工程造价法律专题讲座

工程造造价法法律专专题目录工程造造价法法律基基本《清单计计价规规范》主要条条款《清单计计价规规范》与招投投标《清单计计价规规范》与合同同价款《清单计价规定》与工程价款支付工程合同实施重点工程结算争议解决工程造造价法法律基基本概念1、工程程造价价：直直接费费+间接费费2、合同同造价价：工程实实体价价值、、违约约金、、索赔赔合同全全部权权利义义务的的清算算3、工程程结算算：4、合同同结算算：5、合同同清算算：合同法法98条，合合同终终止后后的结结算和和清理理工程造造价法法律基基本工程合合同类类型，，按价价格方方式来来分：：1、固定定总价价合同同2、固定定单价价合同同3、可调调价格格合同同4、成本本加酬酬金合合同工程造造价法法律基基本工程结结算1、实质质是工工程承承包合合同的的履约约行为为2、结算算协议议与工工程承承包合合同的的关系系3、结算算方式式：按工程程量清清单结结算按定额额结算算按实结结算08版《清单计计价规规范》的法律律效力力2008年住房房与城城乡建建设部部第63号公告告颁布布国家标标准违反规规范的的后果果08版《清单计计价规规范》主要条条款1.0.2本规范范适用用于建建设工工程工工程量量清单单计价价活动动。建设工工程包包括：：建筑工工程、、装修修装饰饰工程程、安安装工工程、、市政政工程程、园园林绿绿化工工程和和矿山山工程程。建设工工程工工程量量清单单计价价活动动包括括：工程量量清单单编制制、工工程量量清单单招标标控制制价编编制、、工程程量清清单投投标报报价编编制、、工程程合同同价款款的约约定、、竣工工结算算的办办理以以及工工程施施工过过程中中工程程计量量与工工程价价款的的支付付、索索赔与与现场场签证证、工工程价价款的的调整整和工工程计计价争争议处处理等等工程建建设施施工阶阶段的的全过过程活动。。08版《清单计计价规规范》主要条条款1.0.3全部使使用国国有资资金投投资或或国有有资金金投资资为主主的工工程建建设项项目，，必须须采用用工程程量清清单计计价。。国有资资金（（含国国家融融资资资金））为主主的工工程建建设项项目是是指国国有资资金占占投资资总额额50%以上或虽不不足50%但国有投资资者实质上上拥有控股股权的工程程建设项目目。《工程建设设项目招标标范围和规规模标准规规定》（国家计委委第3号令）第四条使用国有资资金投资项项目的范围围包括：（一）使用用各级财政政预算资金金的项目；；（二）使用用纳入财政政管理的各各种政府性性专项建设设基金的项项目；（三）使用用国有企业业事业单位位自有资金金，并且国国有资产投投资者实际际拥有控制制权的项目目。08版《清单计价规规范》主要条款2.0.4综合单价完成一个规规定计量单单位的分部部分项工程程量清单项项目或措施施清单项目目所需的人人工费、材材料费、施施工机械使使用费和企企业管理费费与利润，，以及一定定范围内的的风险费用用。本定义并不不是真正意意义上的全全包括的综综合单价，，而是狭义义上的综合合单价，规规费和税金金等不可竞竞争的费用用并不包括括在项目单单价中。国国际上所谓谓的综合单单价，一般般是指全包包括的综合合单价，在在我国目前前建筑市场场存在过度度竞争的情情况下，本本规范规定定保障税金金和规费等等不可竞争争的费用的的很有必要要。一、08版《清单计价规规范》主要条款2.0.7暂估价招标人在工工程量清单单中提供的的用于支付付必然发生生但不能确确定价格的的材料的单单价以及专专业工程的的金额。暂估价为新新增术语。。与07《标准施工招招标文件》的定义一致致，同时又又对施工招招标阶段一一些无法确确定价格的的材料（设设备）或专专业工程分分包提出了了具有操作作性的解决决办法。08版《清单计价规规范》主要条款2.0.13规费根据省级政政府或省级级有关权力力部门规定定必须缴纳纳的，应计计入建筑安安装工程造造价的费用用。4.1.8规费和税金金应按国家家或省级、、行业建设设主管部门门的规定计计算，不得得作为竞争争性费用。。规费为新增增术语。《建筑安装工工程费用项项目组成》（建标【2003】206号）的规定定，规费包包括工程排排污费、工工程定额测测定费、社社会保障费费（含养老老保险、失失业保险、、医疗保险险）、住房房公积金、、危险作业业意外伤害害保险。“关于专项项治理涉及及建筑企业业收费的通通知”（财财综【2003】46号）规定的的行政事业业收费的政政策界限：：“各地区区凡在法律律、法规规规定之外，，以及国务务院或财政政部、原国国家计委和和省、自治治区、直辖辖市人民政政府及其所所属财政、、价格主管管部门规定定之外，向向建筑企业业收取的行行政事业性性收费，均均属于乱收收费，应当当予以取消消。”08版《清单计价规范范》主要条款2.0.20招标控制价2.0.21投标价2.0.22合同价2.0.23竣工结算价2.0.20-2.0.23规定的招标控控制价、投标标价、合同价价、竣工结算算价这4条新增术语，，反映了工程程造价的计价价具有动态性性和阶段性（（多次性）的的特点。工程程建设项目从从决策到竣工工交付使用，，都有一个较较长的建设期期。在整个建建设期内，构构成工程造价价的任何因素素发生变化都都必然会影响响工程造价的的变动，不能能一次确定可可靠的价格，，要到竣工结结算后才能最最终确定工程程造价，因此此需要对建设设程序的各个个阶段进行计计价，以保保证工程造价价确定和控制制的科学性。。工程造价的多多次性计价反反映了不同的的计价主体对对工程造价的的逐步深化、、逐步细化、、逐步接近和和最终确定工工程造价的过过程。08版《清单计价规范范》主要条款4.1.2分部分项工程程量清单应采采用综合单价价计价强制性条款。。采用综合单单价法进行工工程量清单计计价时，综合合单价包括除除规费和税金之之外的全部费用。。《建筑工程施工工发包与承包包计价管理办办法》（建设部令第第107号）第五条规规定：工程计计价方法包括括工料单价法法和综合单价价法。其中综合单价法。。分部分项工工程量的单价价为全费用单单价。全费用用单价综合计计算完成分部部分项工程所所发生的直接费、间接接费、利润、税金。一、08版《清单计价规范范》主要条款4.1.9采用工程量清清单计价的工工程，应在招招标文件或合合同明确风险险内容及其范范围（幅度）），不得采用无限限风险、所有有风险或类似似语句规定风风险内容及其其范围（幅度度）一个成熟的建建设市场应该该是一个体现现交易公平性性的市场，在在工程建设施施工发包中实实行风险共担担和合理分摊摊原则是实现现建设市场交交易公平性的的具体体现，，是维护建设设市场正常秩秩序的措施之之一。主要由市场价价格波动导致致的价格风险险，如建筑材材料、燃料等等价格风险、、应在招标文文件中或在合合同中对此类类风险的范围围和幅度进行行约定，进行行合理分摊。。根据工程特特点和工期要要求，承包人人可承担5%以内的材料价价格风险，10%以内的施工机机械适用费风风险。对于法律、法法规、规章或或有关政策出出台导致工程程税金、规费费、人工发生生变化并由省省级、行业建建设行政主管管部门或其授授权的工程造造价管理机构构根据上述变变化发布的政政策性调整，，承包人不应应承担此类风风险，应按照照有关调整规规定执行。二、工程量清清单计价规范范下的招投标标（一）编制招招标控制价时时规避投诉的的对策分析1、新《清单计价规范范》实施后招标控控制价的编制制非常敏感《清单规范》4.2.8规定招标控制价应应在招标时公公布并在工程程造价管理机机构备案。投标人可对招招标人公布的的招标控制价价未按规定计计价进行投诉诉。同时参与与招标控制价价编制的机构构和人员也将将承担相应责责任。和施工工条件，本着着经济实用、、先进高效的的原则确定。接上页2、招标控制价编编制要重点关关注以下几个个方面：（1）严格依据招招标文件（包包括招标答疑疑纪要）和发发布工程量清清单编制招标标控制价；（2）正确、全面面地使用行业业和地方的计计价定额（包包括相关文件件）和信息价价格，对招标标文件规定可可使用的市场场价格应有可可靠依据；（3）依据国家有有关规定计算算不可竞争的的措施费用和和规费、税金金；（4）竞争性的措措施方案依据据专家论证后后的方案进行行合理确定，，并正确计算算其费用。（5）编制招标控控制价时，施施工机械设备备的选型应根根据工程特点点和施工条件件，本着经济济实用、先进进高效的原则则确定。接上页3、招标人可以以从以下几个个方面规避投投标人投诉招标控制价总总价是否与细细节构成完全全吻合？招标人编制招招标控制价时时人材机单价价是否先用信息价再用市场价？建设主管部门门对费用或费费用标准的政政策规定有幅幅度时，是否否按幅度上限执行？招标人编制招招标控制价时时对于安全文明施工工费、规费和和税金是否进行了竞竞争？招标控制价中中的综合单价价是否包括招招标文件中招招标人要求投投标人所承担担的风险内容及其其范围（幅度度）产生的风风险费用。招标文件中中有无无限风险所有有风险由承包人承担担的字样？招标人提供了了有暂估单价的的材料时，是否按暂定的的单价计入综综合单价？二、工程量清清单计价规范范下的招投标标（二）工程量量清单计价规规范下的投标标价的编制1、投标报价编编制的基本原原则可以自主的：：定额消耗量量、人材机单单价、企业管管理费率、利利润率、风险险费用、措施施费用、计日日工单价、总总承包管理费费等；不能自主的：：安全文明施工工费、规费、、税金、暂列列金额、暂估估价、计日工工量、投标报报价不得低于于成本。二、工程量清清单计价规范范下的招投标标（二）工程量量清单计价规规范下的投标标价的编制2、投标报价编编制的关键点点投标人应按招招标人提供的的工程量清单单填报价格。。填写的项目目编码、项目目名称、项目目特征、计量量单位、工程程量必须与招招标人提供的的一致。措施项目的内容应依据招标人人提供的措施施项目清单和和投标人投标标时拟定的施施工组织设计计或施工方案案；投标人可可根据工程实实际情况结合合施工组织设设计，对招标标人所列的措措施项目进行行增补。投标人应依据据招标文件中中分部分项工工程量清单项项目的特征描描述确定清单单项目的综合合单价，当出现招标文文件中分部分分项工程量清清单项目的特特征描述与设设计图纸不符符时，应以工工程量清单项项目的特征描描述为准；当施工中施工图纸或设设计变更与工工程量清单项项目的特征描描述不一致时时，发、承包包双方应按实际施工的项项目特征，依据合同约约定重新确定定综合单价。。二、工程量清清单计价规范范下的招投标标（二）工程量量清单计价规规范下的投标标价的编制2、投标报价编编制的关键点点应考虑招标文文件中要求投投标人承担的的风险内容及及其范围（幅幅度）以及相相应的风险费费用。在施工过程中中，当出现的的风险内容及及其范围（幅幅度）在招标标文件规定的的范围内时，，综合单价不得得变更，工程程价款不做调调整。(三)投标人在低报报价的情况下下业主造价控控制重点关键控制点——把握对竞争性性费用报价的的控制非竞争性费用用是指招标文件件中根据省级级政府或省级级有关权力部部门的规定列列项或由招标标单位自行统统一规定的部部分，投标人人直接将其加加入投标报价价部分即可。。竞争性费用是指由投标单单位按清单计计价规范、招招标文件等要要求，在勘察察现场场地状状况结合自身身的能力优势势、施工组织织、材料市场场信息价并考考虑风险后自自行报价的部部分将工程量清单单的工作内容容划分为非竞争性、竞竞争性两个部分，对对承包商来说说主要是为了了分清、理顺顺投标工作管管理的轻重关关系，抓住核心工作（确确定竞争性费费用）、将非竞争争性费用直接接列入或计入入综合单价中中，以便投标标人能够有的的放矢地开展展投标报价工工作。对业主主来说，就成成为造价控制制的重点。二、工程量清清单计价规范范下的招投标标(一)合同价款形式式选择1、新《规范》对合同类型的的规定4.4.3款明确规定““实行工程量量清单计价的的工程，应采用单价合合同”。即合同约约定的工程价价款中所包含含的工程量清清单项目综合合单价在约定定条件内是固固定的，不予予调整，工程程量允许调整整。工程量清清单项目综合合单价在约定定的条件外，，允许调整。。调整方式、、方法应在合合同中约定。。在实际中，可可采用固定总总价合同、可可调总价合同同、固定单价价合同、可调调单价合同、、成本加酬金金合同等。若若不采用单价价合同，失去去了实行工程程量清单的真真正意义。三、工程量清单计计价规范下合合同价款约定定(一)合同价款形式式选择2、采用综合单单价形式的理理由采用单价合同同形式，与国国际工程合同同管理惯例接接轨：FIDIC合同条件、英英国的NEC合同条件以及及美国的AIA系列合同条件件等,主要采用的就就是固定单价合同同。采用单价合同同形式，符合合工程量清单单计价模式的的基本要求：：根据工程量清清单计价的特特点，工程量量清单由招标标人编制，清清单量实际上上是一种预算算量，结算时时可按实调整整；而其综合合单价则由投投标人根据自自身企业的管管理水平，考考虑市场风险险后自主确定定，所以其在约定的条条件及范围内内是固定的，，不予调整采用单价合同同形式，能够够真正体现风风险共担的风风险管理原则则：发包人承担工工程量清单的的风险，承包包人承担综合合单价的风险险。发包人在在施工准备阶阶段，精心编编制工程量清清单，分析工工程中可能产产生的问题，，制定相应的的管理对策。。承包人由于于综合单价的的不可调整性性，必须提高高自身的投标标报价水平，，增强企业的的管理能力，，以自己的综综合实力完成成工程建设，，实现自己的的利润目标。。三、工程量清单计计价规范下合合同价款约定定(二)合同价款约定定内容和事项项1、新《规范》4.4.4发、承包人双双方应在合同同条款中对下下列事项进行行约定；合同同中没有约定定或约定不明明的，由双方方协商确定；；协商不能达达成一致的，，按本规范执执行1.预付工程款的的数额、支付付时间及抵扣扣方式2.工程计量与支支付工程进度度款的方式、、数额及时间间3.工程价款的调调整因素、方方法、程序、、支付及时间间4.索赔赔与与现现场场签签证证的的程程序序、、金金额额确确认认与与支支付付时时间间5.发生生工工程程价价款款争争议议的的解解决决方方法法及及时时间间6.承担担风风险险的的内内容容、、范范围围以以及及超超出出约约定定内内容容、、范范围围的的调调整整办办法法7.工程程竣竣工工价价款款结结算算编编制制与与核核对对、、支支付付及及时时间间8.工程程质质量量保保证证（（保保修修））金金的的数数额额、、预预扣扣方方式式及及时时间间2003版《规范范》、1999《《建设设工工程程施施工工合合同同》文本本、、07《《标准准施施工工招招标标文文件件》中的的合合同同条条款款对对此此均均无无规规定定三、、工程程量量清清单单计计价价规规范范下下合合同同价价款款约约定定(二)合同同价价款款约约定定内内容容和和事事项项《建设设工工程程价价款款结结算算暂暂行行办办法法》（369号文文））第第七七条条1.预付付工工程程款款的的数数额额、、支支付付时时限限及及抵抵扣扣方方式式2.工程程进进度度款款的的支支付付方方式式、、数数额额及及时时限限3.工程程施施工工中中发发生生变变更更时时，，工工程程价价款款的的调调整整方方法法、、索索赔赔方方式式、、时时限限要要求求及及金金额额支支付付方方式式4.安全措措施和和意外外伤害害保险险费用用；5.工期及及工期期提前前或延延后的的奖惩惩办法法6.发生工工程价价款纠纠纷的的解决决方法法7.约定承承担风风险的的范围围及幅幅度以以及超超出约约定范范围和和幅度度的调调整办办法8.工程竣竣工价价款的的结算算与支支付方方式、、数额额及时时限9.工程质质量保保证（（保修修）金金的数数额、、预扣扣方式式及时时限三、工程量量清单单计价价规范范下合合同价价款约约定(三)有关合合同价价款其其他规规定4.4.1实行招招标的的工程程合同同价款款应在在中标标通知知书发发出之之日起起30日内，，由发发、承承包双双方依依据招招标文文件和和中标标人的的投标标文件件在书书面合合同中中约定定。不实行行招标标的工工程合合同价价款，，在发发、承承包双双方认认可的的工程程价款款基础础上，，由发发、承承包双双方在在合同同中约约定。。4.4.2实行招标的的工程，合合同约定不不得违背招招、投标文文件中关于于工期、造造价、质量量等方面的的实质性内内容。招标标文件与中中标人投标标文件不一一致的地方方，以投标文件件为准。注：《建设工程价价款结算暂暂行办法》、《建设工程施施工合同》GF-1999-0201和07《标准施工招招标文件》中的合同条条款对此均均无规定。。三、工程量量清单计价价规范下合合同价款约约定(一)预付款支付付1、工程预付付款概念及及其法律性性质：工程预付款款是建设工工程施工合合同订立后后由发包人人按照合同同的约定，，在正式开开工前预先先交付给承承包人的工工程款。它它是施工准准备和所需需采购主要要材料、结结构件等流流动资金的的主要来源源。其法律律性质为：：发包人为帮帮助承包人人顺利启动动项目而提提供的一笔笔无息贷款款。2、新《规范》下预付款支支付的操作作：4.5.1发包人应按按照合同约定支付工程预预付款。支支付的工程程预付款，，按照合同约定在工程进度度款中抵扣扣。四、工程量量清单计价价规范下的的工程价款款支付3、当合同对对工程预付付款的支付付没有约定定时，就按按以下法定定（369号文件）办办理：工程预付款款的额度：：原则上预付付比例不低低于合同金金额（应扣扣除暂列金金额）的10%，不高于合同同金额（扣扣除暂列金金额）的30%，对重大工工程项目，，按年度工工程计划逐逐年预付。。实际工程程量清单计计价的工程程，实体性性消耗和非非实体性消消耗部分宜宜在合同中中分别约定定预付款比比例（金额额）。工程预付款款的支付时时限：在具备施工工条件的前前提下，发发包人应在在双方签订合同后后的一个月月内或不迟于约约定的开工日起前前的7天内预付工程款款。若发包人未未按合同约约定预付工工程款，承承包人应在在预付时间间到期后10天内向发包人人发出要求求预付的通通知，发包包人收到通通知后仍不不按要求预预付，承包包人可在发发出通知14天后停止施工，，发包人应应从约定应应付之日其其按同期银银行贷款利利率计算向向承包人支支付应付预预付款的利利息，并承承担违约责责任。凡是没签订订合同或不不具备施工工条件的工工程，发包包人不得预预付工程款款，不得以以预付款为为名转移资资金。四、工程量量清单计价价规范下的的工程价款款支付(二）工程计计量4.5.3工程计量时时，若发现现工程量清清单中出现现漏项、工程程量计算偏偏差，以及工程变更引引起工程量量的增减，应按承包包人在履行行合同义务务过程中实际完成的的工程量计计算。4.5.4：承包人应应按照合同同约定，向向发包人递递交已完工工程量报告告。发包人人应在接到到报告后按按合同约定定进行核对对。四、工程量量清单计价价规范下的的工程价款款支付工程计量方要依据实事求是的原则，通过查验竣工图、隐蔽验收单、监理记录、现场勘察等方法，将多列的工程量扣除，漏报的工程量添加进结算，从而切实保护业主和承包商的利益不受损失。1.采用预算综合报价的招标工程，应依据设计施工图，按照计算规则，通过仔细计算，逐项进行认定；2.采用工程量清单招标的工程，应依据设计施工图，对索赔和反索赔的实物工程量，通过仔细计算予以核实。3.工程完工后，根据确定的工程量结果和发、承包双方约定的合同价款及合同价款调整内容以及索赔事项进行工程竣工结算。接上页(二）进度款款支付4.5.5对进度款支支付的规定定如下：（1）承包人递递交进度款款支付申请请的时间：：每个付款周周期末。（2）进度款支支付申请内内容：除合合同另有约约定外，应应包括下列列10项内容：1、本周期已完完成工程的的价款2、累计已完成成的工程价价款3、累计已支付付的工程价价款4、本周期已完完成计日工工金额5、应增加和扣扣减的变更更金额6、应增加和扣扣减的索赔赔金额7、应抵扣的工工程预付款款8、应扣减的质质量保证金金9、根据合同应应增加和扣扣减的其他他金额10、本付款周期期实际应支支付的工程程价款四、工程程量清单单计价规规范下的的工程价价款支付付(四）合同同价款调调整4.7.2若施工总总出现施施工图纸纸（含设设计变更更）与工工程量清清单项目目特征描描述不符符的，发发、承包包双方应应按新的的项目特特征确定定相应工工程量清清单项目目的综合合单价。。4.7.3因分部分项工工程量清单漏漏项或非承包包人原因的工工程变更，造造成增加新的的工程量清单单项目，其对对应的综合单单价按下列方方法确定：1、合同中已有有适用的综合合单价，按合合同中已有的的综合单价确确定；2、合同中已有有类似的综合合单价，参照照类似的综合合单价确定；；3、合同中没有有适用或类似似的综合单价价，由承包人人提出综合单单价，经发包包人确认后执执行。四、工程量清清单计价规范范下的工程价价款支付(四）合同价款款调整4.7.4因分部分项工工程量清单漏漏项或非承包包人原因的工工程变更，引引起措施项目目发生变化，，造成施工组组织设计或施施工方案变更更，原措施费费中已有的措措施项目，按按原措施费的的组价方法调调整；原措施施费中没有的的措施项目，，由承包人根根据措施项目目变更情况，，提出适当的的措施费变更更，经发包人人确认后调整整。4.7.5因非承包人原原因引起的工工程量增减，，该项工程量量变化在合同同约定幅度以以内的，应执执行原有的综综合单价；该该项工程量变变化在合同约约定幅度以外外的，其综合合单价及措施施项目费应予予以调整。四、工程量清清单计价规范范下的工程价价款支付（1）停工的涵义义什么情情形下下可以以停工工：依法停停工：：开工工许可可、图图纸审审核依约停停工：：不支支付工工程价价款停工权权的行行使主主体：：业主承包商商行政主主管部部门五、工工程合合同实实施重重点－－停工工（1）抗辩权权的行行使应应注意意的问问题程序上上：告告知、、合理理期限限证据上上：书书面要要件实体上上：实实质影影响履履约法律后后果：：承担担违约约责任任五、工工程合合同实实施重重点－－停工工标准施施工招招标文文件：：22.2.2承包人人有权权暂停停施工工发包人人发生生除第第22.2.1（4）目以以外的的违约约情况况时，，承包包人可可向发发包人人发出出通知知，要要求发发包人人采取取有效效措施施纠正正违约约行为为。发发包人人收到到承包包人通通知后后的28天内仍仍不履履行合合同义义务，，承包包人有有权暂暂停施施工，，并通通知监监理人人，发发包人人应承承担由由此增增加的的费用用和（（或））工期期延误误，并并支付付承包包人合合理利利润。。五、、工工程程合合同同实实施施重重点点－－停停工工五、、工工程程合合同同实实施施重重点点－－工工程程合合同同违违约约责责任任违约约责责任任的的涵涵义义：违约约责责任任是是指指当当事事人人违违反反合合同同约约定定所所应应承承担担的的民民事事责责任任。。据据合合同同法法第第107条规规定定，，当当事事人人一一方方不不履履行行合合同同义义务务或或者者履履行行合合同同义义务务不不符符合合约约定定的的，，应应当当承承担担继继续续履履行行、、采采取取补补救救措措施施或或者者赔赔偿偿损损失失等等违违约约责责任任。。一般般，，违违约约责责任任与与侵侵权权责责任任相相对对应应，，但但存存在在行行为为人人实实施施一一个个行行为为而而导导致致违违约约责责任任与与侵侵权权责责任任竞竞合合的的法法律律现现象象。。基本本归归责责原原则则：：违约约责责任任的的归归责责原原则则主主要要有有“严格格责责任任原原则则”和“过错错责责任任原原则则”两种种。。严严格格责责任任原原则则是是指指合合同同一一方方当当事事人人不不履履行行或或者者不不适适当当履履行行合合同同义义务务，，违违约约方方就就应应当当承承担担违违约约责责任任。。合同同法法解解释释二二：：第二二十十九九条条：：“当事事人人主主张张约约定定的的违违约约金金过过高高请请求求予予以以适适当当减减少少的的，，人人民民法法院院应应当当以以实实际际损损失失为为基基础础，，兼兼顾顾合合同同的的履履行行情情况况、、当当事事人人的的过过错错程程度度以以及及预预期期利利益益等等综综合合因因素素，，根根据据公公平平原原则则和和诚诚实实信信用用原原则则予予以以衡衡量量，，并并作作出出裁裁决决。。当当事事人人约约定定的的违违约约金金超超过过造造成成损损失失的的百百分分之之三三十十的的，，一一般般可可以以认认定定为为合合同同法法第第一一百百一一十十四四条条第第二二款款规规定定的的“过分分高高于于造造成成的的损损失失”。五、、工工程程合合同同实实施施重重点点－－工工程程合合同同违违约约责责任任工程程合合同同常常见见的的违违约约行行为为：：工期期违违约约质量量缺缺陷陷变更更索索赔赔通通知知逾期期结结算算逾期期支支付付价价款款逾期期提提交交竣竣工工图图纸纸等等五、、工工程程合合同同实实施施重重点点－－工工程程合合同同违违约约责责任任如何规范范工程合合同违约约责任的的条款约约定，要要注意以以下几个个方面：：1、约定明明确的违违约金额额2、工期违违约的注注意3、从控制制风险角角度出发发，均应应该约定定违约责责任的上上限，往往往发生生这种极极端的情情况下，，合同履履行的基基本条件件发生了了巨大变变化，双双方重新新协商履履约显得得比较公公平。五、工程程合同实实施重点点－建筑筑业劳务务管理概概述劳务管理理现状以以及管理理建议现状：1、合法化化从2001年7月1日起施行行《建筑业企企业资质质管理规规定》（部令87号）开始始到2007年9月1日起施行行《建筑业企企业资质质管理规规定》（部令159号），即即在管理理层与操操作层分分离思想想的指导导下，均均将建筑筑业企业业分成了了施工总总承包、、专业承承包和劳劳务分包包三个序序列，建建筑业劳劳务企业业有了合合法的身身份；2、门槛低低，工人人质量技技能有风风险建筑劳务务是劳动动密集型型产业，，农村剩剩余劳动动力经培培训即成成为建筑筑业工人人，未经经培训直直接上岗岗有风险险。3、涉及面面广，关关系到社社会稳定定建议：资源准备备，价格格合理，，规范管管理五、工程程合同实实施重点点－劳务务合同个人劳务务分包合合同：无无效后果：1.质量合格格，按合合同约定定支付价价款2.其他条款款无效，，很多争争议3.非法收益益上缴司法解释释：《最高人民民法院关关于审理理建设工工程施工工合同纠纠纷案件件适用法法律问题题的解释释》第二条建建设工工程施工工合同无无效，但但建设工工程经竣竣工验收收合格，，承包人人请求参参照合同同约定支支付工程程价款的的，应予予支持。。五、工程程合同实实施重点点－质量量保修的的争议保修责任任的认定定：1、质量缺缺限的涵涵义建设工程程质量不不符合工工程建设设强制性性标准、、设计文文件，以以及承包包合同的的约定。。2、责任主主体建设单位位，勘察察、设计计单位，，施工单单位，工工程监理理单位根据《建筑法》第79条规定，，负责颁发发建筑工工程施工工许可证证的部门门及其工工作人员员对不符合合施工条条件的建建筑工程程颁发施施工许可可证的，，负责工程程质量监监督检查查或者竣竣工验收收的部门门及其工工作人员员对不合格格的建筑筑工程出出具质量量合格文文件或者者按合格格工程验验收的，，造成的的损失，，由该部部门承担担相应的的赔偿责责。特殊：对于建筑材料料、建筑筑构配件件和设备备生产厂厂商的质量责责任追究究,适用《中华人民民共和国国产品质质量法》的规定和和我国相相应的法法律、法法规、规规章的规规定。（1）索赔索赔是指指合同中中的权利利被侵害害人对非非请求人人原因引引起的工工期、费费用、利利润的增增加而要要求合同同受益人人进行补补偿的活活动。示范文本本定义：：索赔指指在合同同履行过过程中，，对于并并非自己己的过错错，而是是应由对对方承担担责任的的情况造造成的实实际损失失，向对对方提出出经济补补偿和（（或）工工期顺延延的要求求。实质质：非请请求人原原因、实实际损失失、通知知。五、工程程合同实实施重点点－工程程合同索索赔三、工程程合同实实施重点点－工程合同同索赔索赔与签签证、变变更签证：一一种文件件形式，，内容包包括合同同履行过过程中的的技术、、工期、、人员、、造价、、索赔等等各方面面。变更：改改变、调调整。在国内合同同中没有特特别说明，，可以将二二者结合，，但是文字字表述应体体现合同的的实质性内内容。（FIDIC99版）索赔：：根据本条条件任何条条款或与合合同有关的的其他文件件，承包商商有权得到到竣工时间间的延长和和（或）任任何追加付付款，承包包商应向工工程师发出出通知、说说明引起索索赔的事件件或情况。。（FIDIC99版）变更：：工程量、、质量、特特性、标准准、位置、、尺寸、永永久工程所所需的附加加工程、材材料、设备备、服务等等。（标准施工工招标文件件）：23.1承包人索赔赔的提出根据合同约约定，承包包人认为有有权得到追追加付款和和（或）延延长工期的的，应按以以下程序向向发包人提提出索赔：：承包人应在在知道或应应当知道索索赔事件发发生后28天内，向监监理人递交交索赔意向向通知书，，并说明发发生索赔事事件的事由由。承包人未在在前述28天内发出索索赔意向通通知书的，，丧失要求求追加付款款和（或））延长工期期的权利；；工期索赔的的计算：1、发包人工工期索赔：：承包人违违约2、索赔费用用的组成：：C/P/T成本和利润润如何主张3、索赔证据据小业主索赔赔租金损失利润损失证证据？五、工程合合同实施重重点－工期索赔质量索赔1、质量缺陷陷：承包人人引起2、合同违约约责任3、侵权责任任：按照侵侵权的一般般构成要件件4、保修责任任：按照保保修义务履履行责任问题未竣工验收收出现的质质量缺陷责责任承担？？五、工程合合同实施重重点－质量索赔赔五、工程合合同实施重重点－证据据收集证据种类：：1.法定分类：：我国民事

2.学理分类：根据不同的标准，学理上对民事诉讼证据进行了不同的分类：本证与反证、直接证据与间接证据、原始证据与传来证据、言词证据与实物证据等证据的证明力：也称证据价值，是指证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的大小。为了限制法官滥用裁量权，法律和司法解释根据不同情形规定了不同证据的证明力，包括证明力的规则和有关证据证明力的等级。例如，《民事诉讼证据规则》第77条规定，原始证据的证明力一般大于传来证据、直接证据的证明力一般大于间接证据。证据的关联性、合法性和真实性即证据三性贯穿于举证、调取证据、查证属实和认证的全过程，也决定着证明力的大小五、工程合合同实施重重点－证据据收集孤证不能定定案：证据法上的的基本规则则，要求包包括科技证证据在内的的所有证据（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；

（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；

（三）存有疑点的视听资料；

（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；

（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。

五、工程合合同实施重重点－质量量保修金的的法律问题题质量保修金金的涵义：法律规定：：建筑法、、建设工程程质量管注意：

1、保修期间与保修金返还的时间区别

2、建议期间与比率

“缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月”

第二条本办法所称建设工程质量保证金（保修金）（以下简称保证金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。第七条全部或者部分使用政府投资的建设项目，按工程价款结算总额5％左右的比例预留保证金。

五、工程合合同实施重重点－证据据收集工程项目证证据收集的的范围：1.招标文件、、工程合同同及附件、、业主认可可的施工组组织设计、、工程图纸纸、技术规规范等2.工程各项有有关设计交交底记录、、变更图纸纸、变更施施工指令等等3.工程各项经经业主或监监理工程师师签认的签签证4.工程各项往往来信件、、指令、信信函、通知知、答复等等5.工程各项有有关会议纪纪要6.施工计划和和现场实施施情况记录录7.施工日报及及工长工作作日志、备备忘录8.工程预付款款、进度款款拨付的数数额及日期期记录9.工程验收报报告及各项项技术鉴定定报告等五、工程合合同实施重重点－证据据收集业主拒绝签签收的应对对：公证、、快递如何形成有有力证据：：施工组织织设计先技术后经经济形式互补第三方表见代理(一）结算依依据4.8.3工程竣工结结算应依据据1、本规范2、施工合同同3、工程竣工工图纸及资资料4、双方确认认的工程量量5、双方确认认追加（减减）的工程程价款6、双方确认认的索赔、、现场签证证事项及价价款7、投标文件件8、招标文件件六、工程量量清单计价价规范下的的工程结算算（二）结算算计算规则则4.8.4分部分项工工程费应依依据双方确确认的工程程量、合同同约定的综综合单价计计算；如发发生调整的的，以发、、承包双方方确认调整整的综合单单价计算。。4.8.5措施项目费费应依据合合同约定的的项目和金金额计算；；如发生调调整的，以以发、承包包双方确认认调整的金金额计算，，其中安全全文明施工工费应按国国家或省级级、行业建建设主管部部门的规定定计价，不不得作为竞竞争性费用用。4.8.6其他项目费费用应按以以下规定计计算：1、计计日日工工应应按按发发包包人人实实际际签签证证确确认认的的事事项项计计算算；；2、暂暂估估价价中中的的材材料料单单价价应应按按发发、、承承包包双双方方最最终终确确认认价价在在综综合合单单价价中中调调整整；；专专业业工工程程暂暂估估价价应应按按中中标标价价或或发发包包人人、、承承包包人人与与分分包包人人最最终终确确认认价价计计算算。。3、总总承承包包服服务务费费应应依依据据合合同同约约定定金金额额计计算算，，如如发发生生调调整整的的，，以以发发承承包包人人双双方方确确认认调调整整的的金金额额计计算算。。4、索索赔赔费费用用应应依依据据发发承承包包双双方方确确认认的的索索赔赔事事项项和和金金额额计计算算。。5、现现场场签签证证费费用用应应依依据据发发承承包包双双方方签签证证资资料料确确认认的的金金额额计计算算。。6、暂暂列列金金额额应应减减去去工工程程价价款款调调整整与与索索赔赔、、现现场场签签证证金金额额计计算算，，如如有有余余额额归归发发包包人人。。六、、工工程程量量清清单单计计价价规规范范下下的的工工程程结结算算（三三））业业主主核核对对规规则则4.8.9发包包人人在在收收到到承承包包人人递递交交的的竣竣工工结结算算书书后后，，应应按按合合同同约约定定时时间间核核对对。。同同一一工工程程竣竣工工结结算算核核对对完完成成，，发发、、承承包包双双方方签签字字确确认认后后，，禁禁止止发发包包人人又又要要求求承承包包人人与与另另一一个个或或多多个个工工程程造造价价咨咨询询人人重重复复核核对对竣竣工工结结算算。。4.8.10发包人或受其其委托的工程程造价咨询人人受到承包人人递交的竣工工