《法律职业资格考试》试卷二甄题预热阶段阶段测试（附答案和解析）

PAGE页码51《法律职业资格考试》试卷二甄题预热阶段阶段测试（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。观点：①正当防卫不需要有防卫认识②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志结论：a．甲成立正当防卫b．甲不成立正当防卫就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？A、观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应B、观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应C、观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应D、观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应【参考答案】：A2、甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的？A、甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失B、甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行C、甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失D、甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬【参考答案】：C【解析】：本题涉及委托合同的解除问题。依据《合同法》第410条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于当事人的事由外，应当赔偿损失。故本题选项为C。3、下列关于行政诉讼二审审查内容的说法正确的是：（）A、只审查被诉行政行为的合法性B、只审查一审裁判，原则上不涉及被诉具体行政行为的合法性C、既审查被诉具体行政行为的合法性，又审查一审裁判，但应受当事人上诉范围的限制D、既审查被诉具体行政行为的合法性，又审查一审裁判，且不受当事人上诉范围的限制【参考答案】：D【解析】根据《行诉解释》第67条的规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。4、甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？A、甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失B、甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失C、甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失D、甲有权要求乙承担违约责任【参考答案】：B【解析】：对于违约责任，当事人如果订立定金条款的，可以选择适用，但是适用定金赔偿的不能同时要求赔偿损失的形式，甲有权要求返回1000元的定金，故B正确。5、被害人不服一审判决，应在接到判决书（）日内请求人民检察院提起抗诉。人民检察院应在收到被害人请求后（）日内作出是否抗诉的决定并答复被害人。请问应在前面括号中填入什么？A、5；10B、10；5C、5；5D、10；10【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第182条规定：“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。”由此可见，应选C。6、下列案件可以适用简易程序审理的是：A、甲起诉请求与其已下落不明三年的妻子离婚B、甲公司与乙公司合同纠纷一案，法院适用普通程序审理过程中，发现案件事实清楚，权利义务关系明确，争议不大C、甲诉其三个子女追索赡养费D、被二审法院发回重审的王某诉钱某追索欠款一案【参考答案】：C【解析】：简易程序的适用范围《民事诉讼法》第142条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。《民诉意见》第169条规定，起诉时被告下落不明的案件，不得适用简易程序审理。第171条规定，已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。第174条规定，发回重审和按照审判监督程序再审的案件，不得适用简易程序审理。结合上述几个法条分析后，可以得知只有C项的情形可以适用简易程序，而A、B、D项的情形不得适用简易程序，只能适用普通程序审理。故本题正确答案为C。本题主要考查的是简易程序的适用范围，是一道设计比较成功的试题。每个小案例中都有隐藏的圈套，令考生防不胜防。简易程序一直也是司法考试的重点所在，虽然条文不多，但其可考性都比较强，故考生应重点掌握。（1）特别注意掌握简易程序的适用范围简易程序的适用范围，即哪些法院审理哪些案件适用简易程序。具体而言，应同时具备以下3个条件：①基层人民法院及其派出法庭；②审理第一审案件；③事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。但以下3种案件不得适用简易程序：①起诉时被告下落不明的；②已经按照普通程序审理的；③发回重审和按照审判监督程序审理的。（2）掌握简易程序的特点①可口头起诉；②双方当事人同时到庭的，可当即审理；③传唤方式简便；④审限仅三个月，且不得延长；⑤裁决书加盖基层人民法院印章，而不得以人民法庭印章代替之。7、下列关于犯罪未完成形态的说法，正确的是：（）A、某甲在乙的房间正举刀准备杀乙，忽然听到有人敲门，甲以为事情败露，急忙弃刀跳窗逃走。实际上，根本没人来，而是大风猛烈拍打乙家的大门，甲只是做贼心虚。甲的行为属于犯罪未遂B、警察乙准备杀死不同意他与女儿结婚的女朋友的父亲，但是连打两枪只是造成重伤，忽然觉得自己这样可能会被判死刑，便不再开枪并同时离开，被害人由于流血过多死亡。乙的行为属于犯罪中止C、丙见仇人正在熬药，便往其药里投放毒药。其实仇人正熬药给自己的宠物狗吃，结果狗吃后死亡，因为没有致人死亡，所以丙不构成犯罪D、丁埋伏在路边准备杀死每天都经过此地的仇人，突然接到手机说其母病危，于是丁匆匆离开。丁的行为构成犯罪中止【参考答案】：A【考点】犯罪未完成形态【解析】犯罪未完成形态有三种形式：未遂、中止和预备。A项中，甲已经着手实施犯罪行为，只是由于意志以外的原因放弃犯罪，属于犯罪未遂；B项中，乙仍然可以继续射击打死被害人，停下来之后本来可以有效的防止犯罪结果发生，但是其未能自动有效地防止结果发生，所以不构成犯罪中止；C项中，丙的行为属于犯罪未遂，只是由于意志以外的原因未能成功；D放弃犯罪也是由于犯罪分子意志以外的原因，故不能构成犯罪中止。8、甲和乙约定，若甲的儿子考上大学，甲则把其子使用的一辆汽车卖给乙，并于其子入校后3个月内交付。若甲的儿子如愿考上大学，而甲未履行合同义务，时效期间应自时起算。A、甲的儿子入校B、甲的儿子考上大学C、甲的儿子入校已满3个月D、双方达成协议时【参考答案】：C【解析】：附条件的民事法律行为的诉讼时效起算点自条件成立时开始。9、1998年11月4日，甲到娱乐场所游玩时，将卖淫女乙(1984年12月2日生)带到住所嫖宿。一星期后甲请乙吃饭时，乙告知了自己年龄，并让甲到时为自己过生日。饭后，甲又带乙到住处嫖宿。甲的行为属于：（）A、奸淫幼女罪B、强奸罪C、嫖宿幼女罪D、应受治安处罚的嫖娼行为【参考答案】：C【考点】嫖宿幼女罪的犯罪构成与认定【解析】卖淫女泰满14岁，甲也知道卖淫女的年龄，依照《刑法》第360条第2款的规定。构成嫖宿幼女罪。10、下列租赁合同，不应视为不定期租赁的是。A、甲与乙订立书面租赁合同，但合同对租赁期限没有约定，依照合同法的规定也不能探究租赁期B、A租住B的房屋，双方未签订书面协议，但双方约定租赁的期限为三年C、丙租住丁的房屋，租赁期限届满，赵某继续租住并按原合同支付租金，刘某亦未提出异议D、C在约定的期限内未支付租金，房东何某要求其支付，但C在合理的期限内亦未支付【参考答案】：D【解析】：本题考查不定期租赁发生的情形。合同法第232条规定，“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”据此，A项应视为不定期租赁。合同法第215条规定，“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”据此，B项应视为不定期租赁。合同法第236条规定，“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”据此，C项应视为不定期租赁。合同法第227条规定，“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”据此，D项是出租人解除租赁合同的事由，并非被视为不定期租赁。11、美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药。公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第23题)A、全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】：D【考点】级别管辖【解析】级别管辖是指各级人民法院在审判第一审刑事案件上的职权划分。《刑事诉讼法》第19-22条对各级人民法院的一审管辖权限作出了明确规定。本题侧重考查基层人民法院和中级人民法院的一审管辖权限划分。《刑事诉讼法》第9条规定，基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件：(三)外国人犯罪的刑事案件。”本案中杰克为美国人，因此其所犯的私藏枪支、弹药罪应由犯罪地的中级人民法院管辖。但本案还涉及杰克和赵某私藏枪支、弹药罪的共同犯罪及赵某单独所犯的妨碍公务罪的一审管辖问题，对此《刑诉解释》第5条规定：“一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件。只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。”本案中杰克属于中级人民法院一审管辖，赵某属于基层人民法院一审管辖，由于二人共同犯罪，因此，私藏枪支、弹药罪一审应由中级人民法院管辖。根据上述分析。私藏枪支、弹药罪属中级人民法院一审管辖，妨碍公务罪为普通刑事案件，属基层人民法院一审管辖，由于两罪皆由赵某所犯，一人犯数罪只要其中一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。因此妨碍公务罪一审也应由中级人民法院管辖。综上所述，本案全案应由犯罪地的中级法院审判管辖，选项D正确，为应选项。12、张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执，张某推了赵某一把，赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上，导致颅脑损伤，经抢救无效死亡。关于张某的行为，下列哪一选项是正确的?A、构成故意杀人罪B、构成过失致人死亡罪C、构成故意伤害罪D、属于意外事件【参考答案】：B【考点】罪过【解析】对于罪过，我们首先要区分认识因素与意志因素，然后根据不同的认识因素与意志因素，确定具体的罪过形式。所谓认识因素，是指行为人对自己的危害行为及其结果有无认识和认识的程度如何；所谓意志因素，是指行为人对危害结果的态度。【重点点拨】很多考生认为本题属于意外事件，因为“推一把”通常不会致人死亡。这种看法欠妥。正是因为“推一把”通常不会致人死亡，才将本行为认定为过失致人死亡。如果“推一把”通常都会致人死亡，那就是故意杀人了(如同开枪射击一样)。本案的关键在于张某在当时情况下，能否预见其行为的危险。张某也许无法预见赵某的死亡，但“推一把”可能使赵某倒地受伤，他是完全能够预见的。他只要稍加注意，就能避免危害结果的发生。因此认定其具有过失是完全正确的。13、甲经营“喜洋洋”火锅店，乙系甲的邻居，目前放暑假在家，甲临时雇佣乙到其火锅店帮忙打一个月短工。乙因业务不熟不慎将在店中玩耍的邻家5岁幼童烫伤，现幼童家长索赔，下列说法正确的是：A、由乙承担责任，因其是直接致害者；B、由甲承担责任，因为甲是雇主；C、由乙与幼童家长共同承担，因乙直接致害，家长未尽监护职责；D、甲与幼童家长共同承担，因甲是雇主，家长未尽监护职责【参考答案】：B【解析】：本题考察雇主责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B项正确。同时5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认为小孩的父母未尽监护职责，故小孩父母不承担责任。14、下列哪项说法是正确的?A、不起诉决定书可以向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布B、人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一律应当将未成年人与成年人分案起诉C、对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，必须同时移送人民法院D、对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院【参考答案】：D【考点】未成年人刑事案件特殊程序【解析】D。根据《人民检察院办理未成年人刑事案件的决定》第22条规定：“不起诉决定书应当向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布，并阐明不起诉的理由和法律依据。不起诉决定书应当送达被不起诉的未成年人及其法定代理人，并告知其依法享有的权利。”所以A项错误。第23条规定：“Ⅲ人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当将未成年人与成年人分案起诉。”所以B项的说法是错误的，是“一般应当分案起诉”，但是也存在例外情形。第24条规定：“对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当同时移送人民法院。”所以C项是错误的，同样存在例外情形。第27条规定：“对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院。”由此可见，D项是正确的。15、承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？A、承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作.B、承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料.C、承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成.D、因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果.【参考答案】：B【解析】：本题考察承揽人的义务。《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”A不选。第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”B当选。第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”C不选。第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”D不选。16、下列哪一选项违反上诉不加刑原则？（）。A、一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑三年，马某上诉，检察院没有抗诉，二审法院认为一审判决认定事实不清，发回原审法院重新审判B、一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑五年，赵某上诉，检察院没有抗诉，二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪C、一审法院以盗窃罪判处金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉，检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉，二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻，但仅对金某改判为五年D、一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行，犯抢劫罪判处无期徒刑，数罪并罚决定执行死刑立即执行。石某上诉后，二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪，遂撤销一审对杀人罪的认定，以抢劫罪判处死刑立即执行【参考答案】：D17、甲乙两公司签订注册商标使用许可合同，规定甲公司许可乙公司使用其注册商标的，该合同须履行什么法定程序?A、经商标局核准B、经商标评审委员会核准C、经甲厂所在地县级以上丁商行政管理机关核准D、报商标局备案【参考答案】：D【解析】：《商标法》第40条：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。故本题D项正确。18、在罗某放火案中，钱某、孙某和吴某3家房屋均被烧毁。一审时，钱某和孙某提起要求罗某赔偿损失的附带民事诉讼，吴某未主张。一审判决宣告后，吴某欲让罗某赔偿财产损失。下列哪一说法是正确的？A、吴某可另行提起附带民事诉讼B、吴某不得再提起附带民事诉讼，可在刑事判决生效后另行提起民事诉讼C、吴某可提出上诉，请求法院在二审程序中判令罗某予以赔偿D、吴某既可另行提起附带民事诉讼，也可单独提起民事诉讼【参考答案】：B19、某普通合伙企业有王某、张某、李某3个合伙人，经营状况良好，刘某希望加入，对于刘某加入以前合伙企业的对外债务，刘某是否应当承担责任?()A、由于该债务是刘某人伙以前产生，所以对新合伙人没有约束力，刘某不承担清偿责任B、新合伙人刘某应当与其他合伙人一起承担连带责任C、新合伙人刘某仅在其出资范围内对外承担相应的责任D、新合伙人刘某可以与其他合伙人约定从而对入伙前产生的债务不承担责任【参考答案】：B【解析】：根据《合伙企业法》第44条第2款的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。入伙人一旦入伙，即取得与其他合伙人同等的权利，同时承担同等的责任；入伙人可以在入伙协议中约定对其入伙前的债务不承担责任，但这种约定仅有对内的效力而无对外的效力，不能对抗第三人。20、在山东某农村，土地承包经营期限为30年，在这30年内，通常不对土地承包经营权进行调整。但现在朱某年老逝世，又无人继承其土地承包经营权。如要对该承包经营的土地进行调整的，应当经过怎样的程序？A、必须经村民会议2／3以上成员同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府批准B、必须经村民会议2／3以上成员同意，并报乡(镇)人民政府批准C、必须经2／3以上村民代表的同意，并报县级人民政府批准D、必须经2／3以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准【参考答案】：D【解析】：《土地管理法》第14条规定：农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。土地承包经营期限为三十年。发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包经营权受法律保护。在土地承包经营期限内，对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。根据该规定，选项D为答案。21、在租赁合同中，承租人经出租人的同意，将租赁物转租给第三人时，如果第三人对租赁物造成损失的，应当如何赔偿损失？A、应当由第三人赔偿损失B、应当由承租人与第三人按份承担损失C、应当由承租人与第三人连带赔偿损失D、应当由承租人赔偿损失【参考答案】：D【解析】：《合同法》第224条第1款规定：“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。”根据这一规定和合同相对性原理，ABC选项错误，本题应选D选项。22、一住店客人未付房钱一早离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定？A、属于侵权，系侵害人身自由权B、属于侵权，系积极侵害债权C、不属于侵权，是行使抗辩权之行为D、不属于侵权，是自助行为【参考答案】：D【解析】：评析：本题涉及自助行为问题。住店客人未付房费即离开旅馆的情况下，旅馆工作人员为维护自己的债权利益，有权采取自助行为，该行为只要不违反法律的禁止性规定和社会容忍的程度，即具有合法性。故本题选项为D。23、某市一食品企业生产的食品不符合卫生标准，发生食物中毒事故。该市卫生局因此责令该企业停止营业，销毁导致食物中毒的食品，并且罚款1万元。下列有关该事件的表述中哪些是正确的？（）A、该市卫生局应当告知该食品企业有举行听证的权利B、该企业自接到通知起3日内，未提出听证申请的，市卫生局可以径行举行听证C、举行听证的有关费用由卫生局和该食品企业合理分担D、该市卫生局责令停止营业和罚款的处罚违反了一事不再罚的原则【参考答案】：A【解析】《行政处罚法》第42条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织：(一)当事人要求听证的，应-3在行政机关告知后三日内提出；(二)行政机关应-3在听证的七日前，通知当人举行听证的时间、地点；(三)除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行；(四)听证由行政机关指定的非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；(五)当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理；(六)举行听证时，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议，当事人进行申辩和质证；(七)听证应当制作笔录，笔录应当事人审核无误后签字或者盖章。据此可知A项是正确的，BC两项明显是错误的。《行政处罚法》第24条规定，对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。该市卫生局针对同一违法行为做出的是停业和罚款两种性质不同的行政处罚，而并非都是罚款，不违反一事不再罚。24、根据专利实施许可制度，下列说法正确的是。A、甲公司于九七年六月获得一项外观设计专利后，具备实施条件的乙公司以合理的条件请求实施但未获准，九九年九月，乙公司向专利局申请强制许可，获得批准B、甲公司获得一项实用新型专利，并取得乙公司另一项实用新型专利的从属强制许可。若乙公司提出申请，专利局亦可给予乙公司实施甲公司专利的强制许可C、取得强制实施许可的单位或者个人不享有独占的实施权，但可许可他人使用实施并收取合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制实施许可的决定不服的，可向专利复审委员会复审，对复审决定不得起诉【参考答案】：B【解析】：本题考查专利实施许可制度。根据专利法第48条规定，A项外观设计不在强制实施许可的范围之内。根据专利法第50条规定，从属强制许可是相互的，B项正确。专利法第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”据此，C项错误。根据专利法第55条规定，专利复审委员会的决定具有可诉性，即非终局决定，D项错误。25、依照我国有关司法解释，法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国法人到中国从事商业活动，应以哪一国的法律为其本国法？A、主要营业地国的法律B、主要管理地国的法律C、注册登记地国的法律D、资本控制国的法律【参考答案】：C【解析】：我国法律关于外国法人本国法的规定《最高人民法院民法通则意见》第184条：“外国法人以其注册登记他国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”26、邱某与其父在家搞个体经营，开业数月，经营额为3万余元，应纳税额2200余元。税务所25次开出纳税通知单，催其纳税，由于逾期不交，税务机关对其加收滞纳金2000余元，合计4000余元。税务机关多次派人催缴，邱某拒绝缴纳。为维护国家税收法规的严肃性，市税务机关干部王某前往催收税款。邱某不但抗拒不缴，而且侮骂王某。王某据理力争，邱某上前对王某拳打脚踢，致使王某身受重伤。对邱某的行为应如何处理?（）A、以抗税罪论处B、以抗税罪与故意伤害罪论处C、以故意伤害罪论处D、以妨害公务罪论处【参考答案】：C【解析】抗税罪不包括致人重伤、死亡的行为。暴力抗税致税务人员重伤的，以故意伤害罪定罪处罚。27、某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【参考答案】：C【解析】：[知识点]买卖合同的所有权转移此题属于简易交付的情况，也即在买卖合同订立之前，买受人已经占有了货物，则从合同成立当时，货物所有权、风险负担、孳息归属都发生转移。需要注意的是，在买卖合同订立之前，某宾馆基于租借的意思获得了摄像机的占有，但电视台的该交付行为是基于租借的意思进行的交付，而不发生买卖合同项下的转移所有权的法律效果。根据《合同法》第140条的规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。所以本题应当选择C选项。28、居住在甲国的一乙国公民死于甲国，在丙国遗有不动产，因该不动产的继承在丙国法院进行诉讼。丙国冲突规范规定继承适用被继承人死亡时的属人法，即乙国法；乙国法冲突规范则规定继承适用死者最后住所地法，即甲国法；甲国冲突规范又规定，不动产继承适用不动产所在地法，即丙国法。采用国际私法中的何种制度可以达到适用丙国实体法的结果?A、反致B、转致C、间接反致D、完全反致【参考答案】：C【解析】：间接反致。【解析】：间接反致是指对某一案件，甲国或甲地区的法院根据本国或本地区的冲突规范指定应适用乙国或乙地区的冲突规范，但依乙国或乙地区的冲突规范指定应适用丙国或丙地区的法律，而依丙国或丙地区的法律冲突规范指定应适用甲国或甲地区的法律，结果甲国或甲地区的法院适用了自己的实体法。因而题中情形应届于C项间接反致。依此，本题只有C为正确答案29、某故意杀人案，公安机关认为王某有重大嫌疑而将其逮捕。但在案件侦查过程中，李某投案自首，且详细陈述了作案经过，经查与已提取的证据恰好吻合。则公安机关应如何处理王某？（）。A、将王某立即释放，并通知原批准逮捕的人民检察院B、报请原批准逮捕的人民检察院同意，将王某释放C、报请逮捕李某，待李某被逮捕后，立即释放王某D、将王某立即释放，并通知其工作单位【参考答案】：A【解析】《刑事诉讼法》第130条规定：“在侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件；犯罪嫌疑人已被逮捕的，应当立即释放，发给释放证明，并且通知原批准逮捕的人民检察院。”由此可见，只要可以排除王某的犯罪嫌疑，就要将其立即释放。而不应在向人民检察院报批之后再予释放，故A的做法是正确的。30、下列为民法上占有的是：()A、甲对自己所享有的专利的持有B、乙对自己所享有的商标专用权的独占C、丙因主人请客而对餐具的控制D、丁对偷盗他人物品的占有【参考答案】：D【解析】：本题涉及对占有概念的理解问题。D选项正确，AB选项是对财产权的控制，只能成立准占有，不能成立占有，C选项仅为暂时的接触，只能是持有，而非占有。31、下列关于世界贸易组织争端解决机制的表述哪一项是正确的？A、磋商是必经程序B、任何争端方对上诉机构的裁决有异议的，均可上诉到争端解决机构C、世贸组织的上诉机构应对专家组报告涉及的事实及法律问题进行审理D、对被认为有错误的专家组的裁决，上诉机构可以发回重审【参考答案】：A【解析】：WTO争端解决机制的基本过程是：争端各方首先进行磋商(磋商是必经程序，A正确)，磋商未果则可自愿选择斡旋、调停或仲裁程序。如果这些方法仍不能解决有关争端，只要当事一方请求，有关争端就应提交专家组程序。专家组报告一经争端解决机构通过，即成为该机构的建议或裁决。如果争端当事一方对专家组报告中的法律问题及专家组的法律解释存在疑义(不包括事实问题，故c错误)，则可提交上诉机构。上诉机构可以维持或撤销专家小组的裁决报告，且上诉机构的裁决为最后裁决，除非争端解决机构一致反对，当事方应无条件接受，故B、D错误。32、刘某、关某和张某设立一普通合伙企业，刘某以劳务出资，关某以货币出资，张某以房屋出资，设立过程中下列做法中不符合法律规定的是：()A、合伙协议约定关某在合伙企业成立之日起1年内缴付出资B、关某作为隐名合伙人不将姓名记载在合伙协议中C、对张某的房屋作价未委托法定评估机构评估，而是由三人协商作价D、刘某的劳务作价，由三人协商确定【参考答案】：B【解析】：《合伙企业法》第18条规定，合伙人可以约定合伙人出资方式、数额和缴付期限，所以A选项的做法合法。该条规定，合伙协议应当载明合伙人的姓名或者名称，因此我国不承认隐名合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中，所以B选项的做法不符合法律规定。第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。根据该条规定，对实物出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，不是必须由法定评估机构评估，所以C选项的做法合法，合伙人用劳务出资的，评估办法由全体合伙人协商确定，所以D选项的做法合法。33、对不在我国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼，在我国境内的原告应该到。A、被告住所地法院起诉B、原告住所地法院起诉C、第三国法院起诉D、国际法院起诉【参考答案】：B【解析】：参见《民事诉讼法》第23条。34、叶某，搬运站板车工人。在码头货站承担短途货运工作多年，对这里的道路情况十分熟悉。某日，天下雨，叶某与另一板车工人张某，搬运铁块去货场。行至路坡时，张某对叶某说：“今天路滑，你的车没有刹车装置，我来帮你驾车下坡。”叶某说：“没关系，我技术好!”说着便单独驾车下坡。终因车重路滑，控制不住车速，将1名行人撞倒，轧断双腿。下列关于叶某的心理态度的说法哪一项是正确的?（）A、属于意外事件B、属于间接故意C、属于疏忽大意的过失D、属于过于自信的过失【参考答案】：C【解析】叶某对自己的行为可能发生危害结果已经有所预见。但他过高地估计了自己的驾车经验和应变能力，对当时的客观危险情况估计不足，轻信凭借自己的技术能够避免危害结果的发生，因而冒险行动，终酿成驾车撞人，致人重伤的严重后果，其心理态度属于过于自信的过失。35、下列合同的分类符合一般的分类标准：()A、双务合同与有偿合同B、诺成合同与实践合同C、要式合同与经批准、登记的合同D、无效合同与撤销的合同【参考答案】：B【解析】：(1)与双务合同相对应的是单务合同；与有偿合同相对应的是无偿合同，因此否定A项。(2)B项正确。诺成合同，双方合意就为类。成立；实践合同，标的物的交付或合同的履行，已与合同融合在一起。这种分类是常见的分(3)要式合同，是指合同应当具备一定的要件，当事人应依据法律的规定完成这些要件，经批准、登记的合同不是与要式合同相对应的合同。经批准的合同，未经批准，自不产生应有的效力，而登记分为两种情况(参照最高人民法院《关于适用<合同法>若干问题的解释(一)》第9条)。(4)无效合同是绝对无效的合同，而可撤销的合同被撤销无效，如不被撤销，则有效，因此排除D项。36、甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担已、庚的债务。后因丙公司无力承担己、度的债务而发生纠纷。现问乙公司和丙公司达成的债务承担协议的对外效力如何？A、该协议无效B、该协议有效C、该协议可撤销D、该协议效力未定【参考答案】：A【解析】：企业法人分立后债务的承担《民法通则》第44条第2款：“企业法人分立、合并。它的权利义务由变更后的法人享有和承担。”第62条：“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”根据法律规定，为保护债权人利益，分立后的法人应对分立前法人所负债务承担偿还责任。作为分立法人的乙、丙两公司关于债务分割的内部协议不能对抗作为第三人的债权人，该协议只对乙公司和丙公司有效力。因此，乙公司和丙公司对此债务承担连带责任，丙公司无力承担，则由乙公司承担，当然乙公司承担后可按协议向丙公司追偿。37、中秋节前夕，华丰市技术监督局对本市市场上的月饼进行了抽查，只有两家食品厂生产的月饼合格。技术监督局将该情况在《华丰晚报》上作了报道，致使很多食品厂家生产的月饼积压卖不出去。下列说法中正确的有：A、市技术监督局的行为不构成不正当竞争B、市技术监督局的行为虽有排挤其他经营者的意图，但并未指定消费者购买某种月饼，尚不构成不正当竞争C、市技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为，但在新闻媒介上公布抽查结果是限制其他经营者的不正当竞争行为D、市技术监督局抽查行为的背后是以排挤其他经营者为动机，故抽查行为与公布行为均构成不正当竞争【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第2条规定：“……本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益。扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。”由此可知，市技术监督局不符合不正当竞争行为的主体要件，其行为不构成不正当竞争，所以A选项应当选。市技术监督局的行为是在履行自己的职责，并没有排挤其他经营者的意图，所以B选项错误，不应当选。抽查行为是履行职责的正常管理行为，在新闻媒介上公布抽查结果也是履行职责，抽查行为和公布抽查结果均不构成不正当竞争，所以CD选项错误，不应当选。38、南京某锅炉厂将其财产向保险公司投了火灾保险。2002年3月15日，由于监控温度计的表失灵，炉温急剧上升，在危急万分时刻，锅炉设备随时有爆炸的危险。为了防止锅炉爆炸，有关人员决定立即向锅炉内投入大量冷却剂降温，从而避免了事故发生，但正在生产的有关半成品全部报废，价值16万元。因此，锅炉厂向保险公司索赔，保险公司不同意赔偿，锅炉厂诉至法院。问下列关于该案的表述中，哪项是正确的？A、16万元的损失应由保险公司赔偿B、16万元的损失应由锅炉厂自己负责C、16万元损失应由保险公司和锅炉厂共同承担D、16万元损失保险公司可不予赔偿，但应减免锅炉厂相应比例的保险费【参考答案】：A【解析】：投保人为了阻止保险事故的发生而采取了紧急措施，由此造成的损失应有保险人承担。故本题正确答案为A。39、某装载着甲、乙、丙、丁四人货物的货轮在航行过程中遭遇风暴，货轮受损。该货轮遂驶入某港口修理，修理费用6万元，港口费以及修理期间的船员工资共2万元。货轮修好后，继续航行，第二天在海上又遇大风浪，为了保证船货安全，船长下令抛弃了甲的价值30万元的货物后才解除了危险。货轮到达目的港后，由于船期延误和市场行情变化，丁损失5万元。那么，下列哪一项属于单独海损？A、货轮在某港口修理期间花费港口费、船员工资2万元B、甲的货物损失30万元C、修理费6万元D、丁公司所受的5万元的损失【参考答案】：D【解析】：依据《海商法》第193条、194条的规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失，包括船期损失和行市损失以及其他间接损失，均不得列入共同海损。”“船舶因发生意外、牺牲或者其他特殊情况而损坏时，为了安全完成本航程，驶入避难港口、避难地点或者驶回装货港口、装货地点进行必要的修理，在该港口或者地点额外停留期间所支付的港口费，船员工资、给养，船舶所消耗的燃料、物料，为修理而卸载、贮存、重装或者搬移船上货物、燃料、物料以及其他财产所造成的损失、支付的费用，应当列入共同海损。船舶因意外事故需要修理在修理期间花费的港口费等必要费用应当列入共同海损。”可知，答案为D。40、关于辩护，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第26题)A、被告人王某在犯罪时7周岁，在审判时已满8周岁，法院应当为其指定辩护人B、被告人李某可能被判处死刑，在审判时法院为其指定辩护人。在法庭审理过程中，李某当庭拒绝指定的辩护人为其辩护，法院另行为其指定辩护人。在重新开庭审理后，李某再次拒绝法庭为其指定的辩护人，合议庭不予准许C、法院为外籍被告人汤姆(25周岁)指定了辩护人，在法庭审理过程中，汤姆拒绝法院为其指定的辩护人，提出自行委托辩护人，法庭准许后，汤姆自行委托了辩护人。再次开庭审理后，汤姆再次拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人，合议庭不予准许D、被告人当庭拒绝辩护人为其辩护的，法庭应当允许，宣布延期审理。延期审理的期限为十日，准备辩护时间计入审限【参考答案】：B【考点】指定辩护【解析】《删诉解释》第36条规定：“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；(二)开庭审理时不满十八周岁的未成年人；(三)可能被判处死刑的人。”选项A中的王某虽然犯罪时是未成年人，但是其在审判时已经年满且18周岁，因此不属于应当为其指定辩护人的情形，选项A的说法错误。《刑诉解释》第38条规定，被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有本解释第36条规定情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。《刑诉解释》第65条第2款规定，重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：(1)被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；(2)被告人具有本解释第36条规定情形之一的，不予准许。选项B中的被告人李某可能被判处死刑，属于《刑诉解释》第36条规定的情形之一，因此，在重新开庭审理后，李某再次拒绝法庭为其指定的辩护人，合议庭应当不予准许。选项B正确。选项C中的汤姆不具有《刑诉解释》第36条规定的情形，因此当其再次拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人时，根据上述《刑诉解释》第65条第2款第项的规定，合议庭可以准许，选项C错误。汤姆的外国国籍是用来迷惑考生的，外国国籍并不是法庭是否准许辩护人自行辩护的条件。《刑诉解释》第65条第1款规定，被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意，并宣布延期审理。选项D中的前半句“被告人当庭拒绝辩护人为其辩护的，法庭应当允许，宣布延期审理”的说法是正确的。又根据本条第3款规定，依照本解释第64条、本条第1、2款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第10日止，准备辩护时间不计入审限。可见，法律并未明确规定延期审理的具体期限，只是规定“自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限”。因此选项D中后半句“延期审理的期限为十日，准备辩护时间计入审限”错误。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据《服务贸易总协定》对服务贸易的定义，服务贸易是指：。A、从一成员的国境向另一成员的国境提供服务B、从一成员的国境向另一成员的服务消费者提供服务C、由一成员的自然人在另一成员境内提供服务D、通过一成员的法人在另一成员的商业存在或专业机构提供服务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：从一成员的国境隔地向另一成员的国境提供服务，没有人员、物资的流动，可以称为过境交付。一国人员、运输工具到另一国接受服务，称为境外消费。一成员的自然人到外国境内，单独或受雇于外国公司或机构，称为自然人流动。通过一成员的法人在另一成员的专业机构提供服务称为商业存在。《服务贸易总协定》中所包含的服务贸易方式主要有四大类，即过境交付、境外消费、自然人流动和商业存在。3、合同约定：甲公司于7月5日前将200台彩电交付给乙公司，乙公司于收货后一周内将全部货款40万元交给甲公司，则下列说法中错误的是：（）A、甲公司在履行其义务同时，可以要求乙公司给付货款B、双方均享有同时履行抗辩权C、若甲公司仅交付100台彩电，乙公司有权拒付一半货款D、甲公司逾期未交付，乙公司以此为由拒绝给付货款，则构成双方违约，各自承担自己的责任【参考答案】A,B,D【考点】先履行抗辩权的成立条件；先履行抗辩权的效力【解析】根据《合同法》第67条，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，乙享有先履行抗辩权，甲不得要求乙同时履行；双方履行顺序有先后，不享有同时履行抗辩权；甲逾期未交付，乙公司拒付货款的，是依法行使先履行抗辩权，不构成违约。故A、B、D错误。4、张某系一孕妇，某日，张某在晚饭后下楼散步时，被从楼里突然闯出的一条狗吓了一跳，不慎流产。经查，该狗系同楼李某家所养，该狗是一条体型庞大、形象凶猛，但实际上很温驯的牧羊犬，但李某当时没有按照小区物业公司的要求佩戴狗链。现在双方对损害赔偿发生争议。下列说法正确的有：（）A、张某所受损害应由李某和物业公司共同承担赔偿责任B、张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的财产损害C、张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害D、张某之夫有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点：饲养动物侵权讲解：《侵权责任法》第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。因此A错误。张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的财产损害和精神损害。由于胎儿不是民事主体，因此张某之夫无权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害，只能由受害人张某主张赔偿。5、下列纠纷中，不能通过仲裁途径解决的是：（）A、老李夫妇的离婚纠纷B、林老汉的三个儿子关于继承遗产的纠纷C、海问公司与税务局就海问公司应当如何缴纳企业所得税的纠纷D、未成年人王某的养父与未成年人王某的生母李某就未成年人王某的监护权应当由谁行使的纠纷【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。ABD选项属于婚姻、收养、监护、扶养、继承等涉及身份关系的纠纷；C选项属于依法应当由行政机关处理的行政争议。因此都不能通过仲裁来解决。6、一货轮在海上航行，突起大风，并收到强台风警报，当时靠岸进风已无可能。而气象台预报，台风中心正要经过货轮航行的海域，为使货轮和船员的生命免遭损害，船长下令抛去部分货物（价值3万元），以减轻货轮的负载。但当台风刚刚接近该货轮航线海域时，突改方向，并未殃及货轮安全。对船长的行为应如何认定？A、紧急避险B、假想避险C、避险不适时D、事前避险【参考答案】：C,D【解析】：紧急避险的时机条件要求，必须是正在发生的危险，即危险已经出现又尚未结束，才能采取避险行为。否则是避险不适时，包括事前避险和事后避险。7、某电力公司管理的一台变压器位于路旁20米处，为防止他人接近，电力公司建造围墙将变压器围起，仅留一道小门供检修人员出入，门上挂有“高压危险”的标志，平时用锁将小门锁住，钥匙由检修工林某持有。一日林某将钥匙丢失，只得撬开锁进入墙内检修，离开时将门关上并用铁丝将门拴住。次日，赵某（11岁）等四名儿童因好奇，扭断铁丝进入围墙内玩耍，赵某不幸被电流击中受伤，经抢救后双臂截肢。关于此案的表述中正确的是：A、电力公司应承担全部赔偿责任B、赵某致伤的损失应由电力公司承担大部分赔偿责任，小部分由赵某的父母负担C、电力公司承担赔偿责任后，可以向林某部分追偿D、赵某对损害有过错【参考答案】A,C,D8、甲因办厂无资金向乙借款10万元，借期两年，并且由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款。两年后，甲因经营不善无力偿还借款，乙向甲和丙索款未果，于是向法院提起诉讼。本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的A、乙可以同时向甲和丙主张权利，甲丙是共同被告B、乙可以只起诉丙，但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼C、乙可以只起诉甲，人民法院可以只列甲为被告D、乙只能起诉甲、丙二人中的一人【参考答案】：A,B,C【解析】：考点：因保证合同导致的纠纷当事人的诉讼地位问题.根据民诉法解释53条：因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除了保证合同明确约定保证人承担连带责任外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。从本题题干上看，丙的保证责任并没有明确是连带责任，所以，如果起诉了保证人丙，还是应当列甲为共同被告9、某外国法院在审理一起涉外合同纠纷案件的过程中，需要请求我国有关人民法院向在中国境内的一家公司送达应诉通知书。根据我国民事诉讼法的规定，我国有关人民法院代为完成该送达行为，需符合下列哪些要求？（）。A、需根据我国缔结或者参加的国际条约，并且按照互惠原则B、需根据我国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则C、代为送达不得违反我国法律的基本原则D、代为送达不得有损于我国的主权、安全或者社会公共利益【参考答案】B,D【解析】根据《民事诉讼法》第266条的规定：“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。”10、反担保人可以是债务人，也可以是债务人以外的其他人，那么下列关于反担保方式的表述哪些是正确的？A、债务人提供的保证、抵押或者质押B、债务人提供的抵押或者质押C、其他人提供的抵押或者质押D、其他人提供的保证、抵押或者质押【参考答案】：B,D【解析】：详见《最高人民法院关于适用（担保法）若干问题的解释》第2条。11、合营企业股东甲欲将其股权转让给乙，遂双方签订了转让协议，并完成了转让。但企业的其他股东E、F、G、H对此分别表达了不同的意见，下列相关说法正确的是：()A、E以该股权转让侵害了其优先购买权为由请求撤销股权转让合同的，人民法院应予支持B、F在知道或者应当知道股权转让合同签订之日起6个月内未主张优先购买权的，则再不能主张优先购买权C、G、H以该股权转让侵害了其优先购买权为由宣告该股权转让合同的，人民法院应予支持D、乙以侵害其他股东优先购买权为由请求认定股权转让合同无效的，人民法院不予支持【参考答案】A,D【解析】最高人民法院《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定(一)》第l2条规定：“外商投资企业一方股东将股权全部或部分转让给股东之外的第三人，其他股东以该股权转让侵害了其优先购买权为由请求撤销股权转让合同的，人民法院应予支持。其他股东在知道或者应当知道股权转让合同签订之日起一年内未主张优先购买权的除外。前款规定的转让方、受让方以侵害其他股东优先购买权为由请求认定股权转让合同无效的，人民法院不予支持。”A符合规定，正确；B的时间有问题，应为1年，错误；C无依据，错误；D符合第2款的规定，正确。12、李某与甲公司订立一份多式联运合同，甲公司负责将其一批货从大连运往广州，在大连到北京段采用铁路运输由甲公司自己负责，到北京后交由乙公司用公路方式运到广州，下列说法正确的是：A、甲公司对从大连到广州的全程运输承担责任B、乙公司对从北京到广州的公路运输对甲公司承担责任C、如果货物损失发生在北京至广州段，则李某只能要求乙公司赔偿D、如果货物损失发生在北京至广州段，则李某可以要求甲乙公司承担连带赔偿责任【参考答案】：A,B【解析】：根据《合同法》317条规定：“多式联运经营人负责履行或者组织履行多式联运合同，对全程运输享有承运人的权利，承担承运人的义务。”而区段承运人只对自己运送的区段对总的承运人承担责任。各区段承运人不直接对托运人承担违约责任，因为他们之间并没有合同关系，因此在多式联运合同中，不能要求总的承运人与某一区段承运人承担连带责任，AB选项说法正确，C选项即使损失发生在北京至广州段，也只能由甲公司对李某承担责任，CD选项错误。13、甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后。主张甲丙间的合同无效．并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的?A、如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效B、如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司交付费用，只能要求甲公司承担责任C、如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任D、不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效【参考答案】C,D【考点】商业秘密侵权行为、善意取得【解析】根据《反不正当竞争法》第10条第3款的规定：“商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”可知，本题中的技术秘密成果属于商业秘密，商业秘密能够为权利人带来经济利益，在理论及实践中已经被视为权利人的重要财产之一。<合同法>第51条规定：“无处分权的人处分他人财产。经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”由此可以得知，擅自处分他人财产的合同属于效力待定的合同，应经过权利人的追认或者无处分权的人事后取得处分权才能有效，否则为无效合同。本题中。甲公司非法盗取乙公司的技术秘密，对该技术秘密并无处分权，而且事后也没有经过权利人乙公司的追认或者取得该项技术秘密澈其与丙公司签订的转让合同应属无效。同时，根据善意取得理论，盗窃之物不适用善意取得，本题中，不论丙是否为善意，均不能导致合同有效或取得合法的继续使用权。在此情况下，丙公司如果继续使用该技术秘密，乙公司当然有权要求其支付费用。A项、B项不正确，D项正确。《反不正当竞争法》第10条第1、2款规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密……第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”根据上述规定，甲公司非法盗取乙公司的技术秘密，又转让给丙，若丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，则不仅甲公司侵犯了乙公司的商业秘密．丙公司也侵犯了乙公司的商业秘密。因此，在丙作为受让第三人为恶意时。甲、丙构成共同侵权，根据《民法通则>第130条的规定，二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。所以，C项正确。14、甲公司的住所地在香港，法定代表人为王某。人民法院向甲公司送达司法文书所采取的下列方式中，正确的是：A、当王某在内地时，人民法院直接向王某送达B、人民法院直接向甲公司在内地的代表机构送达C、人民法院直接向甲公司在内地的业务代办人送达D、人民法院直接向甲公司在内地的分支机构送达【参考答案】：A,B【解析】：《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》第1条规定：“人民法院审理涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民商事案件时，向住所地在香港特别行政区、澳门特别行政区的受送达人送达司法文书，适用本规定。”本题中，甲公司的住所地在香港，故人民法院向其送达司法文书，适用该《规定》。《规定》第3条规定：“作为受送达人的自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在内地的，人民法院可以直接向该自然人或者法定代表人、主要负责人送达。”故A选项正确。《规定》第5条第1款规定：“受送达人在内地设立有代表机构的，人民法院可以直接向该代表机构送达。”故B选项正确。《规定》第5条第2款规定：“受送达人在内地设立有分支机构或者业务代办人并授权其接受送达的，人民法院可以直接向该分支机构或者业务代办人送达。”应当注意，分支机构或者业务代办人接受送达，须经受送达人授权。故CD选项错误。本题的应选项为AB。15、张某和柳某婚后开了一家美发店，由柳某经营。二人自2005年6月起分居，张某于2005年12月向当地法院起诉离婚。审理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2万元用于美发店的经营。下列哪些选项是正确的?A、该美发店属于夫妻共同财产B、该债务是夫妻共同债务，应以共同财产清偿C、该债务是夫妻共同债务，张某应承担一半的清偿责任D、该债务系二人分居之后所负，不是用于夫妻共同生活，应由柳某独自承担清偿责任【参考答案】A,B【考点】夫妻共同财产与夫妻共同债务【解析】首先，选项A考查的是夫妻共同财产的问题。本题中，美发店是张某和柳某在婚后开办的，属于夫妻共同财产，据此，选项A是正确的。其次，选项BCD涉及夫妻共同债务的问题。《婚姻法解释(二)》第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第19条第3款规定情形的除外。《婚姻法》第19条第3款规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。本题中，在夫妻关系存续期间，柳某以个人名义向他人借款2万元，由于该2万元是用于美发店的经营，并非明确约定为柳某的个人债务，也并非属于第三人知道张某和柳某为约定财产制的情况，根据《婚姻法解释(二)》第24条的规定可知，该债务属于夫妻共同债务。据此．选项B是正确的，选项CD是错误的。[陷阱点拨]夫妻共同债务的问题，已经连续多年考到，是司法考试中婚姻法部分的重点考点。婚姻法对夫妻债务的处理有一个基本原则，即区别该债务的发生是在婚姻关系存续期间，还是在婚姻关系成立以前。如果该债务的发生是在婚姻关系存续期间，即使是以夫妻一方的个人名义所负债务，仍然应当按夫妻共同债务处理。如果是一方婚前所负个人债务，通常属于夫妻一方的个人债务，除非该债权人能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活。考生对于选项A通常没有任何疑问，但是对于选项BCD可能因为对于该原则没有正确把握而错选。16、在甲公司举办的商品展销会期间、消费者李某从标明参展单位为乙公司的展位柜台购买了一台丙公司生产的家用电暖气，使用时发现有漏电现象，无法正常使用。由于展销会已经结束，李某先后找到甲公司、乙公司，才得知展销会期间乙公司将租赁的部分柜台转租给了丁公司，该电暖气系由丁公司卖出的。在这种情况下，李某可以向谁要求赔偿？A、甲公司B、乙公司C、丙公司D、丁公司【参考答案】：A,B,D【解析】：《消费者权益保护法》第38条规定：“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿。”由此可知，本题中的消费者可以向销售者丁公司、柜台的出租者乙公司、展销会的举办者甲公司要求赔偿，所以ABD选项正确。第35条规定：“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。”由此可知，消费者在购买、使用商品时合法权益受到损害可以向销售者要求赔偿，销售者赔偿后向生产者追偿；只有在因缺陷商品造成人身、财产损害的时候，消费者才既可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。本题中显然消费者的人身、财产未受损害，因此不得向生产者丙公司请求赔偿，C选项错误。17、根据国际私法理论，国家及其财产豁免可能在下列什么情况下被提出？A、某国在外国法院直接被诉B、某国虽然在外国法院没有直接被诉，但在一民事诉讼中涉及该国，该国为了维护其权利而主张豁免C、某国放弃了管辖豁免，但在判决作出前后可能会就诉讼保全或强制执行提出国家及其财产豁免问题D、某国在他国法院提起民事诉讼时，对方当事人提出反诉，该国提出是否享有国家及其财产豁免问题【参考答案】：A,B,C,D【解析】：ABCD是国家及其财产豁免可能被提出的四种情况。18、萧某是一名业余作家，他写的长篇小说《故乡在哪里》由某出版社出版后非常畅销，萧某一夜之间成为名人．但就在小说出版4个月后，萧某却因病去世．因萧某是名人，其生前的好友朱某抓住机会出版了《记忆中的萧某》一书．书中肆意披露萧某的隐私，使其名誉受损，萧某的3个儿子于是打算起诉朱某．下列说法符合法律规定的有：A、为维护萧某的名誉，萧某的3个儿子可以自己的名义起诉朱某B、萧某的3个儿子不可以萧某名誉权受损为由起诉，但可以自己精神受损害为由起诉朱某C、萧某的另一好友王某觉得朱某做得不对，可以起诉朱某侵犯萧某名誉权D、某出版杜认为自从朱某出版《记忆中的萧某》后，《故乡在哪里》的销量锐减，则该出版社可以起诉朱某侵犯萧某名誉权【参考答案】：A,B【解析】：《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：……(二)非法按露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私;……”《名誉权解答》之五：死者名誉受到损害，哪些人可以作为原告提起民事诉讼？死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉．近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女．可见侵犯死者隐私名誉利益的行为，其近亲属可以自己名义提起精神损害赔偿，而他人则无权要求精神损害赔偿．依权利能力终于死亡的原则，死者不再享有民事权利能力，萧某不再享有名誉权，故本题应选AB选项，CD选项错误．19、在海上货物运输保险中，除合同另有约定外，哪些原因造成货物损失，保险人不予赔偿？A、交货延迟B、被保险人的过失C、市场行情变化D、货物自然损耗【参考答案】：A,C,D【解析】：海上货物运输保险（1）《海商法》第243条规定：“除合同另有约定外，因下列原因之一造成货物损失的，保险人不负赔偿责任：（一）航行迟延、交货迟延或者行市变化；（二）货物的自然损耗、本身的缺陷和自然特性；（三）包装不当。所以选项A、C、D正确。（2）《海商法》第242条规定：“对于被保险人故意造成的损失，保险人不负赔偿责任。”所以选项B错误。20、北京A区某出版社出版了一本普法书。上海B区某文化公司见该书销路很好，遂在上海市C区非法复制了8000册。该公司将这批非法复制的书藏匿在上海市D区，后在E区销售时被版权局查封。北京出版社欲对该文化公司提起著作权侵权诉讼。请问：北京出版社可以选择向下列哪些法院提起诉讼？（）A、上海B区法院B、上海C区法院C、上海D区法院D、上海E区法院【参考答案】A,B,C,D【解析】《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定，因侵犯著作权行为提起的民事诉讼，由《著作权法》第46、47条所规定的侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。21、甲公司向某银行贷款100万元，并以公司所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现甲公司欲将该房屋转让，关于此问题的说法正确的是：A、甲公司可自己决定将房屋出卖，无需通知银行或经银行同意B、若银行同意转让，出卖房屋所得价款应提前清偿债务或提存C、若甲公司清偿了银行贷款，则无论银行是否同意，甲公司都可将该房屋转让D、若买方代为清偿了甲公司的贷款，则不论银行是否同意，甲公司都可以将房屋转让【参考答案】：B,C,D【解析】：《物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”据此规定，A选项认为抵押人自由转让抵押物的说法错误。B选项的说法符合本条规定，正确。C选项甲公司清偿贷款后，甲公司与银行之间的债权债务关系消灭，抵押权随之消灭，甲公司可以自由转让该房屋，C选项正确。D选项符合本条第2款的规定，正确。22、依据票据法的规定，下列有关支票记载事项的表述哪些是正确的？（）。A、支票出票时金额可以授权补记，未补记前的支票不得使用B、支票出票时收款人名称可以授权补记，未补记之前不得使用C、支票上另行记载付款13期的，该记载无效，票据有效D、支票上未记载付款地点的，以付款人的营业场所、住所或经常居住地为付款地点【参考答案】A,C【考点】支票记载事项【解析】《票据法》第85条规定：“支票上的金额可以由出票人授权补记，未补记前的支票，不得使用。”第90条规定：“支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，该记载无效。”故A、C项正确。第86条第1款规定：“支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。”这里没有规定收款人名称未补记之前，票据不得使用，故B项不正确。第86条第2款规定：“支票上未记载付款地的，付款人的营业场所为付款地。”故D项不正确23、甲欠乙10万元，甲之友丙与乙签订了保证合同，此时丙自有财产只有8万元。后甲不能清偿，乙诉至法院要求丙清偿10万元。丙在答辩状中称：本人自有财产不足清偿，请免除我的保证责任。以下说法错误的是：A、丙的保证范围为担保时的自有财产总额8万元B、丙的保证范围仅为10万元主债权C、丙的保证范围为10万元主债权以及因该债权而产生的相关债权D、因提供保证时不具有代偿能力，因此丙不承担保证责任【参考答案】：A,B,D【解析】：《担保法》第7条：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。依《担保法》第7条，下列三类人可为保证人：①法人；②其他组织(具体范围参见《担保法解释》第15条)；③自然人。《担保法解释》第14条：不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。因此，丙可以作为保证人，而且不能以不具有代偿能力而要求免除担保责任。《担保法》第21条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。题中当事人未对担保范围作出约定，因此，C项的表述是正确的；而其他选项都是错误的表述，为应选项。24、甲原籍是山区茶乡。春节期间，甲回原籍探亲，同事乙委托甲买上等茶叶10斤，并付款1000元。春节期间因无茶叶出卖，甲将情况告乙，乙说你转托一人在春天3月再买吧。甲在回城前的一天晚上，丙正好前来探望甲，于是甲便委托丙代乙买10斤上等茶叶，丙应允。甲将1000元放在信封里交付给丙。丙在当晚回家途中，1000元被人所抢，抢劫案未侦破。甲回城后将此事告知乙，为此引起纠纷。乙起诉到法院，法院对乙的哪些请求不予支持？A、请求甲赔偿损失1000元B、请求丙赔偿损失1000元C、请求甲、丙各赔偿损失500元D、请求甲、丙对1000元损失负连带责任【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题考复代理《转委托代理》的效力。《合同法》第400条规定：“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。”据此，转委托后，受托人除对第三人的选任及其对第三人的指示承担责任外，不承担其他责任，本案不属于该两种责任之列。其道理在于：复代理人是本人的代理人，而非代理人的代理人，故应由复代理人向本人承担责任；复代理人与代理人亦不构成共同代理关系，故代理人无需再向本人承