合同法律风险管理理念与实务市公开课一等奖省赛课获奖课件

协议法律风险管理理念与实务

朱忠良

山西经济管理干部学院经理学院副院长、教授山西省经济法研究会副会长山西省企业法律顾问协会常务理事山西谦诚律师事务所律师太原、长治、晋中仲裁委员会仲裁员

电话:（0351）653300513613465008E-mail:sxzzliang@126.com合同法律风险管理理念与实务第1页朱忠良教授介绍朱忠良，现任山西经济管理干部学院经理学院副院长、教授。山西省“优异教师”，山西省“科教兴晋先进工作者”；兼任山西省经济法研究会副会长，山西省法学会经济法研究会副会长，山西省法学会港澳台法律研究会常务副会长，山西省企业法律顾问协会常务理事，太原、长治、晋中仲裁委员会仲裁员，北京知为先项目管理咨询有限企业高级培训师等。朱忠良教授多年来在校内担任MBA研究生课程班、省级企业工商管理培训班、省管企业青年干部工商管理培训班、县级领导培训班以及学院学历班有关法学课程教学工作。合同法律风险管理理念与实务第2页朱忠良教授作为法学教授和省内外含有相当影响企业法律实务培训师，能够主动认真参加社会活动，在对外参加专题立法、进行法律培训、开展学术讲座、担任法律顾问、指导企业改制、处理经济纠纷等活动中，都取得了突出业绩，赢得了很好社会声誉。尤其是屡次受山西省经委、山西省国资委、山西焦煤集团有限企业、山西煤炭运销有限企业等省内外100多家单位之邀认真开展相关法律实务培训活动，取得了很好实效，受到了学院领导与师生以及聘用单位充分必定和好评。合同法律风险管理理念与实务第3页

美国通用电气企业原总裁杰克·韦尔奇曾说：“其实并不是企业业务使我担心，使我担心是什么人做了从法律上看非常愚蠢事而给企业声誉带来污点并使企业毁于一旦。”

法律为人们提供行为规范：

能够这么行为

权利

应该这么行为

义务

不得（禁止）这么行为

要防范和控制协议活动中法律风险。

无事时如有事般提防，方可弥意外之变；有事时如无事般镇静，才能消局中之危。合同法律风险管理理念与实务第4页目录一、协议管理法律风险视角二、协议订立与审查中法律风险管理三、协议行为类法律风险管理合同法律风险管理理念与实务第5页一、协议管理法律风险视角：协议诉讼328万件，占民事诉讼总量54.91%。民事诉讼共计5,973,119件，每工作日收案2.4万件。（一）超出半数诉讼是协议诉讼合同法律风险管理理念与实务第6页（二）协议诉讼焦点大多并不高深

未能注意相关证据保留协议某一条款约定不明协议图章管理不严协议推行缺乏监管未能及时行使法定权利权利行使不符正当律要求合同法律风险管理理念与实务第7页

（三）令人迷惑协议管理企业经营活动始于协议、终于协议，全部相关管理活动都是协议管理。应该由什么部门、什么人来管企业协议？协议管理终究要管些什么？怎样确保协议管理质量？怎样确保协议管理效率？协议法律风险管理能够带来什么？

合同法律风险管理理念与实务第8页法律风险经典情况举例：监管盲区合同法律风险管理理念与实务第9页

（四）从法律风险角度了解协议事务

协议内容或签署及推行中作为或不作为，都有可能使企业因违反法律要求、违约、未充分行使法定权利，而使正当利益受到不利影响。这种可能性，就是协议法律风险。协议法律风险，是企业最频繁面临法律风险。合同法律风险管理理念与实务第10页

（五）协议法律风险后果及分析方法

法律风险后果:民事、刑事责任、行政处罚、权益丧失产生法律风险原因：文本、制度、流程、执行法律风险分析方法:主体——不一样主体负担不一样法律责任行为——经营、管理、上市等行为环境——法律要求、执法环境、观念等合同法律风险管理理念与实务第11页法律风险可能遭受不利后果，但还未作为或不作为、要件还未组成作为或不作为已经实施，法律风险不利后果要件已经组成风险事件出现详细、可能造成法律责任事件触发，直接面对不利后果风险风险后果对法律风险事件进行处理后取得最终止果法律风险原因（六）协议法律风险形成周期造险、赌险、吞险！合同法律风险管理理念与实务第12页

“法律风险管理魔方”——将法律事务管理融入企业经营管理。（七）法律风险管理立方图合同法律风险管理理念与实务第13页

（八）国内风险管理

二○○六年六月六日，国务院国有资产监督管理委员会公布并实施《中央企业全方面风险指导》。

企业风险，指未来不确定性对企业实现其经营目标影响。分为战略风险、财务风险、市场风险、运行风险、法律风险五大风险。合同法律风险管理理念与实务第14页

（九）协议法律风险管理目标

充分利使用方法律资源，实现法律利益最大化、法律风险最小化。对外：以法律伎俩实现机会最大化利用更为安全地取得利益对内：帮助企业建立稳定、高效、安全工作秩序防范或控制法律风险合同法律风险管理理念与实务第15页（十）协议法律风险管理做什么？

1.搜集信息搜集企业制度、流程、文本、案例、问题

2.分析信息分析现有问题及潜在问题以及成因

3.设计处理方案为企业量身定做或优化制度、流程、文本

4.实现联动实现新制度、流程、文本联动合同法律风险管理理念与实务第16页

（十一）协议法律风险管理内容分类

◆协议内容法律风险

以协议中法律安排和内容完善为主

◆协议管理制度、流程

问题制度或问题流程批量产生问题

◆协议行为法律风险

针对各类协议行为采取应对办法

协议法律风险管理目标：

◆效率和质量，以事先干预防止损失合同法律风险管理理念与实务第17页

（十二）协议法律风险管理工作结果

管理制度完善——

协议相关企业基本制度、企业管理制度、技术规范、业务规范、个人行为规范

操作流程完善——

协议决议流程、审批流程、操作流程

文本体系完善——

标准协议文本体系协议法律风险管理体系合同法律风险管理理念与实务第18页

总结：

任何资源都是有限，不论是有形资源还是交易机会等非物质资源，都必须最大化利用。协议或协议管理中排除任何小缺点，都有可能防止企业重大损失。协议法律风险管理是将协议法律事务处理与融入企业管理，提升效率和安全性。一、协议管理法律风险视角合同法律风险管理理念与实务第19页

协议首先是种经济行为，法律人介入只是使协议利益能够最大程度地得到法律保护。协议管理并非法律部门所能单独完成，必须由各个部门各司其职分工配合。当前协议管理，还有很大提升空间。

合同法律风险管理理念与实务第20页

（一）协议订立与审查基本标准

协议是平等主体自然人、法人、其它组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。（1）协议法确立了协议主体范围----自然人、法人、其它组织；（2）协议法调整是平等主体之间含有债权债务关系民事关系。协议四个基本功效：

锁定交易平台、锁定交易内容锁定交易方式、锁定问题处理协议是：

双方利益博弈平衡点、作为意思自治证据、负担民事责任依据二、协议订立与审查中法律风险管理合同法律风险管理理念与实务第21页1.平等标准

订立协议时双方当事人法律地位平等;推行协议时双方当事人法律地位平等;负担协议责任时双方当事人法律地位平等。

2.自愿标准

当事人有权依照自己意志自主地决定订立或不订立某个协议;当事人有权自由决定同谁订立协议,即当事人有选择协议相对人自由;当事人有权自由决定协议内容;当事人有变更和解除协议自由;当事人有约定负担违约责任形式自由;当事人有权自由选择处理协议纠纷方法。30合同法律风险管理理念与实务第22页

3.公平标准

协议当事人权利义务要对等;协议关系存续期间,客观情势因不可归责于当事人事由,发生事先不可预料异常改变,从而造成原来协议关系显失公平时,应变更原来协议关系;公平标准还表达在对免责条款、违约责任负担和风险负担等方面。4.老实信用标准

在订立协议时,不得欺诈,不得假借订立协议,进行恶意磋商,损害对方利益;在推行协议时义务时,应该依据协议性质、目标和交易习惯推行通知、帮助、提供必要条件、预防损失扩大、保密等义务；在协议终止后，当事人也应该依据交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。合同法律风险管理理念与实务第23页

5.正当标准与公序良俗标准

正当范围----法律与行政法规正当要求----主体正当、形式正当、内容正当、程序正当公序良俗----当事人订立、推行协议，应该尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

6.协议对当事人含有约束力标准

协议成立后，非依法律要求或者当事人约定，任何一方当事人不得私自变更或者解除协议；依法成立协议含有推行效力。即当事人应该全方面推行协议约定义务。合同法律风险管理理念与实务第24页

（二）把握和选择好协议主体（客户）是前提

1.协议当事人

协议当事人——协议关系参加者。主体含有相对性特点。

民事权利能力（法定资格）：自然人（基于自然规律出生，含有生命力个人）法人（机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人）其它组织（非独立核实单位）

民事行为能力：自然人、法人合同法律风险管理理念与实务第25页2.代理

（1）有效代理条件

当事人依法能够委托代理人订立协议。第一，代理人以被代理人名义进行代理活动第二，代理人是经被代理人授权进行代理活动第三，代理人是在被代理人授权代理权限内进行代理活动第四，代理人代理活动产生法律后果由被代理人负担合同法律风险管理理念与实务第26页

（2）滥用代理权禁止滥用代理权，是指代理人行使代理权时，违反代理权设定宗旨和代理行为基本准则，有损被代理人利益行为。滥用代理权行为是违反老实信用标准行为，各国法律普通给予禁止。

滥用代理权包含以下三种类型：

第一，自己代理。自己代理是指代理人以被代理人名义与自己进行民事行为。在这种情况下，代理人同时为代理关系中代理人和第三人，交易双方交易行为实际上只由一个人实施。通常情况下，因为交易双方都追求本身利益最大化，所以，极难防止发生代理人为自己利益而牺牲被代理人利益情况。为维护被代理人利益，被代理人应享受撤消权。合同法律风险管理理念与实务第27页

第二，双方代理。又称同时代理，是指一人同时担任双方代理人为民事行为。在通常情况下，双方代理因为没有第三人参加进来，交易由一人包办，一个人同时代表双方利益，难免顾此失彼，难以到达利益平衡。这种“一手托两家”行为，标准上为无效行为。

第三，代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益行为。代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益，显然与其职责不相当，违反了代理关系中被代理人对代理人信任，属于滥用代理权极端表现，其行为是无效民事行为，其代理行为后果被代理人不予认可。

合同法律风险管理理念与实务第28页

（3）无权代理人代订协议效力

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立协议，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人负担责任。相对人能够催告被代理人在一个月内给予追认。被代理人未作表示，视为拒绝追认。协议被追认之前，善意相对人有撤消权利。撤消应该以通知方式作出。

合同法律风险管理理念与实务第29页

（4）表见代理效力

表见代理订立协议效力。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立协议，相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。

（5）法定代表人、责任人超越权限订立协议效力问题

法人或者其它组织法定代表人、责任人超越权限订立协议，除相对人知道或者应该知道其超越权限以外，该代表行为有效。合同法律风险管理理念与实务第30页

（三）应用好协议形式是基础

1.协议形式种类

当事人订立协议，有口头形式、书面形式（书面形式是指协议书、信件和数据电文（包含电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等能够有形地表现所载内容形式）和其它形式(行为推定)。

2.关于法律要求形式与当事人约定形式

法律、行政法规要求采取书面形式，应该采取书面形式。当事人约定采取书面形式，应该采取书面形式。

合同法律风险管理理念与实务第31页

3.关于协议法第36条、第37条要求

第36条：法律、行政法规要求或者当事人约定采取书面形式订立协议，当事人未采取书面形式但一方已经推行主要义务，对方接收，该协议成立。第37条：采取协议书形式订立协议，在签字或者盖章之前，当事人一方已经推行主要义务，对方接收，该协议成立。合同法律风险管理理念与实务第32页

（四）认真起草、详细约定、规范审查好协议内容（文本）是关键和关键

1.不一样层面需要不一样文本

业务层面——仅有协议正常推行必备条款商务层面——满足常规商业活动需求专业层面——细分协议内容、处理常见问题教授层面——商务及法律事务有机结合除了交易地位外，协议水平需要与企业管理能力、员工素质相适应。合同法律风险管理理念与实务第33页

2.协议文本关键是交易目标：

交易目标——进行交易真正动机协议目标——协议中反应出来交易目标协议目标意义：解释协议——明确不明事项判定责任——按有利于实现协议目标可得利益——签署协议时能够预见合同法律风险管理理念与实务第34页3.协议内在质量五个方面：

（1）主体资格合格性——签署及推行协议资格（2）约定内容正当性——实体内容及表述正当（3）协议条款实用性——基本条款外实用条款（4）权利义务明确性——明确、可识别义务（5）交易目标满足性——充分实现交易目标条款合同法律风险管理理念与实务第35页4.协议外在质量五个方面：

（1）结构体系清楚度——清楚结构框架是基础（2）功效模块完备度——模块完备防止大缺点（3）整体思维严谨度——环环相扣、滴水不漏（4）语言表示准确度——只能按预想去了解执行（5）版面安排美观度——表示工作作风与形象合同法律风险管理理念与实务第36页5.协议内容由当事人约定，普通包含以下条款：

（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）标；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者酬劳；（六）推行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）处理争议方法。当事人能够参考各类协议示范文本订立协议。合同法律风险管理理念与实务第37页

6.推行特殊法定义务（格式协议Ⅱ6）：

格式条款——格式条款是当事人为了重复使用而预先确定，并在订立协议时未与对方协商条款。提供格式条款一方对格式条款中免去或者限制其责任内容，在协议订立时采取足以引发对方注意文字、符号、字体等尤其标识，并按照对方要求对该格式条款给予说明。——采取合理方式

提供格式条款一方对已尽合理提醒及说明义务负担举证责任。合同法律风险管理理念与实务第38页

（五）把握好订立协议方式和程序是确保订立协议方式—要约与承诺

（1）要约

要约是希望和他人订立协议意思表示。要约与要约邀请要约生效要约撤回要约撤消要约毁灭

合同法律风险管理理念与实务第39页（2）承诺

承诺是要约人同意接收要约全部条件以缔结协议意思表示。承诺方式承诺抵达时间承诺期限计算承诺生效与协议成立承诺生效时间承诺撤回拖延承诺处理关于未迟发而迟到承诺承诺对要约内容变更：承诺对要约内容实质性变更；承诺对要约内容非实质性变更合同法律风险管理理念与实务第40页

（3）缔约过失责任

缔约过失责任是指因当事人在无意与对方订立协议情况下，恶意进行谈判，使协议不能成立或者不能生效所应负担责任。《协议法》第42条要求，当事人在订立协议过程中有以下情形之一，给对方造成损失，应该负担损害赔偿责任：1.假借订立协议,恶意进行磋商;2.有意隐瞒与订立协议相关主要事实或者提供虚假情况;3.有其它违反老实信用标准行为。《协议法》第43条要求，当事人在订立协议过程中知悉商业秘密，不论协议是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失，应该负担损害赔偿责任。合同法律风险管理理念与实务第41页

总结：

协议订立与审查法律风险管理关键，是围绕交易目标和交易环境，对交易进行商务及法律上安排。尤其是协议文本最终形态，不但取决于行业特征和交易内容，还取决于交易地位。未能将经常使用交易文本标准化、系列化，协议管理效率就无从谈起。

二、协议订立与审查中法律风险管理合同法律风险管理理念与实务第42页

（一）协议效力

1.协议成立与生效协议成立强调是协议订立过程完成,即当事人经过平等协商对协议基本内容达成一致意见,形成合意。它针正确是协议当事人意志，表达是协议自愿标准。协议生效是指已经成立协议在当事人之间产生了法律约束力。协议生效包括到国家意志对当事人意志评价，更多表达出国家对当事人协议行为干预。依法成立协议，自成立时生效。法律、行政法规要求应该办理同意、登记等手续依照其要求。当事人对协议效力能够约定附条件或附期限。附生效条件协议，自条件成就时生效。附解除条件协议，自条件成就时失效。附生效期限协议，自期限届至时生效。附终止期限协议，自期限届满时失效。三、协议行为类法律风险管理合同法律风险管理理念与实务第43页

2.无效协议

无效协议是指不含有法律约束力和不发生推行效力协议。无效协议从订立时起，就没有法律约束力。无效协议分为全部无效协议和部分无效协议。协议部分无效，不影响其它部分效力，其它部分依然有效。《协议法》第52条、53条要求无效协议范围：1.一方以欺诈、胁迫伎俩订立协议，损害国家利益；2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3.以正当形式掩盖非法目标；4.损害社会公共利益；5.违反法律、行政法规强制性要求。(《协议法》解释1.2)协议中以下条款无效：1.造成对方人身伤害；2.因有意或者重大过失造成对方财产损失。合同法律风险管理理念与实务第44页3.可变更与可撤消协议

依法成立协议，当事人不得私自变更或者撤消。但依据《协议法》第54条要求，以下协议，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤消：第一，因重大误解订立协议;第二，在订立协议时显失公平协议;第三，一方以欺诈、胁迫伎俩或者乘人之危，使对方在违反真实意思情况下订立协议，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤消。合同法律风险管理理念与实务第45页4.无效协议或者被撤消协议法律后果

(1)自始没有法律约束力

《协议法》第56条要求，无效协议或者被撤消协议自始没有法律约束力。其中可撤消协议在撤消之前，是有效协议，不过一经撤消，即为无效协议，而且溯及既往，从协议订立时就无效。

(2)不影响独立存在处理争议条款效力

《协议法》第57条要求,协议无效、被撤消或者终止，不影响协议中独立存在相关处理协议争议方法条款效力。合同法律风险管理理念与实务第46页

(3)协议无效或者被撤消后法律后果

依据《协议法》第58条、第59条要求，协议无效或者被撤消后法律后果包含：协议无效或者被撤消后，因该协议取得财产，应该给予返还；不能返还或者没有必要返还，应该折价赔偿。有过失一方应该赔偿对方所以所受到损失，双双都有过失，应该各自负担对应责任没。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，所以取得财产收归国家全部或者返还集体、第三人。

5.协议效力待定

(1)限制民事行为能力人订立协议

限制民事行为能力人订立协议,经法定代理人追认后,该协议有效,但纯赢利益协议或者与其年纪、智力、精神健康情况相适应而订立协议，无须经法定代理人追认。合同法律风险管理理念与实务第47页

(2)无权代理人代订协议效力行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立协议，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人负担责任。表见代理订立协议效力。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立协议，相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。法人或者其它组织法定代表人、责任人超越权限订立协议，除相对人知道或者应该知道其超越权限以外，该代表行为有效。

(3)无处罚权人处罚他人财产权协议效力无处罚权人处罚他人财产，经权利人追认或者无处罚权人订立协议后取得处罚权，该协议有效。合同法律风险管理理念与实务第48页

（二）协议推行1.协议推行概念和标准

协议推行是指债务人经过完成协议要求义务，使债权人协议权利得以实现行为。协议推行是整个协议制度中关键内容，当事人订立协议目标，是为了实现协议目标，而当事人权利和义务实现，只有经过推行才能到达。协议推行应该恪守标准：（1）全方面推行标准。协议当事人应该按照协议约定全方面地推行自己义务，包含按照协议标、质量、数量、规格、推行时间、期限、地点和方式等要求，全方面推行协议义务，任何一方不能单方面随意变更协议内容和推行条件。（2）老实信用标准当事人应该依据老实信用标准，推行协议约定之外附随义务。即当事人应该依据协议性质、目标和交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。合同法律风险管理理念与实务第49页2.协议约定不明主要办法

依据《协议法》第61条、第62条要求，协议生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、推行地点等内容没有约定或者约定不明确，首先能够协商，方便达成协议补充。不能达成补充协议，当事人能够按照协议相关条款或者交易习惯来确定协议推行内容。合同法律风险管理理念与实务第50页

假如当事人就相关协议内容约定不明确，未达成补充协议，也无法按照协议相关条款确定，又没有对应交易习惯能够确定，当事人能够按照以下要求确定协议相关内容：1.质量要求不明确,按照国家标准、行业标准推行；没有国家标准、行业标准，按照通常标准或者符合协议目标特定标准推行。2.价款或者酬劳不明确，按照订立协议时推行地市场价格推行；依法应该执行政府定价或者政府指导价，按照要求推行。3.推行地点不明确，给付货币，在接收货币一方所在地推行；交付不动产，在不动产所在地推行；其它标，在推行义务一方所在地推行。4.推行期限不明确，债务人能够随时推行，债权人也能够随时要求推行，但应该给对方必要准备时间。5.推行方式不明确，按照有利于实现协议目标方式推行。6.推行费用负担不明确，由推行义务一方负担。合同法律风险管理理念与实务第51页

3.包括第三人协议

包括第三人协议,又称涉他协议,是指当事人约定,向第三人推行债务或者由第三人推行债务协议.

（1）向第三人推行协议向第三人推行协议,是指当事人约定由债务人向第三人推行债务。因向第三人推行债务增加费用，由债权人负担。第三人能够向债务人要求推行。债务人未向第三人推行债务或者推行债务不符合约定，应该向债权人负担违约责任。

（2）由第三人推行债务协议由第三人推行债务协议，是指双方当事人约定债务由第三人推行协议。当事人约定由第三人向债权人推行债务，第三人不推行债务或者推行债务不符合约定，债务人应该向债权人负担违约责任。合同法律风险管理理念与实务第52页

4.协议推行中当事人抗辩权

抗辩权是当事人所享受一项主要权利。是指在双务协议中，一方当事人在对方不推行或者推行不符合约定时，依法反抗对方要求或者否定对方权利主张权利。

（1）同时推行抗辩权

是指当事人互负债务,没有先后推行次序，应该同时推行。一方在对方推行之前有权拒绝其推行要求。一方在对方推行债务不符合约定时，有权拒绝其对应推行要求。

（2）后推行抗辩权

是指是指当事人互负债务,有先后推行次序，先推行一方未推行，后推行一方有权拒绝其推行要求。先推行一方推行债务不符合约定，后推行一方有权拒绝其对应推行要求。合同法律风险管理理念与实务第53页

（3）先推行抗辩权

先推行抗辩权又称不安抗辩权，是指当事人互负债务,有先后推行次序，先推行一方有确切证据证实另一方丧失或者可能丧失推行债务能力时，有中止协议推行权利。依据《协议法》第68条、第69条要求，应该先推行债务当事人，有确切证据证实对方有以下情形之一，能够中止推行：第一，经营情况严重恶化；第二，转移财产、抽逃资金，以逃避债务；第三，丧失商业信誉；第四，有丧失或者可能丧失推行债务能力其它情形。当事人没有确切证据中止推行，应该负担违约责任。当事人中止推行，应该及时通知对方。对方提供适当担保时，应该恢复推行。中止推行后，对方在合理期限内未恢复推行能力而且提供适当担保，中止一方能够解除协议。合同法律风险管理理念与实务第54页

5.协议保全办法

协议保全，是指法律为预防因债务人财产不妥降低而给债权人债权带来危害，允许债权人对债务人或者第三人行为行使撤消权或者代位权，以保护其债权。

1.债权人代位权

债权人代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人能够向人民法院请求以自己名义代位行使债务人债权。但该债权专属于债务人本身除外。代位权行使范围以债权人债权为限。债权人行使代位权必要费用，由债务人负担。

2.债权人撤消权

债权人撤消权是指债务人放弃债权，无偿或者以显著不合理价格转让财产（而且受让人知道该情形），对债权人造成损害，债权人能够请求人民法院撤消债务人行为。撤消权行使范围以债权人债权为限。债权人行使撤消权必要费用，由债务人负担。撤消权自债权人知道或者应该知道撤消事由之日起1年内行使。自债务人行为发生之日起5年内没有行使撤消权，该撤消权毁灭。合同法律风险管理理念与实务第55页

6.协议推行中其它要求

（1）推行困难。债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使推行债务发生困难，债务人能够中止推行或者将标物提存。

（2）提前推行。债权人能够拒绝债务人提前推行债务，但提前推行不损害债权人利益除外。债务人提前推行债务给债权人增加费用，由债务人负担。

（3）部分推行。债权人能够拒绝债务人部分推行债务，但部分推行不损害债权人利益除外。债务人部分推行债务给债权人增加费用，由债务人负担。

（4）协议生效后，当事人不得因姓名、名称变更或者法定代表人、责任人、承接人变动而不推行协议义务。合同法律风险管理理念与实务第56页（三）协议变更和转让

1.协议变更协议变更是指协议成立后，当事人在原协议基础上对协议内容进行修改和补充。按照《协议法》要求，当事人协商一致，能够变更协议。法律、行政法规要求变更协议应该办理同意、登记手续，依照其要求。当事人对协议变更内容约定不明确，推定为未变更。合同法律风险管理理念与实务第57页

2.协议权利义务转让

（1）协议权利转让协议权利转让,又称协议债权转让,是指不改变协议权利内容,由债权人将权利全部或者部分转让给第三人。债权人能够将协议权利全部或者部分转让给第三人.，但有以下情形之一除外：（1）依据协议性质不得转让；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律要求不得转让。债权人转让权利，应该通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利通知不得撤消，但经受让人同意除外。债权人转让权利，受让人取得与债权相关从权利，但该从权利专属于债权人本身除外。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人抗辩，能够向受让人主张。合同法律风险管理理念与实务第58页（2）协议义务转移协议义务转移，又称协议债务转移，是指债务人经债权人同意，将协议义务全部或者部分转让给第三人。债务人将协议义务全部或者部分转移给第三人，应该经债权人同意。未经债权人同意，转移行为无效。法律、行政法规要求转移权利或者义务应该办理同意、登记等手续，依照其要求。债务人转移义务，新债务人能够主张原债务人对债权人抗辩。债务人转移义务，新债务人应该负担与主债务相关从债务，但该从债务专属于原债务人除外。合同法律风险管理理念与实务第59页

（3）协议权利义务概括转让

协议权利义务概括转让，协议当事人将协议权利和义务一并转移给第三人行为。协议权利义务概括转让结果，造成原协议关系毁灭，第三人取代了转让方地位，产生出一个新协议关系。按照《协议法》要求，协议概括转让时，当事人一方须经对方同意。概括转让要适用协议权利转让和义务转移相关要求，但不适用“债务人将协议义务全部或者部分转移给第三人，应该经债权人同意”要求。合同法律风险管理理念与实务第60页

（4）当事人合并与分立后权利义务转移

当事人订立协议后合并，由合并后法人或者其它组织行使协议权利，推行协议义务。当事人订立协议后分立，除债权人和债务人另有约定以外，由分立法人或者其它组织对协议权利和义务享受连带债权，负担连带债务。合同法律风险管理理念与实务第61页

（四）协议终止

协议权利义务终止，是指依法生效协议，因具备法定情形或当事人约定情形，使协议确立权利义务关系毁灭。依据《协议法》第９１条要求，有以下情形之一，协议权利义务终止：（１）债务已经按照约定推行；（２）协议解除；（３）债务相互抵销；（４）债务人依法将标物提存；（５）债权人免去债务；（６）债权债务同归一人；（７）法律要求或者当事人约定终止其它情形。合同法律风险管理理念与实务第62页1.合同因债务已按照约定履行而终止合同债务人依照合同约定，全方面正确地履行了合同约定各项债务，使债权人利益得到了实现，合同自然终止。合同债务履行相当于合同清偿。履行是就合同效力而言，清偿主要是针对结果而言。债务按照合同约定得到履行，一方面可使合同债权得到满足，其次也使得合同债务归于消灭，产生终止合同效果。合同法律风险管理理念与实务第63页

2.协议因解除而终止

协议解除，指协议有效成立后，当具备协议解除条件时，因当事人一方意思表示或者由当事人双方协议，使协议关系归于毁灭行为。

（1）协议解除条件

约定解除依据协议自愿标准，协议当事人在不违反法律和社会利益条件下，能够在协议订立之前或订立之后，经过约定或协议使协议解除。《协议法》要求，经当事人协商一致，能够解除协议。当事人能够约定一方解除协议条件。解除协议条件成熟时，解除权人能够解除协议。所以，能够把约定解除分为协商解除和约定协议解除权。合同法律风险管理理念与实务第64页所谓协商解除，是指协议生效后，未推行或未完全推行之前，当事人以解除协议为目标，经协商一致，订立解除原来协议协议。所谓约定协议解除权，是指当事人在协议中约定，协议推行过程中出现某种情况，当事人一方或者双方有解除协议权利。法定解除法定解除，是指协议生效后，没有推行或未推行完成前，当事人在法律要求解除条件出现时，行使解除权而使协议关系毁灭。依据《协议法》第94条要求，有以下情形之一，当事人能够解除协议：（1）因不可抗力致使不能实现协议目标；（2）在推行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不推行主要债务；（3）当事人一方拖延推行主要债务，经催告后在合理期限内仍未推行；（4）当事人一方拖延推行债务或者其它违约行为致使不能实现协议目标；（5）法律要求其它情形。合同法律风险管理理念与实务第65页

（2）协议解除程序

法定解除和约定解除权解除协议应遵照以下程序：（1）解除协议要符正当律要求解除条件；（2）按照法律要求进行催告；（3）一方主张解除协议时，必须通知对方，而且普通应采取书面形式通知对方；协议自通知抵达对方时解除；（4）在法律要求或者当事人约定解除权期限内行使解除权，不然，该权利毁灭。另外，法律没有要求或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后，在合理期限内不行使，解除权毁灭。（5）依法办理同意登记手续。法律、行政法规要求解除协议应该办理指令、登记手续，未办理相关手续，协议关系不能终止。（6）当事人行使解除权时，假如对方有异议，能够请求人民法院或者仲裁机构确认协议效力。

（3）协议解除法律后果

按照《协议法》第97条、第98条要求，协议解除后，还未推行，终止推行；已经推行，依据推行情况和协议性质，当事人能够要求恢复原状、采取其它补救办法，并有权要求赔偿损失。但协议权利义务终止，不影响协议中结算和清理条款效力。合同法律风险管理理念与实务第66页

3.协议因抵销而终止协议抵销，是指当事人互负债务，彼此债务在对等数额内相互清偿，致使双方债权同时毁灭法律行为。抵消因其产生依据不一样，可分为法定抵销和约定抵销。（1）法定抵销法定抵销，指由法律要求抵销条件，当具备条件时，依当事人一方意思表示即发生抵销行为。《协议法》要求，当事人互负到期债务，该债务标物种类、品质相同，任何一方能够将自己债务与对方债务抵销，但依照法律要求或者按照协议性质不得抵销除外。当事人主张抵销，应该通知对方。通知自抵达对方时生效。抵销通知不得附条件或者附期限。（2）约定抵销约定抵销，是指依当事人协议将相互债务抵销。《协议法》要求，当事人互负债务，标物种类、品质不相同，经双方协商一致，也能够抵销。合同法律风险管理理念与实务第67页

4.协议因提存而终止提存是指因为债权人原因，债务人在无法向其交付协议标物时，债务人将该标物交给提存部门而毁灭债务法律行为。

（1）提存条件和程序提存条件

依据《协议法》要求，有以下情形之一，难以推行债务，债务人能够将标物提存：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律要求其它情形。标物不适于提存或者提存费用过高，债务人依法能够拍卖或变卖标物，然后，将所得价款进行提存。合同法律风险管理理念与实务第68页提存程序标物提存后，除债权人下落不明以外，债务人应该及时通知债权人或者债权人继承人、监护人。（2）提存效力与后果标物提存后，毁损、灭失风险由债权人负担。提存期间，标物孳息归债权人全部。提存费用由债权人负担。债权人能够随时领取提存物，但债仅人对债务人负有到期债务，在债权人未推行债务或者提供担保之前，提存部门依据债务人要求应该拒绝其领取提存物。债权人领取提存物权利，自提存之日起五年内不行使而毁灭，提存物扣除提存费用后归国家全部。合同法律风险管理理念与实务第69页5.协议因免去或混同而终止（1）协议免去免去是指债权人向债务人做出免去债务责任意思表示，债务人表示接收，致使协议权利义务终止双方法律行为。《协议法》要求，债权人免去债务人部分或者全部债务，协议权利义务部分或者全部终止。（2）协议混同协议混同，是指债权与债务同归于一人，致使协议权利义务关系及其它债关系毁灭事实。《协议法》要求，债权和债务同归于一人，协议权利义务终止，但包括第三人利益除外。合同法律风险管理理念与实务第70页

（五）违约责任

1.违约责任概念和特点

违约责任，是指协议当事人不推行协议义务或者推行协议义务不符合约定产生民事责任。违约责任含有以下特点：（1）违约责任是民事责任一个形式依照《民法通则》要求，民事责任包含违约责任和侵权责任。

（2）违约责任是违反协议义务产生责任违约责任不完全等同于因协议产生民事责任。因协议产生民事责任，不但包含违约责任，而且还包含缔约过失责任、变更或解除协议民事责任、无效协议民事责任、协议担保民事责任、协议代理民事责任等。违约责任产生以协议义务存在为前提，以不推行协议义务或者推行协议义务不符合约定为条件。假如当事人违反不是协议义务而是法律要求其它义务，不应负担违约责任，而应负担其它法律责任。合同法律风险管理理念与实务第71页

（3）违约责任含有相对性协议是特定主体之间法律关系。所谓特定主体，指协议产生于两个或者两个以上当事人之间，非依法律要求或者当事人约定，协议当事人之外第三人不享受协议权利，也不负担协议义务。协议相对性特点，决定了违约责任相对性，表现在：（1）违约责任只在协议关系当事人之间产生，违约当事人应该对自己违反协议义务造成后果负担违约责任。（2）协议以外第三人不负违约责任。（3）协议当事人也不对协议以外第三人负担违约责任。债务人因违约造成第三人损害，应该负担其它民事责任。合同法律风险管理理念与实务第72页

（4）违约责任能够由当事人约定违约责任是债务人不推行协议义务时，法律强制债务人推行或者负担法律责任表现，违约责任不不过对债权人责任，也是对国家应该负担责任，含有显著强制性特点。不过因为协议主要是以当事人意思表示调整交易关系，含有任意性特点，所以，作为协议推行保障违约责任，也是一定程度任意性。即，除法律对违约责任负担作出要求外，当事人对违约责任负担事先作出安排。当事人能够约定一方违约时向对方支付对应违约金，也能够约定因违约产生损害赔偿额计算方法。同时还能够经过设定免责条款限制和免去当事人在未来发生责任。当事人约定违约责任，防止了违约发生后证实详细损害困难，有利于纠纷及时处理。合同法律风险管理理念与实务第73页2.违约责任性质和归责标准（1）违约责任性质我国《协议法》对于违约责任要求含有赔偿性和处罚性双重性质。其赔偿性表现在，一方当事人违约后，另一方当事人能够经过请求实际推行，请求对不符合协议约定质量标物给予修理、更换、退货、降低价款或者酬劳，请求支付违约金或者损害赔偿金等方式使损失得到赔偿。其处罚性表现在，当事人能够在协议中约定违约金和定金条款，违约金和定金含有制裁违约性质。合同法律风险管理理念与实务第74页（2）归责标准

归责标准，指确定违约行为人民事责任法律标准，各国民事法律在归责标准方面，主要有过失标准和严格责任标准。《协议法》中过失责任标准，指一方违反协议义务时，应以过失作为确定责任要件和确定责任范围依据。《协议法》中严格责任标准，又称无过失责任标准，是指违约发生后，确定违约当事人责任，不考虑当事人有没有过失，而是只考虑违约结果是否因当事人行为造成一个归责标准。我国《协议法》兼采取严格责任和过失责任标准，实