上市企业劳动法律方案讲座

上市与资产并购重组之劳动关系整体解决方案中国四达国际经济技术合作有限公司2011年9月第一页，共三十四页。平台构建——千秋基业第一桩治理结构——规范决策第一脑高管激励——团队建设第一招战略聚焦——目标锁定第一步商业模式——出奇制胜第一功组织架构——平台建设第一局内控体系——风险控制第一网绩效管理——战略落地第一桩老板再造——灵魂工程第一役企业上市前做什么？第二页，共三十四页。目录Ⅰ.从证券市场监管看“人员独立”及“规范”理念II.案例分享III.上市与资产并购重组之劳动关系整体解决方案介绍第三页，共三十四页。□

2011年5月20日，证监会主席尚福林在当日的陆家嘴论坛的主题发言中主动提及，“我们离推出国际板越来越近了”。

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瑞银证券发布的报告，有三类可能在A股上市的“外企候选人名单”。第一类是在内地有不少业务的外国公司，包括从事零售业的宝洁、联合利华、可口可乐、家乐福、沃尔玛，以及从事制造业的西门子、戴姆勒奔驰、大众汽车、通用电气、IBM等。

第二类是绩优香港本地上市企业，即香港蓝筹股，包括汇丰控股东亚银行等。

第三类则是在香港上市的内地公司，即香港红筹股，包括中移动国内形势一：国际板筹备紧锣密鼓国际板会加速市场扩容，分流市场资金，你靠什么吸引愈发理性的投资者？第四页，共三十四页。□摘自《证监会反馈意见》

“请保荐机构和发行人律师结合《社会保险法》对发行人为全体员工办理社会保险及缴纳住房公积金出具专门意见”（反馈意见“重点问题”第

14条）国内形势二：社会保险法引发审查新门槛第五页，共三十四页。□根据证监会的要求，今年将以并购重组制度建设为重点，并首次在年度工作会议上提出了“规范和引导借壳上市”。□证监会日前发布的《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定(征求意见稿)》指出，按照在产权清晰、治理规范、业务独立、诚信良好、经营稳定和持续经营记录等方面执行首次公开发行趋同标准，

国内形势三：规范和引导借壳上市第六页，共三十四页。□中国证监会发行监管部相关室处在介绍IPO审核有关问题时特别指出，2010年被否决的项目较多很大程度上因为2009年撤回的公司数量比较多，而独立性和持续盈利则列被否决主要原因的前两位。□自2009年9月份创业板发审委首次召开会议以来，独立性一直是创业板发行监管部重点关注的问题之一，当年被否的15家公司中就有4家公司因为独立性问题被否决；进入2010年，这一问题更是成为历次保荐代表人培训会议中必须提及的问题。

国内形势四：IPO被否“独立性”成首因第七页，共三十四页。

国际形势：中国上市公司集体遭遇海外危机引发“规范”新思考美国方面趋势□从客观方面来看，未来中国企业境外上市的标准将趋向严格，甚至不排除有可能出台专门对于中国公司的境外上市标准。“希望中国的监管机构能允许PCAOB对赴美上市企业进行实地检查”□将从对公司财务的关注到财务与公司治理并重。信用评级机构穆迪对61家中国公司亮出“红旗”，以警示这些公司在财务和公司治理方面存在较大风险,最多的一家为12面红旗。中国方面趋势□中国证监会也会采取措施,不排除收紧监管。“中国政府密切关注海外上市中国企业因财务问题出现的股价暴跌问题，并已经着手研究解决办法”结论：“粉饰”风险已凸显，财务与公司治理双“规范”才是王道。第八页，共三十四页。监管层SEC的关注IPO发行审核重点□企业独立性□持续盈利能力及自主创新能力□主体资格□募集资金□信息披露□规范运作□财务问题上市公司重组方案可行性审查□重组完成后，上市公司是否具备持续经营能力及盈利能力□置入上市公司的资产权属是否清晰□重组完成后，上市公司是否具有独立性□是否在消除公司债务等风险的同时，兼顾了各方利益(如职工的妥善安置）第九页，共三十四页。审核中涉及的劳动关系各要素□员工情况通过查阅发行人员工名册、劳务合同、工资表和社会保障费用明细表等资料，调查发行人在执行国家用工制度、劳动保护制度、社会保障制度、住房制度和医疗保障制度等方面是否存在违法、违规情况。□独立情况通过查阅发行人及股东单位员工名册及劳务合同、发行人工资明细表，调查发行人高管人员是否存在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，发行人财务人员是否控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职，高管人员是否在发行人领取薪酬；调查发行人员工的劳动、人事、工资报酬以及相应的社会保障是否独立管理，判断其人员独立性。□核心技术人员调查发行人对关键技术人员是否实施了有效约束和激励，是否有效避免了关键技术人才的流失和技术秘密的外泄。第十页，共三十四页。审核中涉及的劳动关系各要素（续一）□关联方及管理交易情况调查发行人高管人员及核心技术人员是否在关联方任职、领取薪酬，是否存在由关联方单位直接或间接委派的情况□高管人员薪酬及兼职、变动情况了解高管人员的任职是否符合法律、法规规定的任职资格；聘任是否符合公司章程规定的任免程序和内部人事聘用制度，薪酬及兼职情况，报告期内高管人员变动内容包括但不限于变动经过、变动原因、是否符合公司章程规定的任免程序和内部人事聘用制度□组织结构与内部控制是否存在因工商、税务、审计、环保、劳动保护等部门的相关规定而受到处罚的情形及对发行人业务经营、财务状况等的影响，并调查该事件是否已改正，不良后果是否已消除。□社会保险与住房公积金缴纳情况□是否不存在对拟更换的上市公司董事、监事、高级管理人员进行补偿或者存在其他任何类似安排第十一页，共三十四页。审核中涉及的劳动关系各要素（续二）□是否存在诉讼、仲裁或其他形式的纠纷□上市公司与该经营实体的主要高级管理人员是否签订聘用合同或者采取其他方式确定聘用关系□重组后，是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因发生的侵权之债□资产重组是否涉及职工安置□职工安置是否符合国家政策□职工是否已妥善安置□职工安置费用是否由上市公司承担

第十二页，共三十四页。相关的劳动法律体系庞大繁杂（一）相关的主要劳动法律法规及部门规章□《劳动法》□《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》□《劳动合同法》□《劳动合同法实施条例》□《社会保险法》□《社会保险费征缴暂行条例》□《住房公积金管理条例》□《劳动保障监察条例》□《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》

□《关于工资总额组成的规定》□《工资支付暂行规定》□《企业职工带薪年休假条例》□《企业职工带薪年休假实施办法》□《工伤保险条例》□《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第十三页，共三十四页。相关的劳动法律体系庞大繁杂（二）相关的主要地方性法规及规章（以北京为例）□《关于落实社会保险法有关问题的通知》□《北京市劳动合同规定》□《北京市工资支付规定》□《关于调整北京市2011年最低工资标准的通知》□《北京市基本养老保险规定》□《关于基本养老保险补缴有关问题的业务操作办法》□《北京市基本医疗保险规定》□《北京市企业职工生育保险规定》□《北京市实施工伤保险条例办法》□《北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制行政许可实施规定》第十四页，共三十四页。案例分享一南京石油□报告期内公司与控股股东及其它关联方在销售货物、采购原材料、租赁房屋、提供劳务、支付代理费和代缴社保统筹费等多个方面存在关联交易，且金额较大，公司独立性存在缺陷。□公司进出口业务全部委托控股股东下属的公司进行，公司员工的社保统筹费仍通过控股股东代缴。山东舒朗□成立于1999年的舒朗服饰在近10年的经营过程中，一直拒绝为职工缴纳社保和住房公积金，仅在2010年为了上市需要才突击交纳了一部分，由此构成IPO被否决的关键因素之一。□有相关投行表示，近阶段“突击社保”现象普遍存在，已经引起了监管部门重视，成为在审核过程中的关键点。

第十五页，共三十四页。案例分享二九江化纤□本次上市公司重大资产重组方案中拟定上市公司将与原全体员工提前解除劳动关系□解除与职工劳动关系应支付的补偿□解除与职工的劳动关系给予补偿测算依据经济补偿金工伤职工补助患病或非因工负完全丧失劳动能力职工医疗补助费职工遗属抚恤津贴第十六页，共三十四页。中介机构的引入保荐人□全面组织、协调，对公开发行募集文件全面核查，出具保荐书。会计师事务所□出具审计报告、验资报告、盈利预测等报告，对纳税和财务报表情况出具专项意见，提供财务会计咨询服务。资产评估机构□资产清查评估，出具评估报告。律师事务所□对股票上市发行文件的合法性进行判断，出具工作报告和法律意见书。人力资源服务机构□劳动关系整体解决方案策划与实施第十七页，共三十四页。中介机构分析强制参与的中介机构(保荐人会计师事务所资产评估机构律师事务所)□特点：上市程序不可或缺；如实向证监会出具意见或报告；

特定的服务阶段，一般不具有延展性。□不足：审核模式固定，而企业千差万别；不可能同时具备各项能力；职责分明，“如何规范”留给企业去想和做。非强制参与的中介机构（一般的人力资源服务机构）□特点：未有强制参与要求；

IPO前和重组中可提供劳务派遣及劳动事务代理服务；也可于企业设立、股改、重组并购、上市各阶段提供人力资源服务。□不足：没有专业的劳动法律服务团队；欠缺专业的劳动法律服务经验；无法策划和实施劳动关系整体解决方案；缺乏发现劳动关系风险和化解劳动关系风险的能力。第十八页，共三十四页。中国四达：劳动关系整体解决方案

策划者、应用者、管理者□以符合客户整体战略目标为服务导向□劳动关系合规，符合监管层要求，加速上市□其他中介机构赢得更多时间专注其他上市审查事项□成功降低化解企业和其他中介机构风险□准确把握最新立法，深入理解客户需求，及时有效提供服务，协助客户建立健全长效规范的人力资源管理机制第十九页，共三十四页。劳动关系整体解决方案

彻查摸底聚焦症结

设计实施对症下药

消灭矛盾基业长青劳动关系尽职调查劳动关系规范重塑劳动关系维稳第二十页，共三十四页。劳动关系尽职调查—及时发现短板

劳动合同、劳务合同文本合规性审查竞业禁止、保密协议、培训协议及规章制度合规性审查劳动合同签署情况调查高管与核心技术人员劳动关系调查高管与核心技术人员竞业禁止调查兼职人员情况调查劳务派遣情况调查薪酬发放调查社会保险与公积金缴费情况调查是否受过人保局行政处罚调查和是否存在处罚风险调查是否有劳动仲裁、劳动诉讼情况调查是否有潜在用工风险和纠纷调查第二十一页，共三十四页。劳动关系规范重塑—合法性与可行性

制定完善劳动关系管理文件，建立健全劳动合同管理制度清理理顺不规范员工关系解决员工外包合同的相关法律问题员工转岗调薪方案策划实施高级管理人员的任命及撤换方案设计实施代表客户进行协商谈判潜在劳动行政处罚解决方案并实施，含社保等规范解决方案以特色调解为主解决劳动纠纷，处理员工投诉企业重组并购及清算中员工转移、遣散、安置方案策划实施日常劳动关系管理法律咨询及问题解决劳动关系法律问题专项培训社保、住房公积金证明开具第二十二页，共三十四页。劳动关系维稳—消灭冲突，提高效率

员工入职协助管理相关变更文件制定与协助管理员工休息休假等劳动法律制度应用与协助管理员工患病、工伤等特殊情况咨询与解决特殊工时申请与协助管理员工离职文件设计与协助管理突发劳动法律事件处理劳动仲裁、诉讼代理第二十三页，共三十四页。服务案例分享一光大银行上市地点：上交所服务人数：500人提供服务□解决员工外包合同的相关法律问题□员工入职协助管理□相关变更文件制定与协助管理□员工离职文件设计与协助管理□劳务派遣服务客户收益□解决了流动性较大人员的用工机制问题□员工入职协助管理、变更文件制定与协助管理、离职设计与严格管理、驻场服务等确保员工平稳入职、调整、离职等，最大限度保障了客户权益。第二十四页，共三十四页。服务案例分享二中青旅上市地点：上交所服务人数：1200人提供服务□日常劳动关系管理法律咨询及问题解决□员工转岗调薪方案策划实施□员工患病、工伤等特殊情况咨询与解决□劳务派遣服务□劳动事务代理服务客户收益□第一时间提供解决方案，客户权益得到维护□及时发现劳动关系潜在问题，及时分析预防，避免给客户造成损害第二十五页，共三十四页。服务案例分享三掌迅互动上市地点：香港联交所服务人数：400人提供服务□潜在劳动行政处罚解决方案并实施□代表客户进行协商谈判□以特色调解为主解决劳动纠纷，处理员工投诉□劳动仲裁、诉讼代理□劳动事务代理服务客户收益□对于不可避免的纠纷，协助客户做到成本最低，效果最好，影响最小。□员工福利丰富，稳固员工关系。□人力资源服务外包，使客户能够聚焦核心竞争力的打造。第二十六页，共三十四页。服务案例分享四湖北某拟上市企业□该企业员工体系庞大，用工结构欠合理，未缴纳社保的员工人数较多，不但人工成本高，还存在极大的用工风险，影响上市整体筹划。提供服务□尽职调查摸清情况理出脉络。□确定劳动关系重塑方针：优化用工结构，降低成本，合规化与风险最小化处理。□提供法律建议书与法律依据。□提供具体劳动关系重塑实操方案与流程、拟定法律文件等，全程介入。客户收益□厘清人员结构体系，把握关键核心。□规范用工短效与长效兼得，全面彻底解决“人”的问题□上市信心倍增，加速上市进程。

第二十七页，共三十四页。劳动关系整体解决方案服务能力源于原隶属于国家劳动部（现人力资源和社会保障部），与政府机构和人力资源权威研究机构合作密切，并与之建立了稳固的工作关系与沟通渠道。以法律专业人员为核心，以原任职于政府机构的资深专家为外围顾问的劳动法律团队，25年专业劳动法律经验积累传承，为上千家客户常年提供多维度的劳动法律服务。人力资源和社会保障部、北京市人力资源和社会保障局推荐认可的劳动争议调解示范企业。人力资源和社会保障部、北京市人力资源和社会保障局推荐认可的劳动争议调解示范企业。先后为几十万服务员工提供人力资源外包服务，并不断发展壮大，日渐成为人力资源服务行业的标志性服务品牌。第二十八页，共三十四页。我们的专业团队（一）

人力资源与劳动法律专家顾问团队李伯勇（原劳动部部长）委员：

俞晓松（中国国际贸易促进委员会原会长）华福周（全国人大农业与农村委员会委员、中国劳动学会会长、原劳动和社会保障部副部长）毛健（原劳动和社会保障部失业保险司司长）刘燕斌（人力资源和社会保障部国际劳工与信息研究所所长）苏海南（人力资源和社会保障部劳动工资研究所所长）杨河清（首都经济贸易大学劳动经济学院院长）杨宜勇（国家发改委社会发展研究所所长）何平（人力资源和社会保障部社会保险研究所所长）张国庆（国际劳工组织北京局副局长）莫荣（人力资源和社会保障部劳动科学研究所副所长）游钧（人力资源和社会保障部劳动科学研究所所长）第二十九页，共三十四页。我们的专业团队（二）

人力资源与劳动法律专家顾问团队李亚青（中国四达法律服务中心副主任、法律咨询部经理，中国四达劳动争议调解委员会主任，常年为各类大型企业、外国代表机构提供劳动法律咨询、劳动用工设计及劳动争议处理等服务，尤其擅长处理疑难复杂的劳动争议案件，并为用人单位人力资源管理提供专项或综合法律策划。）刘春生（中国四达法律服务中心副主任，法律事务部经理，中国四达劳动争议调解援助中心秘书长，从事人力资源基础服务管理工作5年，从事民事诉讼10年，劳动法律争议、诉讼处理工作4年，办理劳动争议仲裁、诉讼案件百余起，实战经验丰富。）李广平（中国四达法律服务中心顾问、中国四达劳动争议调解援助中心顾问；担任朝阳区劳动和社会保障局仲裁科科长、朝阳区劳动争议仲裁委员会主任长达10年之久，具有丰富的劳动争议仲裁经验，娴熟掌握劳动法律、法规，对各类劳动争议案件能够迅速准确作出判断。）第三十页，共三十四页。我们的专业团队（三）

人力资源与劳动法律专家顾问团队袁堃（中国四达法律咨询部律师，中国四达劳动争议调解援助中心调解员。曾作为劳动法专家出席北京市电视台第八区劳动法专栏节目。先后为数百家企业提供劳动法律咨询，定制、完善企业劳动合同及规章制度及劳动纠纷调解工作，具有丰富的非诉和劳动争议仲裁、诉讼处理等经验。）范金远（中国四达法律事务部劳动法律顾问，执业律师。长期致力于劳动法律研究，庭审经验丰富，理论扎实过硬。对劳资纠纷中涉及到的商业秘密、竞业限制等疑难问题多次发表独到见解。能最大限度的维护客户利益，帮助企业从个案中汲取经验，提高整体管理水平。）第三十一页，共三十四页。我们的专业团队（四）

人力资源与劳动法律专家顾问团队刘向坡（中国四达法律事务部劳动法律顾