经济法概论第五章 证券法

第五章证券法1本章重点和难点本章重点：证券发行与交易的一般原则，以及证券发行、交易、上市公司收购的基本规定，违反证券法的法律责任。本章难点：运用证券法的相关知识辨别现实中存在的违反证券法律制度的行为。Page

2引导案例:

2013年,被称为“创业板第一造假案”的万福生科案震惊了整个证券市场。据悉，万福生科为了达到公开发行股票并上市的条件，根据董事长兼总经理龚某决策并经财务总监覃某安排人员执行，从2008年到2011年上半年的三年半时间内，通过虚增营业收入、虚增营业利润的方式，进行了一连串令人触目惊心的造假骗局，骗取了股票发行资格，却给投资者留下无尽陷阱。万福生科造假影响恶劣，监管层也对涉事各方作出相应处罚。证监会对万福生科董事长龚永福作出终身证券市场禁入的禁令。保荐机构平安证券则被罚暂停3个月保荐机构资格并处以7,665万元的罚金、设立3亿元专项基金赔偿投资者损失。相关保荐业务责任人分别被处以罚款、撤销保荐代表人资格，撤销证券从业资格，终身证券市场禁入等处罚。Page

3思考题：1．参与证券市场活动的主体有哪些？2．从事证券活动应当遵守哪些基本原则？Page

4解析：1．证券发行人、投资者、证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构、证券业协会、证券监督管理机构。2．证券活动应遵循公开、公平、公正原则；依法进行原则；自愿、有偿、诚实信用原则；分业经营、分业管理原则；政府统一监管、行业自律和审计监督相结合原则。Page

5目录第一节证券法概述证券法概述证券市场主体第三节第四节第二节证券发行法律制度第四节证券上市与交易法律制度第一节Page

6第二节证券市场主体

一、证券交易所证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。二、证券公司证券公司是指依照《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国证券法》规定设立的经营证券业务的有限责任公司或者股份有限公司。Page

7第一节证券法概述

一、证券（一）证券的概念：证券一般又称有价证券，是指发行人依照法律、行政法规的规定，经批准签发的表示一定财产权的凭证。广义的证券包括财物证券、货币证券、资本证券。狭义的证券仅指资本证券。Page

8一、证券

（二）证券的法律特征

1．权利性2．流动性

3．风险性4．收益性（三）证券的种类

1．股票

2．债券

3．证券投资基金份额

4．证券衍生品种Page

9二、证券法（一）证券法的概念和调整对象

1．概念：证券法是指调整证券的发行、交易、监督和管理而产生的社会关系的法律规范的总称。

2．调整对象：法律的调整对象总是一定的社会关系。证券法的调整对象就是证券市场的参与者和监督管理者在证券的募集、发行、交易、服务、监督管理过程中所发生的各种经济社会关系，这些关系可统称为“证券关系”。Page

10第二节证券市场主体三、证券登记结算机构证券登记结算机构是为证券交易提供集中登记、存管与结算服务，不以营利为目的的法人。四、证券服务机构证券服务机构是指为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件的投资咨询机构、财务顾问机构、资信评级机构、资产评估机构、会计师事务所。Page

11第二节证券市场主体

五、证券业协会证券业协会，也称证券业同业公会，是依法设立的旨在对证券业进行自律性管理的具有法人资格的社会团体组织。六、证券监督管理机构我国《证券法》第178条规定，国务院证券监督管理机构依法对证券市场实行监督管理，维护证券市场秩序，保障其合法运行。Page

12第三节证券发行法律制度

一、证券发行的一般规定证券发行，是指经过批准符合发行条件的证券发行人，以筹集资金为目的，按照一定的程序将股票、公司债券以及其他证券销售给投资者的一系列行为的总称。Page

13第三节证券发行法律制度

二、股票的发行（一）股票发行的条件

1.设立股份有限公司申请公开发行股票，应当符合下列条件：（1）其生产经营符合国家产业政策；（2）其发行普通股限于一种，同股同权；（3）发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的35%；（4）在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币3000万元，但是国家另有规定的除外；Page

14第三节证券发行法律制度

(5）向社会公众发行部分不少于公司拟发行的股本总额的25%，其中公司职工认购的股本数额不得超过拟发行社会公众发行的股本总额的10%；公司拟发行的股本总额超过人民币4亿元的，证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行的部分的比例，但是最低不少于公司拟发行的股本总额的10%；（6）发起人在近三年内没有重大违法行为；（7）证券委规定的其他条件。Page

15二、股票的发行

2．公司公开发行新股，应当符合下列条件：（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。Page

16三、公司债券的发行（一）公司债券发行的条件

1.公开发行公司债券，应当符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的40%；（3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平（6）国务院规定的其他条件。Page

17三、公司债券的发行（一）公司债券发行的条件

1.公开发行公司债券，应当符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的40%；（3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平（6）国务院规定的其他条件。Page

18四、证券的承销（一）证券承销的概念证券承销是指发行人委托证券公司向证券市场上不特定的投资人公开销售股票、债券及其他投资证券的活动。（二）证券承销的方式

1.证券代销2.证券助销

3.证券包销4.承销团承销Page

19四、证券的承销

(三）证券承销合同证券承销合同是指证券发行人与证券承销商或主承销商与分销商就证券承销的有关内容所达成的明确双方权利义务的书面协议。（四）证券承销的具体规则

1.发行人向不特定对象公开发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。

2.向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。Page

20四、证券的承销

3.公开发行证券的发行人有权依法自主选择承销的证券公司。4.证券的代销、包销期限最长不得超过90日。5.证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。Page

21四、证券的承销

6.股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。

7.公开发行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监督管理机构备案。Page

22第四节证券上市与交易法律制度

一、证券交易（一）证券交易概述证券交易是指对已经依法发行并经投资者认购的证券进行买卖、流通和转让的行为。（二）证券交易的一般规则

1.非依法发行的证券不得买卖

2.转让期限有限制性规定的证券，在限定期限内不得买卖Page

23第四节证券上市与交易法律制度

3.证券从业人员不得买卖股票

4.交易场所及方式

5.证券交易所、证券公司、证券登记结算机构必须依法为客户开立的账户保密。

6.证券交易的收费必须合理

7.大股东限期内买卖股票收益归入公司Page

24案例分析

上市公司董事、监事、高级管理人员持有、转让股票的限制某股份有限公司（下称公司）于2012年6月在上海证券交易所上市。2013年以来，公司发生了下列事项：（1）2013年5月，董事张某将所持公司股份20万股中的2万股卖出；2014年3月，董事王某将所持公司股份10万股中的2万股卖出；董事李某因出国定居，于2013年7月辞去董事职务，并于2014年3月将其所持公司股份5万股全部卖出。（2）监事赵某于2013年4月9日以均价每股8元价格购买5万股公司股票，并于2013年9月10日以均价每股l6元价格将上述股票全部卖出。（3）2013年5月11日，公司发布年度报告。为该公司年报出具审计报告的注册会计师刘某于同年5月20日购买该公司股票l万股。Page

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1.张某、王某和李某卖出所持公司股票的行为是否合法？

2.赵某、刘某买卖公司股票的行为是否合法？思考Page

26解析：

1.张某卖出所持公司股票的行为不合法。根据规定，董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。本案中，公司2012年6月上市，董事张某于2013年5月转让股份的行为是不符合法律规定的。王某卖出所持公司股票的行为合法。根据规定，董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%。本案中，董事王某转让的股份未超过其持有股份总数的25%，因此符合法律规定。李某卖出所持公司股票的行为合法。根据规定，董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。本案中，李某2013年7月离职，因此2014年3月转让其持有股份的行为是符合规定的。Page

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2.赵某买卖公司股票的行为不合法。根据规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。本案中，监事赵某2013年4月9日买入股票，2013年9月10日卖出股票的行为是不符合规定的。刘某买入公司股票的行为合法。根据规定，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。本案中，2013年5月12日公司发布了年度报告，刘某在同年5月20日买入股票的行为是合法的。Page

28Page

29（三）禁止的证券交易行为1.禁止内幕交易内幕交易是指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。2.禁止操纵证券交易价格操纵证券交易价格，是指在证券市场中，行为人利用资金、持股和信息等优势或者滥用职权，影响证券价格和交易量，虚假价格，诱导或者迫使其他投资者在不了解真相的情况下从事证券交易活动的行为3.禁止编造、传播虚假信息编造并传播虚假信息是指没有某种情况而进行制造，并通过他人或者机构将其进行传播的情形，或者单独制造、传播等。Page

29Page

304.禁止欺诈客户欺诈客户是指证券公司及其从业人员5.禁止非法交易禁止法人非法利用他人账户从事证券交易，禁止法人出借自己或者他人的证券账户6.禁止非法资金流入依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市Page

30Page

317.禁止挪用公款买卖证券8.国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。Page

31二、证券上市（一）证券上市的概念证券上市是指发行人发行的证券，依法定条件和程序，在证券交易所或其他法定交易市场公开挂牌交易的法律行为。Page

32（二）股票的上市交易

1.股票上市交易的条件股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万；（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；（4）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。Page

332.股票上市交易的程序：

2.股票上市交易的程序（1）上市申请。（3）上市公告。（2）审核并签订股票上市协议。

（4）挂牌交易。Page

343.股票上市交易的暂停和终止上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（1）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（2）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（3）公司有重大违法行为；（4）公司最近三年连续亏损；（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。Page

35上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：

（1）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件；（2）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；（3）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（4）公司解散或者被宣告破产；（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。Page

36（三）公司债券的上市交易

1.公司债券上市交易的条件公司申请公司债券上市交易，应当符合下列条件：（1）公司债券的期限为1年以上；（2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；（3）公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。

2.公司债券上市交易的程序股票上市交易的程序适用于公司债券上市交易程序。Page

373.公司债券上市交易的暂停和终止公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易：（1）公司有重大违法行为；（2）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件；（3）公司债券所募集资金不按照核准的用途使用；（4）未按照公司债券募集办法履行义务；（5）公司最近二年连续亏损。Page

38三、持续信息公开（一）持续信息公开的概念信息公开，也称信息披露，主要是指为发行人在发行市场、交易市场依法向证券监督管理机构以及投资者报告自身经营、财产以及财务等状况而设置的一种制度。（二）持续信息公开的内容

1.上市公告书2.中期报告

3.年度报告4.临时报告Page

39（三）持续信息公开的法律要求

1.公开的文件不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏

2.公告文件的公告和置备

3.对持续信息公开的监督Page

40四、上市公司的收购（一）上市公司的收购概述上市公司的收购是指投资者依法购买上市公司发行的股份达到对公司控股或取得控制权的行为。（二）要约收购要约收购是指收购人为取得或强化对目标公司的控制权，通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的要约方式，收购该上市公司股份的行为。Page

41要约收购的主要规则有：

1.权益披露规则

2.强制要约收购规则

3.要约收购的程序规则（三）协议收购协议收购是指收购人与目标公司的股份持有人协商转让获得上市公司控制权的行为。Page

42第五节违反证券法行为的法律责任

《证券法》对下列行为作出了有关法律责任的规定：1.未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券的行为。2.证券公司承销或者代理买卖未经核准擅自公开发行的证券的行为。3.内幕交易、操纵市场、欺诈客户的行为。4.骗取证券业务许可或非法开设证券交易场所，证券登记、服务等机构擅自设立证券公司的行为。5.另立非法账户进行帐外交易的行为。Page

436.证券公司或证券交易机构、证券监管机构及其从业人员挪用、盗用客户保证金或证券，参与证券交易从中牟利等违法行为。7.单位和个人挪用公款买卖证券的行为。8.编造、传播谣言，扰乱证券市场的行为。9.社会中介机构出具虚假报告或证明文件的行为。10.证券监管机构工作人员徇私舞弊、玩忽职守、泄露证券交易内幕信息的行为及妨碍证券监管机构依法执行公务的行为。Page

44案例分析：甲上市公司的董事兼总经理王某认识了当地证券交易所的一位信息分析师李某，两人相见恨晚，立即成为好朋友。于是，王某要求李某一起买卖证券，李某不从，但答应提供证券交易信息。在李某的协助下，王某腰缠万贯。李某最终经不起金钱的诱惑，与王某利用其能得到的信息优势连续买卖，操纵甲公司证券交易价格和证券交易量，从而导致甲公司亏损严重。甲公司知情后，随即撤换了王某，同时也没有进行任何披露。与此同时，甲公司的实际控股公司乙公司与丙公司合并，由此经营方针和经营范围发生重大变化，但是甲公司没有为此做出任何反应。Page

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