破裂主义的离婚立法原则，未规定具体的离婚理由。

2001年对《婚姻法》的修改，在坚持实行破裂主义离婚立法的同时，增加了一方过错的离婚理由，同时也有目的主义的条款。

二、我国裁判离婚的法定条件

（一）概括性条款人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。（二）列举性条款

1．一方有严重过错

●重婚或有配偶者与他人同居。

●实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员。

●有赌博、吸毒等恶习屡教不改。

2．因分居和其他原因证明夫妻感情确已破裂

●因感情不和分居满2年的，调解无效，应准予离婚。●有其他导致夫妻感情破裂的情形，且调解无效的，人民法院也可判决离婚。

（三）补充性条款

●一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。■课堂练习

在审判实践中如何判断夫妻感情确已破裂？

三、我国裁判离婚的程序（一）起诉

1．管辖

●离婚案件由基层人民法院管辖，实行原告就被告的原则。

●非军人对军人提出的离婚诉讼，由原告住所地人民法院管辖。

●夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地法院管辖。

●夫妻双方离开住所地超过1年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地法院管辖。没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的法院管辖。

2．离婚诉权的限制

●对现役军人配偶离婚胜诉权的限制现役军人的配偶要求离婚，除军人一方有重大过错外，须得军人同意。

●对男方离婚起诉权的限制女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的除外。

●对原告再次起诉权的限制判决不准离婚和调解和好的离婚案件，以及原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由的，原告在6个月内又起诉的，不予受理。

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讨论参考题褚沅（男）是一名现役军官，经人介绍与魏芸（女）在2005年8月建立恋爱关系，并于2005年11月底登记结婚。次年2月，褚沅发现魏芸有怀孕征兆，经医院检查确认当时怀孕5个月，褚感到意外，在其一再追问下，魏承认婚前与前男友庞艾曾发生过性关系并导致怀孕。褚很是气愤，认为魏欺骗了自己，遂向人民法院提起诉讼，要求解除与魏芸的婚姻关系。并认为庞艾明知魏要与自己结婚还与之发生两性关系，是破坏军人婚姻的表现，故要求追究庞破坏军人婚姻的责任。魏芸承认自己婚前与第三人发生两性关系是不理智的，但认为自己在怀孕期间，离婚会影响到自己的情绪和腹中的胎儿，所以不同意离婚。褚沅则认为魏是婚前与他人发生性行为导致怀孕的，与自己无关，不应再受到保护。

请讨论：褚沅的诉讼请求是否有法律根据？为什么？（二）审判

1．审判离婚案件的基本要求

●双方当事人应当到庭。确因特殊情况无法出庭参加诉讼的，除本人不能正确表达意志的以外，应当出具书面意见。

●无民事行为能力人、限制民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭。

●审理离婚案件，适用普通程序。

●当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。但所有的案件都应该公开宣判。

2．法院调解

●意义——有利于社会的安定团结和精神文明建设；有利于在良好的气氛中及时妥善地解决纠纷，避免矛盾激化；有利于当事人自觉履行协议。

●方法——坚持自愿、合法的原则；坚持在查明事实、分清是非的基础上进行调解；坚持与有关单位、基层组织、当事人的亲友等密切配合。●结果——调解和好，原告撤诉；调解离婚，制作调解书；调解无效，离婚诉讼继续进行。

●调解书——内容包括解除夫妻人身关系和其他离婚后果；离婚调解书与判决书有同等的法律效力。

3．判决和上诉、申诉

●判决——离婚案件经调解无效的，应及时判决。符合法定离婚条件的，判决离婚，并对离婚的其他后果一并作出处理；不符合法定离婚条件的也可以判决不离婚。涉外离婚案件，以及当事人一方或者双方为无民事行为能力人、限制民事行为能力人的案件只能以判决的方式结案。

●上诉及申诉——当事人对离婚案件的一审判决有权上诉。二审人民法院仍然可以进行调解，调解成功的制作调解书，调解不成的予以判决。二审判决是终审判决。当事人不服可依法提出申诉，申诉不影响判决的执行。第四节离婚的法律后果一、人身关系（一）配偶身份关系的解除

离婚双方获得再婚的权利。

夫妻共同生活义务消灭。

彼此丧失继承人资格。

夫妻间的扶养权利义务消灭。

以夫妻身份拥有的监护权、代理权消灭。

（二）父母子女关系

1．离婚后父母子女关系的一般原则父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女。

2．子女直接抚养人的确定离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。

3．子女直接抚养人的变更

一方要求变更抚养关系，应予支持的情况：

●与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

●与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；

●10周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

●有其他正当理由需要变更的。

4．对子女的探望权离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。

●对子女探望权的确定与行使

主体——离婚后不直接抚养子女的父亲或母亲。

性质——探望权是一项民事权利，一旦确定，即受法律保护。

权利实现的条件——直接抚养子女的一方需履行协助的义务。

●对子女探望权的中止与恢复

中止的性质——基于法定事由、通过法定程序，暂时停止探望权人行使探望子女的权利。

中止的条件——探望权的行使不利于子女的身心健康。

中止的程序——由请求权人申请，人民法院依法裁定。

探望权的恢复——中止的事由消失后，不直接抚养子女的一方可以向法院申请恢复行使探望权。人民法院应当作出相应决定。

二、财产关系（一）夫妻共同财产的分割

1．原则性规定

离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。

2．分割对象

离婚时分割的，仅是双方共同共有的财产。

家庭成员共有的财产，以及在生产经营中形成的共有财产，在离婚时应将属于当事配偶双方所有的财产分离出来依法加以分割。

3．分割原则离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理。协议应当体现双方当事人的真实意愿。协议不成，人民法院判决的原则是：男女平等；照顾女方和子女利益；从财产的实际情况出发，有利于当事人的生产和生活。

在土地经营中实行联产承包责任制的农村，应当依法保护夫妻在家庭土地承包经营中享有的权益。对夫妻共同经营的当年无收益的养殖、种植业等，离婚时应从有利发展生产、有利于经营管理考虑，予以合理分割或折价处理。（二）债务的清偿

1．共同债务的认定

夫妻共同债务指夫妻因共同生活所负的债务，包括抚养子女、赡养老人所负的债务。个体工商户、农村承包经营户一方经营所负的债务，除另有约定的外，也是夫妻共同债务。

债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，除夫妻一方能够证明是他方个人债务，或者能够证明债权人知道原夫妻双方约定实行分别财产制的以外，应按夫妻共同债务处理。

2．夫妻共同债务的偿还

有夫妻共同财产的，以夫妻共同财产首先偿还。共同财产不足偿还的，或者约定实行分别财产制的，用个人财产偿还。偿还办法由双方协议，协议不成的由人民法院判决。

3．一方个人债务及其清偿

个人债务包括：一方婚前所负的债务，一方在婚后所负的、与共同生活无关的债务；双方合法约定由个人负担的债务；一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲朋所负的债务；一方未经对方同意独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务等。

个人债务由本人负责清偿。（三）经济补偿

1．经济补偿的发生

发生经济补偿的前提——双方依法约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有的。

2．经济补偿的性质经济补偿是一种劳务补偿，是一种弥补对方损失的辅助性财产手段。

3．经济补偿的条件一方在婚姻关系存续期间因抚育子女，照料老人，协助另一方工作付出了较多义务，且本人提出补偿请求的。（四）生活帮助离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。

1．生活帮助的性质和条件

性质——生活帮助不是夫妻扶养义务的延续而只是从原来的婚姻关系中派生出来的一种责任。

条件——要求帮助的一方生活确有困难；提供帮助的一方有经济负担能力。

2．生活帮助的办法

以不动产权利或者现金给予一次性帮助。

（五）离异父母与子女的财产关系

1．抚育子女所需费用的负担

●原则规定——离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部。●子女抚育费的给付——给付期限，自夫妻离婚时起，到子女18岁时为止。16周岁以上不满18周岁，以其劳动收人为主要生活来源的，父母可停止给付抚育费。对虽已成年但尚在校接受高中及其以下学历教育的，或者丧失或部分丧失劳动能力等非主观原因而无法维持正常生活的也应给付抚育费。在确定抚育费数额时，既要满足抚育子女的实际需要，又要考虑义务人的负担能力和当地的生活水平。