建设施工合同法律风险与防范讲座

建设施工合同

法律风险与防范

目

录一、建设工程施工合同概述二、业务承接阶段的法律风险与防范三、施工合同订立的法律风险与防范四、业务分包阶段的法律风险与防范五、施工阶段的法律风险与防范六、竣工验收阶段的法律风险与防范七、结算阶段的法律风险与防范八、保修阶段法律风险与防范九、纠纷处理阶段的法律风险与防范一、建设工程施工合同概述1、建设工程施工合同的特点2、施工企业风险识别3、施工企业风险防范一、建设工程施工合同概述建设工程施工合同也称建设工程承发包合同，是指由承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。一、建设工程施工合同概述1、建设工程施工合同的特点（1）合同标的的特殊性（2）合同履行期限的长期性（3）合同内容的多样性和复杂性（4）合同监督的严格性（5）纠纷的多发性一、建设工程施工合同概述2、施工企业风险识别风险的识别是风险防范的前提，主要与企业内部管理水平、管理程序、运作机制、合同履行控制等有关，可预防、可控制性。在企业日常经营管理中做到事前能预见、事中有控制、事后可补救，往往能为企业带来可观的“管理效益”。一、建设工程施工合同概述3、施工企业风险防范识别风险的目的在于防范潜在的风险成为实际发生的风险，在识别风险的基础上，对每个风险点依据合法性、有利性原则，对所能采取的防范措施进行归纳，使施工企业加强签约、履约管理，尽可能地防范和规避相应的风险，保护自己的合法权益。二、业务承接阶段的法律风险与防范二、业务承接阶段的法律风险与防范1、未公开招标项目的风险与防范【风险点】施工企业未核实项目是否属于必须公开招标的项目或明知属于必须公开招标的项目，直接与发包人签订施工合同，最终导致合同无效。【防范措施】施工企业在承接项目时，首先要核实该项目是否属于必须公开招标的项目。可以采取下列措施：1.查询项目所在地的政策法规对必须公开招标项目的有关规定；2.通过项目所在地政府主管机关或行业协会等正规渠道获取招标

信息；3.特殊情况下可在施工合同中约定合同的生效条件，比如以施工、

合同到项目所在地主管部门办理完备案手续为生效条件等。二、业务承接阶段的法律风险与防范2、发包人资信不良与支付能力欠缺的风险与防范【风险点】建设项目发包人商业信誉不良，土地出让金等费用尚未完全缴纳；准备利用开发项目进行借款和其他融资；要求施工企业全部垫资等。可能导致施工企业工程项目无法正常执行、投标后造成的损失无法追回。【防范措施】施工企业可在投标前在业内调查、了解建设项目投资人或发包人商业信誉、业内口碑和业绩情况；向银行系统了解其过去贷款情况；向土地规划部门调查建设项目土地出让金支付情况；向工商、税务部门了解股东及构成情况、资本金数额以及纳税情况；了解发包人诉讼、仲裁情况；二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范3、未充分分了解项项目相关关法律环环境的风风险与防防范【风险点】施工企业业因忽视视对拟承承接的项项目所在在地相关关法律环环境的调调查，因因此在施施工过程程中无法法正常进进行或各各种预料料外的情情况频发发，最终终结算时时索赔无无果。【防范措施施】施工企业可采采取下列措施施：1.了解当地的政政策法规规及行业业主管部部门的一一些规范范性文件件、生活活习俗、、宗教信信仰、社社会治安安等；2.投标时综综合考虑虑各种因因素可能能增加的的费用及及对工期期的影响响；3.签约时也也应综合合全面考考虑上述述因素对对工程项项目具体体实施的的影响；；4.如项目所所在地相相关法律律环境复复杂，施施工企业业可慎重重考虑是是否参加加投标。。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范4、编制投投标文件件时对招招标文件件理解错错误的风风险与防防范【风险点】投标文件件编制人人对招标标文件理理解错误误或者对对有歧义义的内容容未予进进一步明明确，如如：1.采用的技技术标准不是是常用标准；2.招标文件件的部分分内容含含糊不清清；3.招标文件件前后不不一致；【防范措施施】组建投标标文件编编制小组组，采取取下列措措施防范范风险：1.结合工程程实际，，认真仔仔细审查查相关技技术标准准；2.对内容含含糊或前前后不一一致的地地方，及及时书面面要求招招标人澄清；3.对一些招招标人没没有明确确的内容容，在投投标文件件中注明明所基于于的特定定理解；4.在本企业业专业人人员编制制的基础础上，有有条件的的可聘请请专业机机构协助助完成，，最后由由专家把把关。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范6、投标文文件编制制项目遗遗漏的风风险与防防范【风险点】投标文件件编制中中项目遗遗漏可能能导致的的风险点点为：1.报价所依依据的工工程量与与实际工工程量有有偏差；；2.导致造价价、工期期发生偏偏差。【防范措施施】施工企业业可采取取的防范范措施如如下：1.区分是传传统报价价还是清清单报价；2.仔细完整整审核图图纸，结结合工程程量清单单确定应应报价的范围；3.考虑项目目所在地地关于投投标报价价的规定定；4.注意一些些零报价价项目可可能产生生的后果果。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范7、投标文文件承诺诺固定价价格的风风险与防防范【风险点】市场因素素可能带带来下列列风险：：1.材料价格格上涨的的风险；；2.劳务工工工资上涨涨的风险险；3.涉外工程程中汇率率的风险险。【防范措施施】施工企业业可采取取下列措措施：1.采用固定定总价的的，要认认真分析析合同履履行期的的价格走走势和风风险，投投标报价价时充分分考虑市市场因素素并约定定风险范范围；采采用固定定单价的的，可约约定风险险范围、、幅度及及调价的的原则；2.在后续签签约时可可设定相相应的条条款控制制可能带带来的损损失，比比如约定定市场因因素导致致造价增增加一定定幅度后后可适当当调整承承包价等等。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范8、采用低低价投标标、高价价索赔策策略的风风险与防防范【风险点】施工企业业投标报报价，是是招标单单位评标标、定标标的重要要因素，，但不是是唯一因因素，最最低报价价不一定定中标；；即使中中标了，，索赔的的难度也也很大，，存在亏亏损的风风险。如如果中标标后不签签订《工程施工工承包合合同》，则投标标保证金金将无法法退回。【防范措施施】编制投标文件件及报价价；同时时采取下下列措施施：1.根据项目目的具体体情况，，全面分分析项目目索赔条条款，评评估可能能存在的的索赔情情况；2.加强项目实施施过程中中的履约约管理；3.在签约时时设定止止损条款款，控制制可能给给施工企企业带来来损失的的程度。。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范9、必须公公开招标标的工程程未经公公开招标标直接续续标的风风险与防防范【风险点】建设单位位的有些些工程是是连续开开发的项项目，需需要分期期建设，，如是必必须招标标的工程程，建设设单位必必须分期期进行招招标，直直接续标标可能会会导致下下列风险险：1.施工企业业受到行行政处罚罚；2.中标无效效可能导导致施工工企业中中途退场场、违约约条款无无效、结算条款无效效，甚至至可能导导致优先先受偿权权丧失、、前期既既定的合合法利益益受到损损失。【防范措施施】对于续标标的工程程，因施施工企业业已经参参与建设设单位的的前期工工程，对对建设单单位的需需求较为为了解，，基本掌掌握施工工现场条条件，采采购建筑筑材料也也轻车熟熟路，从从工程项项目现场场管理方方便以及及保证建建设工程程质量等等方面，，也对建建设单位位有利。。但施工工企业应应该仔细细研究，，采取下下列措施施防范风风险：1.按规定办办理公开开招投标标手续，，利用已已有优势势条件，，适当降降低投标标报价，，确保中中标；2.如属于可可以议标标的工程程，则应应按规定定办理备备案手续续；3.承接后续续工程的的过程中中，应注注意保障障前期工工程的利利益不受受损失。。二、业务务承接阶阶段的法法律风险险与防范范10、发包人人要求投投标人放放弃优先先受偿权权的风险险与防范范【风险点】建设单位位或发包包人因弥弥补建设设资金不不足，需需要向银银行借款款融资，，而有些些银行贷贷款的前前提条件件是要求求施工企企业承诺诺放弃建建设工程程“优先先受偿权权”。【防范措施施】面对发包包人的无无理要求求，施工工企业可可采取下下列措施施：1.依据招投投标文件件或者《工程施工工承包合合同》约定，予予以拒绝绝；2.如果无法法拒绝或或不愿意意恶化与与建设单单位的合合作关系系，或在在招标阶阶段不愿愿意放弃弃承接工工程，应要求发包包人提供供其他有有效担保保；3.施工企业业也应积积极有效效地收集集一些证证据。包包括招标标文件、、投标文文件，开开发商要要求放弃弃的函件件、施工工企业不不同意的的书面答答复、会会议纪要要等文件件；一旦旦发生诉诉讼或仲仲裁可尽尽力抗辩辩该等放放弃的效效力。三、施工工合同订订立的法律风险险与防范范三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范1、签约合合同的相相对方无无签约资资格的风风险与防防范【风险点】签订合同同的相对对方主体体无相应应的签约约资格，，导致合合同的效效力存在在瑕疵，，可能不不发生当当事人预预期的法法律效果果。【防范措施施】签订合同同前要审审查相对对方主体体是否具具有相应应签约资资格。如与发包人人签约，，则需要要审查营营业执照照、立项项批文、、建设用用地规划划许可证证、土地地使用权权证、建建设工程程规划许许可证等等证照载载明的主主体是否否与签约约主体一一致，如如不一致致，则需需要取得得相应的的授权委委托书；；如与分分包人签签约，则则需要避避免分包包人以项项目部、、工程队队、施工工班组、、个人等等名义签签约。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范2、签订合合同的向向对方无无资质或或超越资资质等级级的风险险与防范范【风险点】合同签约约主体不不具有相相应的资资质，导导致签订订的施工工合同特特别是分分包合同同无效。【防范措施施】签订合同同前应当当审查：：签约主主体是否否具有与与工程项项目相对对应的资资质及资资质等级级。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范3、合同加加盖印章章与签约约主体名名称不一一致的风风险与防防范【风险点】合同加盖盖印章与与签约主主体的名名称不一一致，导导致合同主体与与预期的的主体不不一致，，甚至导导致合同同效力存存在瑕疵疵。【防范措施施】加盖印章章时，应应当注意意：印章章名称与与签约主主体名称称保持一一致，并并且应该该是法人人印章或或合同专专用章，，如不一一致，应应取得相相应的授授权书或或追认书书。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范4、合同内内容被篡篡改的风风险与防防范【风险点】在签约过过程中，，一方单单方盖章章后，将将合同文文本递交交对方，，对方将将合同内内容篡改改，导致致对先盖盖章一方方不利的的后果。【防范措施施】1.在合同中中约定手手写、涂涂改无效效；2.尽量争取取同时盖盖章或手手书合同同一方先先盖章；3.加盖骑缝缝章；4.在合同文文本每一一页上都都签字（（盖章））。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范5、合同内内容不完完整的风风险与防防范【风险点】合同缺乏乏必要的的条款，，导致约约定不明明，履行行过程中中容易产产生争议议。【防范措施施】1.签约时审审查合同同是否具具备以下下内容：：工程范范围、建建设工期期、中间间交工工工程的开开工和竣竣工时间间、工程程质量、、工程造造价、技技术资料料交付时时间、材材料和设设备供应应责任、、拨款和和结算、、竣工验验收、质质量保修修范围和和质量保保证期、、双方相相互协作作等；2.争取使用用建设、、工商行行政主管管部门颁颁布的示示范合同同文本。。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范6、采用示示范文本本签约时时约定不不明的风风险与防防范【风险点】采用示范范文本签签约时，，在专用用条款中中未对通通用条款款相关事事项做出出选择、、细化、、调整，，导致约约定不明明，进而而容易产产生争议议。【防范措施施】采用示范范文本签签约时，，应仔细细阅读通通用条款款，并结结合工程程项目本本身的特特点，在在专用条条款中对对通用条条款的相相关条款款作出选选择、细细化、调调整。三、施工工合同订订立的法法律风险险与防范范7、承包范范围、内内容约定定不明的的风险与与防范【风险点】对承包范范围、内内容约定定不明，，导致在在合同履履行过程程中容易易产生争争议。【防范措措施】1.对于承承包范范围和和承包包内容容应由由设计计、技技术人人员与与造价价人员员共同同界定定；2.在约定定承包包范围围和承承包内内容时时，需需要结结合图图纸、、规范范、招招投标标文件件进行行。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范8、约定定的工工程质质量标标准不不规范范的风风险与与防范范【风险点点】将不存存在的的优良良质量量标准准约定定为验验收标标准，，将应应由建建设单单位申申请评评选的的奖项项约定定为验验收标标准，，导致致质量量违约约责任任争议议。【防范措措施】应当按按照国国家、、地方方、行行业质质量标标准作作为质量验收标标准，，避免免约定定优良良标准准或其其他不不规范范的奖奖项标标准。。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范9、“黑黑白合合同””的风风险与与防范范【风险点点】经过招招投标标备案案的合合同价价款低低于双双方另另行签签订的的协议议或补补充协协议的的合同同价款款，导导致以以较低低的备备案合合同结结算的的风险险，甚甚至可可能导导致建建设行行政主主管部部门的的行政政处罚罚。【防范措措施】1.尽量避避免在在经过过招投投标备备案的的合同同之外外另行行签订订协议议或补补充协协议变变更合合同价价款；2.若无法法避免的的情况，，则经经过招招投标标备案案的合合同价价款尽尽可能能高于于双方方另行行签订订的协协议或或补充充协议议的合合同价价款；3.在经过过招投投标备备案的的合同同价款款较低低的情情况下下，双双方另另行签签订补补充协协议，，明确确约定定经过过招标标备案案的合合同价价款只只是为为了办办理施施工许许可证证备案案之用用，对对双方方没有有约束束力，，最终终结算算应以以补充充协议议为准准。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范10、固定定价格格约定定不明明的风风险与与防范范【风险点点】建设工工程施施工合合同示示范文文本的的通用用条款款中约约定了了固定定价格格等三三种合合同价价款确确定方方式，，在相相应的的专用用条款款中，，如选选择固固定价价格合合同价价款确确定方方式，，而不不对固固定总总价和和固定定单价价加以以区分分，则则导致致约定定不明明，产产生争争议。。【防范措措施】在选用用固定定价格格合同同价款款确定定方式式时，，在专专用条条款中中应明明确约约定是是采用用固定定总价价方式式还是是采用用固定定单价价方式式。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范11、合同同工期期约定定不明明的风风险与与防范范【风险点点】合同中中未约约定开开竣工工日期期认定定的标标准，，或未未明确确工期期是日日历天天还是是工作作日，，导致致约定定不明明，产产生争争议。【防范措措施】明确约约定开开竣工工日期期的认认定标标准，，以及及工期期是按按日历历天计计还是是按工工作日日计。。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范12、逾期期竣工工违约约金约约定过过高的的风险险与防防范【风险点点】逾期竣竣工违违约金金约定定过高高，且且没有有最高高限额额的约约定，，若逾逾期竣竣工，，将可可能导导致承承担过过高的的逾期期竣工工违约约金，，同时时，影影响施施工企企业主主张工工程款款的权权利。。【防范措措施】1.以约定定赔偿偿实际际损失失代替替约定定逾期期竣工工违约约金；2.如约定定逾期期竣工工违约约金，，则宜宜约定定与同同期银银行固固定资资产贷贷款利利率等等值的的违约约金；3.尽可能能约定定违约约金的的最高高限额额。三、施施工合合同订订立的的法律律风险险与防防范13、争议解解决条款款约定不不当的风风险与防防范【风险点】争议解决决条款约约定不当当，将可可能导致致争议解解决条款款无效，，甚至增增加诉讼讼成本，，延长解解决纠纷纷的期限限，以及及其他不不利的后后果。【防范措施施】1.对于选择择仲裁还还是诉讼讼解决方方式应明明确约定定一种方方式，避避免出现现两种方方式；2.如选择仲仲裁，则则要准确确约定仲仲裁机构构的名称称；3.如选择诉诉讼，则则争取约约定施工工企业所所在地法法院管辖辖。四、业务务分包阶阶段的法律风险险与防范范四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范1、总承包包人转包包、违法法分包的的风险与与防范【风险点】按照有关法律律规定，，转包、、违法分分包将导导致转包包、分包包合同无无效，总总承包人人面临行行政处罚罚的风险【防范措施施】总承包人人应建立立分包审审查机制制，加强强对分包包项目的的合法性性审查，，避免转转包、违违法分包包。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范2、分包人人不具备备相应资资质或安安全生产产条件的的风险与与防范【风险点】除前述的法律风风险外，，在分包包人不具具备相应应资质或或安全生生产条件件的情况况下，一一旦分包包人的雇雇员发生生安全伤伤亡事故故的，则则总承包包人将与与分包人人承担连连带赔偿偿责任。。【防范措施施】总承包人人与分包包人签约约前，应应严格审审查分包包人的营营业执照照、专业业承包资资质证书书或劳务务分包资资质证书书和安全全生产许许可证原原件，严严格审查查其资质质等级。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范3、分包合合同中未未约定审审价及费费用承担担的风险险与防范范【风险点】如分包合合同中未未约定审审价及审审价费的的承担，，总承包包人将无无权要求求分包单单位分担担总承包包单位的的审价费费。【防范措施施】在分包合合同中应应该对是是否审价价、分包包人应当当承担的的审价费费的比例例、审价价费的支支付时间间等进行行约定。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范4、指定分分包的风风险与防防范【风险点】由于指定定分包人人由工程程发包人人（建设设单位））指定，，总承包包人对指指定分包包人的管管理难度度较大。【防范措施施】分包合同同由工程程发包人人、总承承包人及及分包人人三方签签署，争争取由总总承包人人控制分分包工程程款的支支付。如如较难做做到的，，应约定定付款责责任由发发包人承承担，但但总承包包人对指指定分包包人的工工程款的的支付享享有合理理的否决决权或制制约权，，并享有有监督管管理权。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范5、接收挂挂靠的风风险与防防范【风险点】施工企业业接受挂挂靠，合合同的签签署与履履行均以以施工企企业名义义进行，在在施工企业业承担责责任后再再向挂靠靠人追偿偿过程中中，如挂挂靠人无无力承担担该债务务的，将将导致施施工企业业经济损损失。【防范措施施】施工企业业应加强强管理，，不接受受挂靠。。在已有有被挂靠靠的情况况下，施施工企业业需加强强对该等等项目的的管理，，如：向向项目部部派驻财财务、材材料收发发管理人人员，加加强项目目公章使使用、民民工工资资发放的的控制与与监管等等。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范6、项目经经理等擅擅自签约约的风险险与防范范【风险点】项目经理理、分包包人、实实际施工工人等未未经施工工企业同意以施施工企业业名义签签订合同。【防范措施施】施工企业业需要加加强材料料设备采采购合同同签约管管理，1.应严格控控制项目目印章的的适用范围围；2.规范分包包管理，，加强人人员管理理，明确确相关人人员授权权；3.要采用适适当方式式向潜在在债权人人提醒项项目部章章的用途途及相关关人员的的权限。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范7、未约定定材料质质量特别别标准的的风险与与防范【风险点】施工企业业未根据据特定工工程设计计图纸及及技术规规范的要要求约定定材料质质量的特特别标准准。【防范措施施】施工企业业签订买买卖合同同时，应应写明材材料用于于的工程程，以及及工程对对材料的的特别标标准，必必要时附附上相应应图纸。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范8、材料设设备质量量不合格格但不注注重证据据保全的的风险与与防范【风险点】施工企业业在供应应商供应应的材料料设备质质量不合合格时，，直接拒拒收材料料设备，，甚至连连样品都都未保留留就解除除合同。【防范措施施】施工企业业在合同同履行过过程中需需要依约约检测进进场材料料设备的的，应与与供应商商共同封封存样品品，对经经检测质质量不合合格的材材料设备备应该做做好记录录，并尽尽可能取取得供应应商的确确认。如如需要解解除合同同的，宜宜先协商商解除并并签订书书面协议议，如不不能协商商解除的的，应委托专业业机构对对封存的的质量不不合格的的材料设设备样品品进行鉴鉴定，以以该鉴定定结论作作为依法法解除合合同的依依据。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范9、甲供材材料管理理不善的的风险与与防范【风险点】因甲供料料供应拖拖延而延延误工期期，或因因甲供料料质量问问题而导导致不合格。。【防范措施施】施工企业业需要提提前向发发包人报报送甲供供材料进进场计划划并办理理签收手手续，并并要求发发包人据据此提供供甲供料料。甲供料到达达工地时时，施工工企业应应要求发发包人有有关人员员共同参参与验收收，并要要求提供供合格证证明。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范10、租赁起起重机械械不合法法的风险险与防范范【风险点】施工企业业因承租租使用没没有在登登记部门门进行使使用登记记的、没没有完整整安全技技术档案案的、或或监督检检验、定定期检验验不合格格的起重重机械而而被质量量技术监监督部门门罚款，，并承担担因此可可能引发发的安全全事故责责任。【防范措施施】施工企业业在签订订租赁合合同时要要注意审审查起重重机械是是否系具具有相应应许可资资质的单单位制造造，是否否在登记记部门进进行使用用登记，，是否有有完整的的安全技技术档案案，是否否经监督督检验或或者定期期检验合合格，租租赁公司司或安装装公司是是否具备备相应的的起重机机械安装装、改造造、维修修许可资资质。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范11、承租的的机械设设备存在在质量问问题的风风险与防防范【风险点】施工企业业从租赁赁公司租租赁的机机械设备备出现质质量问题，需要要维修或或导致安全事故故。【防范措施施】1.在签订租租赁合同同时需要要明确约约定机械械设备出出现质量量问题后后的合理理维修期期限，并并明确约约定租赁赁公司应应承担的的租赁机机械设备备不能正正常使用用期间造造成的损损失、处处理安全全事故期期间损失失的赔偿偿责任；2.在使用过过程中，，应及时时完整保保存因所所承租机机械设备备质量问问题而停停工、窝窝工、安安全事故故的证据据材料。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范12、租赁机机械设备备、周转转材料发发生丢失失、毁损损的风险险与防范范【风险点】在承租期期间对机机械设备备、周转转材料等等管理不不善，造造成机械械、周转转材料等等丢失、、毁损，，而向租租赁公司司承担相相应的赔赔偿责任任和租金金继续计计取的损损失。【防范措施施】1.需要在租租赁机械械设备、、周转材材料等进进场时做做好登记记工作；2.在合同中中约定出现租赁赁机械设设备、周周转材料料等丢失失、毁损损的情况况时，丢丢失、毁毁损部分分的租赁赁费在承承租人通通知后即即停止计计取的条条款；3.如发生租赁机械械设备、、周转材材料等丢丢失、毁毁损，应应立即书书面通知知出租方方，停止止计算租租金，及及时止损损，按赔赔偿条款款执行，，避免租租赁费用用仍持续续不断计计取造成成更大的的损失。。四、业务务分包阶阶段的法法律风险险与防范范13、租赁机机械设备备维修问问题的风风险与防防范【风险点】租赁合同同未约定定机械设设备在租租赁期间间的维修修义务的承担主体。【防范措施施】施工企业业应在租租赁合同同里明确确约定由由出租人人承担租租赁期间间机械设设备包括括日常维维护保养养、应急急维修在在内的维维修义务务，并约约定其不不履行维维修义务务的相应应违约责责任。五、施工工阶段的的法律风险险与防范范五、施工工阶段的的法律风风险与防防范1、应发包包人要求求提前进进场施工工的风险险与防范范【风险点】施工企业业在不具具备施工工条件的的情况下下，提前前进场施工；【防范措施施】针对上述述风险，，可采取取如下措措施：1.一般情况况下应该该首先督督促发包包人尽快快办理有有关许可可证书，，待条件件具备后后进场；2.采取适当当的止损损措施，，如发包包人在预预定的时时间无法法办理有有关证书书，则果果断采取取停工措措施；3.对提前进进场的事事宜与发发包人签签订协议议，争取取赢得有有利条件件。五、施工工阶段的的法律风风险与防防范2、因发包包人原因因，未按按合同约约定时间间进场施施工的风风险与防防范【风险点】由于发包包人存在在诸如未未能及时时办出施施工许可可证、现现场不具具备施工工条件等等原因，，致使施施工企业业不能按按合同约约定的时时间进场场施工。【防范措施施】在发生因因发包人人原因导导致施工工企业无无法按约约进场施施工时，，施工企企业可以以采取以以下措施施且尽量量保存相相关的证证据：1.在合同中中明确约约定开工工条件成成就时起起计算实实际工期期；2.及时进行行工期签签证，要要求确认认工期顺顺延和经经济损失失；3.正式开工工时，要要求发包包人签发发正式的的工程联联系单或或进场施施工通知知等文件件，以明明确实际际开工日日期；五、施工工阶段的的法律风风险与防防范3、因发包包人原因因停工的的风险与与防范【风险点】由于发包包人原因因，诸如如甲供料料延误、、设计方方案延误误、甲方方直接分分包队伍伍不能按按施工总总进度组组织施工工等致使使工程停停工的。【防范措施施】1.及时进行行工期签签证，确确认工期期顺延和和经济损损失，在在发生因因发包人人原因致致使工程程停工的的情况下下，要求求发包人人及时签签发正式式的工程程联系单单、停工工通知等等文件；2.恢复施工工时，要要求发包包人签发发正式的的工程联联系单或或恢复施施工通知知等文件件；3.对于停工工损失，，要保留留好相关关的依据据和材料料，及时时在合同同约定的的期限内内进行工工期索赔赔；五、施工工阶段的的法律风风险与防防范4、未及时时提供月月度工作作量统计计报告或或发包人人（监理理人）未未签收的的风险与与防范【风险点】施工企业业未及时时提供月月度工作作量统计计报告或或虽提供供但发包包人（监监理）未未签收。【防范措施施】施工企业业应当严严格按照照合同约约定及时时提交月月度工作作量统计计报告。。如遇发发包人（（监理））不签收收之情形形，可采采取邮寄寄送达并并保留回回单、公公证送达达等其他他送达措措施，另另建议施施工企业业在遇此此情形时时采取主主动沟通通、积极极协商的的方式解解决。五、施工工阶段的的法律风风险与防防范5、发包人人未按合合同约定定支付工工程进度度款的风风险与防防范【风险点】将直接扩大大施工企企业的垫垫资金额额和商业业风险，，亦有可可能致使使施工企企业发生生拖欠分分包单位位或供应应商款项项的情形形，直至至影响到到工程的的质量、、安全和和工期。【防范措施施】1.要求发包人将将工程款支付到该该指定帐帐户；2.如发包人人未按约约支付进进度款，，施工企企业应根根据合同同约定催讨讨，并做好好相应的的工期签签证或索索赔工作作；3.必要时，，经风险险评估后后，可按按合同约约定采取取停工措措施。五、施工工阶段的的法律风风险与防防范6、分包人人提出调调整结算算价格而而发包人人未确认认时总承承包人先先予确认认的风险险与防范范【风险点】如在发包包人未对对分包人人提出的的调整结结算价格格进行确确认之前前，总承承包人先先予确认认，则日日后若发发包人不不予认可可，总承承包人将将面临自自行承担担增加部部分的价价款的风风险。【防范措施施】分包人提提出调整整结算价价格的，，总承包包人可采采取下列列措施：1.在发包人人未予确确认之前前，不能能予以确确认；2.将分包的调调整要求求报送发包人；；3.如发生总总承包人人先于发发包人确确认而发发包人事事后不认认可之情情形，总总承包人人应当采采取补救救措施，，比如通通过发函函、积极极协商形形成会议议纪要、、及时提提出索赔赔等方式式解决。。五、施工工阶段的的法律风风险与防防范7、指定分分包工程程中总承承包人的的风险与与防范【风险点】总承包人可可能面临临下列风风险：1.分包商不不服从总总承包人人的指挥挥和管理；2.分包工程程款可能能突破总总包合同同中该部部分的约约定；3.当工程款款出现超超付的情情况时，，不利于于现场管管理和结结算；4.一旦发生生质量安安全事故故难以认认定责任任,产生纠纷纷。【防范措施施】总承包人人可以采采取下列列相应措措施：1.由发包人人、总承承包人、、指定分分包方签签订三方方协议，，明确各各自权利利义务；；2.明确约定定指定分分包方的的工程款款支付方方式，防防止支付付的款项项超过其其实际完完成的工工程量或或按约应应支付的的进度款款；3.如总承包包人的履履约担保保中包括括分包工工程，则则要求分分包方提提供相应应的履约约保函或或其他有有效担保保；五、施工工阶段的的法律风风险与防防范8、分包人人拒不执执行总包包人指令令的风险险与防范范【风险点】总包人在在分包工工程范围围内，可可以随时时向分包包人发出出指令，，分包人人应当执执行。如如分包人人拒不执执行指令令，总包包人可委委托其他他施工企企业完成成该指令令事项，，其费用用应由分分包人承担。【防范措施施】1.如分包人认认为总包包人的指指令不合合理或不不属于分分包工程程范围，，不能简简单的拒拒绝执行行，应在在收到指指令后的的24小时内提提出书面面申告，，总包人人对分包包人的申申告所作作出的修修改指令或者继继续执行行的回复复，分包包人必须须执行。六、竣工工验收阶阶段的法律风险险与防范范六、竣工工验收阶阶段的法法律风险险与防范范1、不及时时进行中中间验收收的风险险与防范范【风险点】不及时进行行中间验验收，可可能导致：1.工期被拖拖延，承承担违约约责任；；2.无法及时时申领进进度款；【防范措施施】施工企业业应当严严格按照照合同约约定进行行中间验验收：1.及时书面面提交中中间验收收资料、、并保留留好送达达凭证；；2.如因其他他方原因因导致中中间验收收延误，，应及时时按约提提交签证证或索赔赔报告，，做好签签收记录录。六、竣工工验收阶阶段的法法律风险险与防范范2、总包不不及时进进行分包包工程验验收的风风险与防防范【风险点】1.分包可能能提出索索赔；2.如影响其其他工程程的进行行，可能能承担由由此造成成的损失失。【防范措施施】总包应事事先制定定分包工工程验收收计划和和具体的的验收要要求、验验收责任任人，对对于要求求进行验验收的分分包工程程，总包包应及时时报告发发包人，，及时组组织验收收，做好好各项工工作的衔衔接。六、竣工工验收阶阶段的法法律风险险与防范范3、不及时时提交竣竣工验收收报告的的风险与与防范【风险点】施工企业业未按照照合同约约定及时时提交竣竣工验收收报告及完整的的竣工验验收资料料，导致致竣工结结算被拖拖延，承承担逾期期竣工责责任及工工程的保保管责任任。【防范措施】施工企业需要严严格按照合合同约定的的日期提交竣工验收报报告及完整整的竣工验验收资料，，并做好签签收记录，，保存好签签收记录和和快递、挂挂号信凭证证等资料；六、竣工验验收阶段的的法律风险险与防范4、竣工验收收资料不完完整的风险险与防范【风险点】1.竣工结算被被拖延；2.承担逾期竣竣工责任；；3.承担对工程程的保管责责任。【防范措施】施工企业应应当严格按按照合同约约定编制完完整的竣工工验收资料料和竣工验验收报告，，并编制相相应目录、、装订成册册，做好签签收记录。。办理交接接手续时应应明确交接接资料的文文件清单，，并书面确确认。六、竣工验验收阶段的的法律风险险与防范5、验收未通通过，未按按发包人要要求进行整整改的风险险与防范【风险点】施工企业在在建设单位位对竣工验验收提出整整改意见后后，未及时时组织整改改，导致竣竣工结算被被拖延，并并承担逾期期竣工的责责任。【防范措施】1.施工企业可可要求发包包人出具书书面整改清清单及整改改要求。2.施工企业应应熟悉工程程所在地对对竣工验收收资料的要要求，以保保证送达发发包人的资资料的完整整性。七、结算阶阶段的法律律风险与防防范七、结算阶阶段的法律律风险与防防范1、不及时提提交竣工结结算报告的的风险与防防范【风险点】施工企业未未按照合同同约定及时时提交竣工工结算报告告及完整的的竣工结算算资料，导导致竣工结结算被拖延延，工程结结算款被延延期支付，，施工企业业无法主张张逾期提交交竣工结算算报告期间间的工程款款利息及逾逾期付款违违约金。【防范措施】施工企业内部可可按基础、、结构、装装修三个阶阶段做好分分阶段结算算工作，以以便及时做做好总决算算；七、结算阶阶段的法律律风险与防防范2、逾期不结结算视为认认可结算被被否定的风风险与防范范【风险点】在发包人与与施工企业业约定了逾逾期不答复复视为认可可结算文件件的情况下下，如发包包人收到结结算文件后后，在约定定期限内不不予答复，，但施工企企业继续和和发包人协协商结算事事宜，则可可能被认定定为双方以以行为表示示继续进行行结算，已已经提交的的结算文件件不视为被被发包人认认可。【防范措施】若发包人逾逾期不予答答复，则施施工企业不不要再与发发包人协商商结算事宜宜，而应直直接要求发发包人按提提交的结算算书中载明明的价款予予以支付。。七、结算阶阶段的法律律风险与防防范3、未发函催告无法法行使优先先受偿权的的风险与防防范【风险点】在发包人不不及时支付付工程竣工工结算价款款时，施工工企业未催催告发包人人在一定期期限内支付付，导致工工程款优先先受偿权行行使的前置置程序缺失失，相应权权利不能及及时行使并并可能导致致优先受偿权因此超出出行使期限限而完全丧丧失。【防范措施】在发包人未未及时支付付工程竣工工结算价款款时，施工工企业应及及时通过直直接送达、、快递送达达、挂号信信送达等方方式书面催催告发包人人支付，并并保存好签签收记录和和快递、挂挂号信凭证证等资料。。七、结算阶阶段的法律律风险与防防范4、丧失工程程款优先受受偿权的风风险与防范范【风险点】合同约定的的结算期限限过长、施施工企业自自身原因导导致结算延延期或发包包人超期审审核结算或或审价，造造成施工企企业没有在在竣工之日日或者合同同约定的竣竣工之日起起6个月内行使使工程款优优先受偿权权，导致优优先受偿权权丧失。【防范措施】1.施工企业应在工工程施工过过程中，分分阶段做好好工程结算算的相关工工作，以保保证工程竣竣工后及时时、完整、、准确地提提交竣工结结算报告和和结算文件件；2、在合同约定定的竣工日日期或实际际竣工日期期之日起6个月内，及及时通过提提起诉讼或或仲裁的方方式并主张张优先受偿偿权。八、保修阶阶段的法律律风险与防防范八、保修阶阶段的法律律风险与防防范1、竣工日界界定模糊，，导致保修修期起算点点出现争议议或变相延延长保修期期的风险与与防范【风险点】实践中发包包人一般以以签署竣工工验收合格格报告或颁颁发竣工证证书之日为为竣工日并并开始计算算保修期。【防范措施】施工企业应注重重保存已提提交竣工验验收报告的的签收记录录和验收过过程记录，，以及发包包人接收工工程、实际际使用工程程（如有））时间的书书面证据。。如发包人人无理由拒拒绝或拖延延验收，实实际递交竣竣工验收报报告日或实实际接收日日、使用日日即为竣工工日，亦为为保修期起起算日。八、保修阶阶段的法律律风险与防防范2、未要求分分包人或挂挂靠单位预预留质保金金，导致保保修责任无无法转移的的风险与防防范【风险点】如对分包人人的保修责责任未进行行明确安排排，当发生生保修事项项时，可能能无法追究究分包人的的保修责任任，将原本本属于可转转移的保修修责任由总总承包人自自行承担，，额外增加加了费用。【防范措施】按照总包合合同中发包包人的保修修要求，在在分包或内内部承包合合同中相应应明确分包包人的保修修义务，规规定分包人人预留相应应保修金，，或提供必必要担保，，待保修期期过后再行行支付。八、保修阶阶段的法律律风险与防防范3、保修期约约定过短的的风险与防防范【风险点】一般保修证证书或保修修条款均约约定，如发发生保修事事项，施工工企业须在在接到发包包人通知后后若干小时时或若干天天内到场维维修，逾期期发包人可可自行或委委托其他单单位维修。。如果此响响应期约定定过短，施施工企业如如因路途遥遥远等实际际无法做到到，发包人人一旦自行行或委托他他人维修，，则施工企企业对维修修范围及费费用无法控控制，可能能发生远高高于施工企企业自行维维修的费用用。【防范措施】1.根据施工企企业与项目目的远近、、人员调派派、管理水水平等综合合情况，与与发包人在在施工合同同中约定可可行的保修修响应期；2.要有专门部部门或人员员受理回访访维修，及及时处理业业主的报修修事项；3.确有各种原原因，无法法在约定响响应期内到到场的，应应和业主沟沟通协商，，并得到其其书面确认认同意的文文件。八、保修阶阶段的法律律风险与防防范4、不重视保保修，导致致屡修不好好，增加被被索赔损失失的风险与与防范【风险点】有的施工企企业在发生生保修事项项后，不重重视保修工工作，屡修修不好。如果这些建设单单位、使用用人提出索赔，可能能会增加施施工企业的的经济损失失，以及影影响企业的的社会形象象。【防范措施】1.提高一次施施工质量合合格率，减减少潜在的的缺陷，特特别是对今今后使用有有较大影响响的功能质质量，应在在竣工前认认真检查保保证质量；2.保留留好好相相应应施施工工资资料料，，为为及及时时快快捷捷维维修修做做好好资资料料和和技技术术准准备备，，避避免免人人员员更更换换后后，，后后续续维维修修人人员员不不熟熟悉悉情情况况导导致致维维修修不不能能或或反反复复维维修修的的情情况况；3.加强强定定期期回回访访，，及及时时发发现现隐隐患患或或苗苗子子，，尽尽可可能能减减少少损损失失。。八、、保保修修阶阶段段的的法法律律风风险险与与防防范范5、无无过过错错但但无无法法收收回回质质保保金金的的风风险险与与防防范范【风险险点点】保修修金金返返还还时时间间到到期期后后，，发发包包人人无无理理拒拒绝绝返返还还或或发发包包人人法法人人主主体体消消灭灭，，施施工工企企业业的的保保修修金金可可能能面面临临无无处处追追讨讨的的风风险险。。【防范范措措施施】1.投标标或或签签约约时时积积极极与与发发包包人人协协商商，，争争取取采采用用银银行行保保函函的的形形式式代代替替预预留留质质量量保保修修金金，，从从而而提提前前释释放放保保修修金金；2.如条条件件所所限限无无法法做做到到，，应应注注意意发发包包人人动动态态，，得得知知要要发发生生重重大大变变故故时时，，需需及及时时前前去去联联系系，，争争取取在在项项目目公公司司注注销销前前，，收收回回保保修修金金或或要要求求发发包包人人提提供供相相应应担担保保或或债债务务转转移移；3.在发发包包人人的的股股东东应应当当承承担担付付款款责责任任的的情情况况下下，，可可依依据据《公司司法法》等法法律律规规定定向向发发包包人人股股东东追追索索；4.施工企业可向向工商行政管管理部门书面面反映情况