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PAGE页码45全国《法律职业资格考试》试卷二甄题期末检测题(含答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、下列有关委付的说法,错误的是哪一项?A、委付仅适用于推定全损的场合B、委付是一种单方行为。保险人可以接受委付,可以不接受委付,也可以在接受后撤回委付C、在全损的情况下,保险人有权放弃对保险标的的权处和向第三方追偿损失的权利D、代位权与委付不同,只要保险人已经支付了保险赔偿,无论在全损还是部分损失的情况下,保险人都有权取得代位权【参考答案】:B【解析】:见《海商法》第249条第2款。该条款规定;委付不得附带任何条件。委付一经保险人接受,不得撤回。2、下列有关WTO争端解决机构通过专家组报告采取的表决制度说法正确的是A、协商一致原则B、反向一致原则C、简单多数表决通过D、加权表决制度【参考答案】:B【解析】:反向一致是WTO争端解决机构比较特殊的制度,也就是说除非争端解决机构所有成员都反对,否则就可以通过。3、甲乙签订加工承揽合同,但没有对合同履行作出约定,现两人因合同履行地问题发生争议,法院应确定何地为合同履行地A、加工行为地B、定做方所在地C、承揽方所在地D、工作成果交付地【参考答案】:A【解析】:详见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法>若干问题的意见》第20条规定4、人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,但是不受前面所述规定的案件是哪项?A、宣告失踪或宣告死亡案件B、认定无主财产案件C、选民资格的案件D、认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件【参考答案】:C【解析】:详见《民事诉讼法》第163条规定。5、质权因下列哪种情况而消灭?A、质物转让B、质物灭失C、质物部分转让D、质物部分灭失【参考答案】:B【解析】:见《担保法》第73条。根据该条的规定,质权因质物灭失而消灭。6、在法律没有特别规定及合同没有特别约定时,出现了下述哪种情况,一方当事人有权解除合同?A、对方当事人有违约行为B、发生不可抗力事件,致使合同不能适当履行C、对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同,致使不能实现合同目的D、以种类物为标的的合同,其标的部分毁损灭失【参考答案】:C【解析】:参见《合同法》第94条。7、英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份买卖合同,购买乙服装厂生产的幸福牌衬衫1500件,合同约定由乙服装厂在英国的办事处将货物送至甲商贸公司。后甲公司称乙服装厂所交货物与样品质量不符,遂通过其在中国的办事处向中国法院提起诉讼。双方对本合同适用的法律争执不下。按照我国法律,法院应当决定适用下列哪国的法律?A、中国法律B、英国法律C、第三国法律D、中国法律或英国法律都可以,法院可以选择适用【参考答案】:B【解析】:根据最密切联系原则,合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的,适用合同订立时买方营业所所在地的法律。8、乙公司在与甲公司交易中获金额为300万元的汇票一张,付款人为丙公司。乙公司请求承兑时,丙公司在汇票上签注:“承兑。甲公司款到后支付。”下列关于丙公司付款责任的表述哪个是正确的?A、丙公司已经承兑,应承担付款责任B、应视为丙公司拒绝承兑,丙公司不承担付款责任C、甲公司给丙公司付款后,丙公司才承担付款责任D、按甲公司给丙公司付款的多少确定丙公司应承担的付款责任【参考答案】:B【解析】:根据《票据法》第43条,付款人承兑汇票,不得附有条件;承兑附有条件的,视为拒绝承兑。故选B。9、在CFR条件下,除货物运输的投保责任应由负责外,其他双方责任与CIF相同?A、买方B、卖方C、运达目的港前由卖方到达后由买方D、双方共同负责【参考答案】:A【解析】:本题涉及国际贸易术语。CFR“成本加运费”与CIF“成本运费保险费”的相似,但CFR由买方投保而CIF由卖方投保。10、甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何?A、自行恢复B、不得自行恢复C、经乙同意后恢复D、经甲同意后恢复【参考答案】:B【解析】:评析:考点:宣告死亡[分析]《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)=37.被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。11、甲厂向法院诉乙厂不履行合同,要求乙厂赔偿损失90000元,从诉的种类看,甲主张的诉讼请求是何种诉讼A、给付之诉B、确认之诉C、变更之诉D、A和C【参考答案】:A【解析】:给付之诉即请求对方支付一定数额的金钱的诉12、TOM是广州大学中文系的英国留学生,因一民事纠纷被张三起诉,则下列说法正确的是A、人民法院应当为TOM提供翻译,尽管他会中文;B、人民法院判决可以只用汉语发布;C、TOM可以聘请外国律师作为其诉讼代理人;D、若英国因种种原因对在英诉讼的香港公民的民事诉讼权利进行限制,而香港地方法院据此也对英国公民诉讼权利进行了限制。由于香港司法独立,所以,TOM在内地的诉讼权利不应该被限制。【参考答案】:B【解析】:A错,只有TOM要求提供翻译的情形下,法院才为其提供翻译。B对,民诉法第二百四十条人民法院审理涉外民事案件,应当使用中华人民共和国通用的语言、文字。当事人要求提供翻译的,可以提供,费用由当事人承担。C错,民诉法第二百四十一条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,需要委托律师代理诉讼的,必须委托中华人民共和国的律师。D错,根据对等原则,应该限制,因为香港公民也是中华人民共和国公民。根据民诉法第5条。13、甲公司委托乙公司加工机器零件,约定2003年10月30日由乙公司送货上门。同年10月10日乙公司所在地发生洪水,乙公司未将灾情之事通知甲公司。同年10月底,甲公司要求乙公司交货,乙公司未交货。12月29日,乙公司送货时,说明了迟延交付的原因是因不可抗力。甲公司因乙公司交货迟延,已在市场高价购买了同类产品代替,市场价和合同差价10万元。有关该案的正确表述是哪一项?A、乙公司因不可抗力而迟延交货,可以免责B、乙公司迟延交货后发生不可抗力,因此造成损失应负赔偿之责C、乙公司未履行通知义务,应负赔偿责任D、甲公司拒收货物应承担违约责任【参考答案】:C【解析】:见《合同法》第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。应该选C14、1999年10月20日,甲乙签订汽车买卖合同,10月22日,甲向乙交付汽车5辆,乙支付价款65万元,双方约定在甲公司办理完企业达标验收检查之后,共同办理汽车过户手续,11月15日,甲乙共同办理汽车过户登记手续。在此期间,乙将5辆汽车交丙使用,共获租金2万元,甲得知此事要求乙将这2万交给甲,乙拒绝,双方遂发生诉讼。下列表述正确的是:()A、该笔租金2万元应归甲所有B、该笔租金2万元应由甲、乙平分C、设甲在11月30日才向乙交付5辆汽车,从11月15日至30日,甲将这5辆汽车租给丁,获租金1.2万元,该租金应归甲所有D、在上述C项条件下,该租金(1.2万元)应归乙所有【参考答案】:C【解析】:《合同法》第136条规定,标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有,交付之后产生的孳息,归买受人所有。根据该规定,汽车买卖中的孳息采交付主义。汽车10月22日交付,之后乙交给丙使用,获得租金2万,所以租金应当归乙。应该选C。15、红旗中学为了迎接建校50周年庆典,特委托某工艺美术院设计校徽,双方约定校徽著作权归红旗中学所有,工艺美术院在接受委托后组织实施中,因自己的设计人员设计稿不尽如人意,遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽,但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学,红旗中学十分满意,将其确定为校徽。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人?A、红旗中学B、工艺美术院C、李某D、三方共有【参考答案】:C【解析】:考点:委托作品的著作权人解析:著作权法第十七条受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人。16、下列人员中,可以行使自力防御权的有:()A、出租人B、出质人C、寄存人D、留置权人【参考答案】:D【解析】:本题涉及自力防御权的行使主体问题。出租人、出质人、寄存人均为间接占有人,故不能行使自力防御权,只有留置权人为直接占有人,可行使自力防御权。17、某市的李某欲买“太月”牌的快餐方便面,在商场误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“大月”的方便面,遂向“太月”公司投诉。“太月”公司发现,“大月”方便面的价格仅为“太月”的1/2。如果“太月”起诉“大月”,其纠纷的性质应当是下列哪一种?A、企业名称侵权纠纷B、欺骗性交易的不正当竞争纠纷C、低价倾销的不正当竞争纠纷D、诋毁商誉的侵权纠纷【参考答案】:B【解析】:“大月”与“太月”是不同的名称,所以不构成侵犯企业名称权,所以A选项不应当选。《反不正当竞争法》第5条规定:“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易,损害竞争对手:……(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认是该知名商品;……”由此可知,“太月”是知名商品特有的名称,“大月”擅自使用与其近似的名称与包装造成混淆,符合不正当竞争行为中欺骗性交易行为的构成要件,所以B选项应当选。第11条第1款规定:“经营者不得以排挤竞争对手为目的,以低于成本的价格销售商品。”由此可知,低价倾销行为的构成要件必须是低于成本价,所以本题不构成低价倾销行为,C选项不应当选。第14条规定,经营者不得捏造、散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。本题不存在捏造、散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉,不符合诋毁商誉行为的构成要件,所以D选项不应当选。18、清风杂志社因侵犯他人名誉权被一审法院判令为对方恢复名誉、消除影响。判决发生效力后,该杂志社既不上诉,又不履行生效判决。下列说法错误的是:A、法院可以采取公告、登报等方式,将判决的主要内容公布于众,费用由该杂志社负担B、法院可以对该杂志社社长或直接责任人员予以罚款、拘留C、法院应当直接强制杂志社执行判决确定的义务,保护当事人权利D、杂志社应当支付迟延履行金【参考答案】:C【解析】:《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》规定:“侵权人拒不执行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响的,人民法院可以采取公告、登报等方式,将判决的主要内容和有关情况公布于众,费用由被执行人负担,并可依照民事诉讼法第一百零二条第六项的规定处理。”所以,A选项说法正确,不应当选。《民事诉讼法》第102条规定:“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(六)拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。故B选项的说法不符合题干要求,不当选。《执行规定》第60条规定:“被执行人拒不履行生效法律文书中指定的行为的,人民法院可以强制其履行。对于可以替代履行的行为,可以委托有关单位或他人完成,因完成上述行为发生的费用由被执行人承担。对于只能由被执行人完成的行为,经教育,被执行人仍拒不履行的,人民法院应当按照妨害执行行为的有关规定处理。”对于某些行为的执行,法院不是必须应当直接强制义务人直接执行,可以通过间接的方式委托相关单位执行,所支出的费用由责任人负担,所以C选项的说法错误,应当选。《民事诉讼法》第229条规定:“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。”故清风杂志社应当支付迟延履行金。D选项说法正确,不当选。19、下列对加工物的所有权归属的判断,不正确的是A、加工物的所有权原则上归原物的所有人,但应当给加工人以补偿B、加工增加的价值小于材料的价值时,加工物应当归加工人所有,但应当给原物的所有人以补偿C、未经原物所有人同意在其物上加工而造成损失的,加工人应赔偿原物所有人D、如果当事人就加工物的归属事先有约定的,可按其约定办理【参考答案】:B【解析】:当事人就加工物的归属有约定的,可依照其约定,双方当事人没有约定的,加工物的所有权原则上归材料(原物)所有人享有,但材料所有人应给加工人相应的补偿.双方当事人对加工物的归属发生争议的,加工增加的价值小于材料的价值的,加工物的所有权归材料所有人,但材料所有人应该给加工人相应的补偿.加工增加的价值大于材料的价值,加工物的所有权归加工人,但加工人应绐材料所有人相应的补偿.加工增加的价值和材料的价值大致相等的,双方又不可能通过协商确定加工物的所有权归属的,可由双方共有.本题中,ACD选项均符合上述规则,为正确项,B选项为不正确选项,当选.20、甲因涉嫌故意泄漏国家秘密罪被立案侦查。羁押一个月后,被变更为监视居住。甲回家后,约请律师乙见面商谈聘请其担任自己律师的事宜。甲会见乙应否取得有关机关批准?A、须经侦查机关批准B、不必经侦查机关批准C、须经执行机关批准D、不必经执行机关批准【参考答案】:A21、甲因抢劫,被法院判决构成抢劫罪,判处无期徒刑,并处没收财产。下列哪些财产可纳入适用没收财产刑予以没收的范围:()A、甲及其妻儿共住的l居室住房B、抢劫来的物资C、甲在银行帐户上的3万元存款D、甲在抢劫中使用的枪支【参考答案】:C【考点】没收财产【解析】我国《刑法》第59条规定,没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。同时,《刑法》第64条针对犯罪物品的处理规定:犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用,所以住房不应该没收。适用没收财产刑的仅有C。22、新加坡民用航空公司一架客机飞往印度尼西亚途中,因机上物体坠落使在公海上捕鱼的越南渔船受损。后该渔船开往中国港口修理,并就该飞机造成的损害赔偿诉诸我国法院。对于该案,依《中华人民共和国民用航空法》规定,法院应适用下列哪个国家的法律?A、新加坡法律B、印度尼西亚法律C、越南法律D、中国法律【参考答案】:D【解析】:《民用航空法》第189条第2款:“民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”该案件中受理法院为中国法院,故应该适用中国法律,选D。23、下列不属于刑事诉讼当事人的是()A、负责为被告人辩护的辩护律师B、某故意伤害案当中的被害人C、某诽谤案当中的提起自诉的自诉人D、某盗窃案当中的犯罪嫌疑人【参考答案】:A【解析】本题考查刑事诉讼中的当事人。根据《刑事诉讼法》第82条第2项的规定,“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。而辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员都属于其他诉讼参与人。24、《海关法》规定,当事人逾期不履行海关的处罚决定,海关可以将其保证金没收或者将其扣留的货物、物品、运输工具变价折抵。海关采取此种措施属于下列哪一种性质的行为?()A、行政强制措施B、执行罚C、代执行^^D、直接强制【参考答案】:D【解析】本题考查直接强制的概念和种类。直接强制是指在相对人逾期、不履行法定义务时,由行政机关或行政机关申请人民法院依法针对相对人的人身、财产,直接采取强制手段使义务得以履行或者达到与履行义务相同的状态。直接强制的种类主要有强制拘留、强制划拨、强制扣缴、强制拍卖等。本题中,海关的行为属于强制扣缴,是直接强制的一种。25、看守所值班武警甲擅离职守,在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走,但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案,下列哪一选项是正确的?A、甲主观上是过失,乙是故意B、甲、乙是事前无通谋的共犯C、甲构成私放在押人员罪D、乙不构成脱逃罪【参考答案】:A【考点】主观方面、共同犯罪【解析】犯罪的主观方面包括故意和过失。故意是明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生。过失是应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免。故意和过失的认定标准不是行为人对行为的态度,而是行为人对危害结果的态度。所以,虽然甲擅离职守是故意的,但其对危害结桌则是反对的,因此萁主观上是过失。乙的行为是直接故意,这是常识,无须解释。故,选项A正确。要构成共同犯罪,甲乙二人必须具有犯同一罪的故意。甲乙显然没有共同故意,因此不构成共同犯罪。故,选项B错误。既然甲是过失,他就不构成私放在押人员罪。因此选项C错误。由于甲是武警,要按照军人进行定罪处罚,因此他构成《刑法》第425条的擅离军事职守罪。乙当然构成脱逃罪,选项D错误。26、某私营企业下列所为哪个不是违反劳动法的行为?A、招收3名15周岁的工人B、以女性为由拒绝招收4名女工C、不同意职工组建工会D、辞退1名严重违反规章制度的怀孕女工【参考答案】:D【解析】:根据《劳动法》第15条第1款规定,禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。根据第13条规定,妇女享有与男子平等的就业权利。在录用职工时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。根据第7条第1款规定,劳动者有权依法参加和组织工会。根据第29条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第26条、第27条的规定解除劳动合同:(1)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(2)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(3)女职工在孕期、产期、哺乳期内的;(4)法律、行政法规规定的其他情形。但因为“严重违反规章制度”属于第25条规定的情况,改选D项。本题考查的是劳动者的基本权利以及对未成年人及妇女和孕妇的特殊劳动保护。劳动就业的合法年龄实质上也是《民法通则》中对完全民事行为能力人的规定。而其他各项特殊保护实际上也是社会公德所公认的,并不难理解。27、根据《公司法》的规定,有限责任公司的股东在下列何种情况下不得再抽逃其出资A、缴纳出资后B、经法定验资机构验资后C、提出公司设立登记申请后D、公司成立后【参考答案】:D【解析】:根据《公司法》的规定:公司成立后,股东不得抽逃出资。28、下列保证中,哪一个是合法有效的?A、某市市政府为该市某企业对一外省市公司所欠35万元债务提供的保证B、某市人民医院为某药品生产公司的6万元债务以医院的医疗设备提供的保证C、某公司书面授权其网络部为另一企业购买网络器材所欠的2000元债务提供的保证D、某外商独资公司书面授权其在广州的分公司为另一公司所欠70万元债务提供的保证【参考答案】:D【解析】:《担保法》第8条规定:“国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”所以原则上市政府是不能成为保证人的,A选项的保证合同无效。《担保法》第9条规定:“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。”故B选项的保证合同亦无效。《担保法》第10条规定:“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。”法人的分支机构经授权的,可以作为保证人,而法人的职能部门不管是否得到法人授权,都不能作为保证人,故C选项中的网络部作为公司的职能部门即使得到了书面授权,所订的保证合同也是无效的。而D选项该外商独资公司的分支机构得到法人的书面授权,可以在授权范围内提供保证,D选项正确。29、关于举证责任,下列说法不正确的是A、在环境污染损害赔偿纠纷中,应当由被告对其没有过错进行证明;B、动物致人损害纠纷钟中,应当由受害人对其遭受损害事实进行证明;C、共同危险行为致人损害中,应当由被告对其行为与受害人的损失之间无因果关系进行证明;D、患者称医院保管的病例能够证明医院存在过错,医院拒不提供该病例,法院可以推定患者的主张成立。【参考答案】:A【解析】:A中,环境污染是无过错责任,所以被告是否存在过错是不需要证明的,既不需要原告证明被告有过错,被告证明自己无过错也不能免责;B是正确的,动物致人损害是无过错责任原则,只有对法定免责事由,即受害人故意才能免责,应该由主张该免责事由的加害人对此承担举证责任;其余侵权责任构成要件(除过错外)均由原告证明;D项正确,有证据证明一方持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。古道瘦马”编讲试题)30、张某出于报复动机将赵某打成重伤,发现赵某丧失知觉后,临时起意拿走了赵某的钱包,钱包里有1万元现金,张某将其占为己有。关于张某取财行为的定性,下列哪一选项是正确的?A、构成抢劫罪B、构成抢夺罪C、构成盗窃罪D、构成侵占罪【参考答案】:C31、某区人民法院对张某抢劫王某一案作出了刑事附带民事判决。在一审宣判后,只有附带民事诉讼原告人王某就附带民事诉讼部分提出上诉。刑事部分生效后,如果二审法院在审理过程中发现一审判决中的刑事部分确有错误,下列哪种说法是正确的?()A、当按照第二审程序对刑事部分和附带民事部分一并作出处理B、当按照第二审程序对附带民事部分进行审理,然后再按照审判监督程序对刑事部分进行审理C、当按照审判监督程序对刑事部分进行再审,并将附带民事部分与刑事部分一并审理D、当裁定撤销原判,发回重审【参考答案】:C【解析】参见《刑诉解释》第249、260、262条。32、张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执,张某推了赵某一把,赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上,导致颅脑损伤,经抢救无效死亡。关于张某的行为,下列哪一选项是正确的?()A、构成故意杀人罪B、构成过失致人死亡罪C、构成故意伤害罪D、属于意外事件【参考答案】:B【考点】故意犯罪;过失犯罪;意外事件【解析】根据《刑法》第14、15条的规定,所谓犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的一种心理状态;犯罪过失则是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,但因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理状态。一般来讲,施工工地会有许多建筑材料,张某作为成年人应当预见到人摔倒在工地上被摔伤或者摔死的可能性会比较大,但是他或者因疏忽大意没有预见,或者已经预见但是轻信能够避免,结果其将赵某推倒在地,导致赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上而毙命。这里不存在不能抗拒或不能预见的原因,因此不属于意外事件,D不对。很明显,张某并不希望赵某死亡,也没有放任这种结果的发生,因此张某也不属于故意犯罪,选项A和C也不对。张某主观上的罪过应属于过失,且其行为造成了他人死亡的结果,构成过失致人死亡罪。正确答案应当是B。33、1998年11月4日,甲到娱乐场所游玩时,将卖淫女乙(1984年12月2日生)带到住所嫖宿。一星期后甲请乙吃饭时,乙告知了自己年龄,并让甲到时为自己过生日。饭后,甲又带乙到住处嫖宿。甲的行为属于:()A、奸淫幼女罪B、强奸罪C、嫖宿幼女罪D、应受治安处罚的嫖娼行为【参考答案】:C【考点】嫖宿幼女罪的犯罪构成与认定【解析】卖淫女泰满14岁,甲也知道卖淫女的年龄,依照《刑法》第360条第2款的规定。构成嫖宿幼女罪。34、甲(十五周岁)的下列哪一行为成立犯罪?()A、春节期间放鞭炮,导致邻居失火,造成十多万元财产损失B、骗取他人数额巨大财物,为抗拒抓捕,当场使用暴力将他人打成重伤C、受意图骗取保险金的张某指使,将张某的汽车推到悬崖下毁坏D、因偷拿苹果遭摊主喝骂,遂掏出水果刀将其刺成轻伤【参考答案】:B35、甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立瞻养协议.并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了1010棵荔枝树的林权证。甲去世后,丙认为自己的继承权受到侵犯,要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树,还派员将荔枝果摘下变卖.保存价款3000元,烂果400斤交由乙处理。乙不服,向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的?A、诉讼过程中,县政府颁发给乙的林权证仍然有效B、如果乙撤诉后,以同一事实和理由重新起诉的,法院不予受理C、法院将起诉状副本送达被告后,乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求,法院应予准许D、镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据【参考答案】:C【考点】本题公布答案为C,我们认为无解。行政行为公定力、一事不再理原则、原告提出新的诉讼请求的处理【解析】行政行为效力包括公定力、确定力、拘柬力、执行力。公定力是指行政行为除非具有“明显且重大”的违法情形.一经成立,无论是否合法,都被推定为合法而要求所有的机关、组织、个人予以尊重。非经法定程序由法定机关使之失效,行政行为推定有效。选项A即是对行政行为公定力的考查。本案中县政府颁发林权证的许可行为一经作出便具有公定力.即使镇政府就该民事纠纷作出行政裁决。已经重新分割了荔枝树,但是县政府颁发的林权证并没有经法定程序由法定机关使其失效,故在诉讼过程中。该林权证仍是有效的。选项A正确,不是该题的答案。《行诉解释》第36条第1款规定:人民法院裁定准许原告撤诉后。原告以同一事实和理由重新起诉的。人民法院不予受理。所以选项B所述的“一事不再理原则”正确.不是该题答案。关于D项,镇政府的处理行为,实质上是对与管理活动有关的民事纠纷所作的行政裁决,根据丙的申请.镇政府只需对荔枝树的权属进行确定,并没有权力对荔枝果进行实体的处分。处分荔枝果的权利应归属所有权人,政府的这一行为实质上侵犯了乙、丙的财产权。所以选项D正确,不是该题的答案。《行诉解释》第45条规定:“起诉状副本送达被告后.原告提出新的诉讼请求的,人民法院不予准许,但有正当理由的除外。”本题中并没有表示乙有延期提出新的诉讼请求的正当理由,据此,官方答案认为C项错误,为应选项。但是我们认为,这一答案。是值得商榷的。根据《国家赔偿法》第9条第2款的规定:“赔偿请求人要求赔偿,应当先向赔偿义务机关提出,也可以在申请行政复议或者提出行政诉讼时一并提出。”根据该条的规定。行政赔偿的提出方式可以分为单独解决和附带解决两种情形。单独解决须向赔偿义务机关提出,对赔偿义务机关的决定不服的。才可以提起行政赔偿诉讼;附带解决是指在行政复议和行政诉讼中一并解决行政赔偿问题。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第23条第2款的规定:“行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前,提出行政赔偿请求。”据此。在行政诉讼中附带解决行政赔偿请求的提出期间为“提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前”,C选项中乙在法院将起诉书副本送达被告之后提出行政赔偿诉讼请求.符合法律的规定.故我们认为C选项正确。不当选,此题无解。[陷阱点拨]本题题目案件较为复杂,考生需要理36、依据《证券法》的有关规定,证券交易所的总经理由何机构任免A、证券交易所的理事会B、国务院C、国务院证券监督管理机构D、证券业协会【参考答案】:C【解析】:证券法第100条规定:证券交易所设总经理一人,由国务院证券监督管理机构任免。因此,选项C是正确的。37、甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国,乙定居韩国,双方在汉城订立了一借贷合同,其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖,英国法律为合同准据法。后双方因执行该合同发生争议而诉至我国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律,下列哪一个选项是正确的?A、当事人双方都是俄罗斯公民,该合同争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律B、当事人在汉城订立合同,该合同争议的诉讼时效应适用韩国法律C、当事人选择英国法为合同准据法,该合同争议的诉讼时效应适用英国法律D、当事人选择由我国法院管辖,该合同争议的诉讼时效应适用我国法律【参考答案】:C【解析】:根据旧法我国《民通意见》第195条规定:“涉外民事法律关系的诉讼时效,依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。”而对于合同,《民法通则》145条第1款规定:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,本题中当事人选择适用英国法,因此英国法为该合同争议的准据法,故答案为C。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第7条:“诉讼时效,适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”新法与旧法关于时效法律适用的规定虽然具体表述不完全相同,但意思一致。故根据新法答案仍为C。38、根据《国际贸易术语解释通则2000》,在CPT贸易术语下,将货物运至指定目的地的费用。A、买方B、卖方C、代理人D、承运人【参考答案】:B【解析】:本题考点是《国际贸易术语解释通则2000》CPT术语中卖方的义务。根据《国际贸易术语解释通则2000》,CPT运费付至(指定目的地)。卖方支付可将货物运至指定目的地的运费。货物灭失或损坏的风险以及自货物交至承运人后产生的任何额外费用,自货物向承运人交付时起即从卖方转向买方承担。故选B。39、甲与乙系朋友关系,某日甲外出,将自己的照相机一台交乙保管。乙未经甲同意,擅自将照相机卖给不知情的丙。对此,下列表述哪项是正确的?A、甲可依所有权取回照相机,但需向丙补偿购买相机所花费的价款B、甲可依所有权取回照相机,也无需向丙补偿购买照相机所花费的价款C、甲不能取回照相机,只能向乙请求赔偿损失D、丙与乙之间的买卖合同效力处于效力未定状态,所有权的确定取决于甲的同意【参考答案】:C【解析】:本题占有人是基于原所有人意思取得,不能对抗善意有偿取得的第三人。丙因善意取得而取得所有权,甲无权请求返还。物权法第106条第2款:受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。然而需要指出的是丙与乙之间的买卖合同效力处于效力未定状态,虽然其效力确定取决于甲的同意,如果甲同意自然丙可依合同取得所有权,如果甲不同意丙仍然可以依物权法的规定取得所有权。40、甲公司与乙公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁,仲裁裁决作出后,乙公司认为仲裁裁决中关于货物质量的裁决超出了仲裁协议的范围,在执行程序中向人民法院申请不予执行,人民法院经组成合议庭审查,发现乙公司的申请确有理由,人民法院应该如何处理A、裁定撤销仲裁裁决,终结执行程序B、裁定撤销仲裁裁决,不予执行C、裁定不予执行仲裁裁决D、只能对关于货物质量部分的裁决裁定不予执行,对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行【参考答案】:D【解析】:《民事诉讼法意见》第277条规定,仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围,部分超过超过仲裁协议的范围,对超过部分,人民法院应当裁定不予执行。据此可知,对未超过的部分,仍应执行。故D为正确选项。《民讼法意见》第277条:仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围,部分超过仲裁协议范围的,对超过部分,人民法院应当裁定不予执行。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、甲与乙订立了一份买卖合同。双方在合同中约定甲须于7月30日向乙预付定金10万元。7月30日甲未付定金,经乙催告甲仍未支付。对此,乙的哪些诉讼请求法院不予支持?A、请求解除买卖合同B、请求甲承担违约责任C、请求强制甲支付定金10万元D、请求强制申支付定金10万元及逾期利息【参考答案】:A,B,C,D【解析】:依据《担保法》第90条的规定,定金合同从实际交付定金之日起生效。由于甲未交付定金,甲乙之间的主合同并未生效。根据《合同法》第94条第(四)项的规定,有下列情形之一的,当事人可解除合同:当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。由于甲不符合法定解除合同的情形,且甲并未违反主合同,故乙的A、B项请求法院不予支持。3、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女,长子早已病故,留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时,小儿子因交通事故身亡,其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产?A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之女【参考答案】:A,B,D【解析】:根据《继承法》第10条的规定,第一顺序继承人为配偶、子女、父母,本题田某的二儿子和女儿以及小儿子都是田某的第一顺序的继承人。《继承法》第11条规定:“被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”本题长子先于田某死亡,应由其晚辈直系血亲,大儿子之子或女代位继承其有权继承的遗产份额,大儿子原为第一顺序继承人,因此代位人作为第一顺序继承人代位继承,本题应选ABD选项。至于C选项,为转继承,转继承人享有的实际上是分割被继承人遗产的权利,而不是享有遗产继承权,故不作为第一顺序继承人。4、根据我国加入《承认及执行外国仲裁裁决公约》时所作的商事保留声明,我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。据此,在我国适用该公约的情形包括。A、货物买卖争议B、环境污染争议C、勘探开发自然资源争议D、外国投资者与东道国政府之间的争议【参考答案】:A,B,C【解析】:本题考点是根据我国加入《承认及执行外国仲裁裁决公约》时所作的商事保留声明。根据该声明,我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。根据最高人民法院关于执行我国加入的《承认及执行外国仲裁裁决公约》的通知,所谓“契约性和非契约性商事法律关系”,具体的是指由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系,例如货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故和所有权争议等,但不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。故选ABC。5、甲地的A公司向乙地的B公司开具了一张10万元的汇票以支付货款,该汇票上载明的付款地为丙地。后B公司将汇票背书给丁地的C公司,C公司在规定的期限内向丙地银行提示承兑,银行以汇票存在瑕疵为由而拒绝承兑。C公司遂以B公司为被告向人民法院起诉。本案可以由以下何地人民法院管辖?A、甲地B、乙地C、丙地D、丁地【参考答案】:B,C【解析】:[参考答案]BC[测试点]票据纠纷的地域管辖。【解析】:《民事诉讼法》第27条规定:“因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。”《民诉意见》第26条规定:“民事诉讼法第27条规定的票据支付地,是指票据上载明的付款地。票据未载明付款地的,票据付款人(包括代理付款人)的住所地或主营业所所在地为票据付款地。”6、李某是某有限合伙企业的普通合伙人,张某是该合伙企业的有限合伙人,二人在一次车祸中丧生。李某的法定继承人是10岁的儿子小李,张某的法定继承人是其妻陈某。对于合伙人资格的继承问题,合伙协议未作规。下列说法正确的有:()A、小李和陈某如继承李某和张某的合伙人资格,须其他合伙人一致同意B、小李只能成为有限合伙人,并且须经其他合伙人一致同意C、不须其他合伙人一致同意,陈某可以继承张某的合伙人资格D、小李的监护人如不同意小李继承合伙人资格,合伙企业应退还李某的财产份额【参考答案】B,C,D【解析】《合伙企业法》第50条规定,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始之日起,取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的,合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额:(1)继承人不愿意成为合伙人;(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格,而该继承人未取得该资格;(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的,合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。根据该条规定可知,BD选项正确。《合伙企业法》第80条规定,作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。该条规定继承人可以取得有限合伙人资格,并不是应当取得,所以C选项正确,结合第50条可知,A选项不正确。7、甲乙于2002年1月结婚,二人订立协议约定:婚前个人财产以及结婚后双方各自取得的财产,归各自所有。2007年5月,甲借丙10万元外出做生意,后来亏损无法偿还。以下关于本案的说法正确的是:()A、甲乙之间的财产归属协议应当采用书面形式B、如果丙对甲乙的财产协议不知情,则10万元债务应当由二人的夫妻共同财产偿还C、如果丙对甲乙的财产协议知情,则10万元债务应当由甲以个人财产偿还D、丙应当对自己对该财产归属协议是否知情承担举证责任【参考答案】A,B,C【解析】考点:夫妻财产与对外债务讲解:《婚姻法》第19条规定:“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的,适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定,对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。”因此ABC选项正确。《婚姻法解释(一)》第18条规定:“婚姻法第十九条所称‘第三人知道该约定的’,夫妻一方对此负有举证责任。”因此,本题应有甲乙举证丙知情,D选项错误。8、甲曾表示将赠与乙5000元,且已实际交付乙2000元,后乙在与甲之子丙的一次纠纷中,将丙殴成重伤。下列说法哪些是正确的?A、甲可以撤销对乙的赠与B、丙可以要求撤销其父对乙的赠与C、丙应在被殴伤6个月内行使撤销权D、甲有权要求乙返还已赠与的2000元【参考答案】:A,D【解析】:考点:赠与合同的效力解析:合同法第一百九十二条受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:(一)严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属;(二)对赠与人有扶养义务而不履行;(三)不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。9、下列哪些放弃继承权的行为不能产生放弃继承权的后果?A、田某口头放弃继承权,本人承认B、王某在遗产分割后放弃继承权C、赵某放弃继承权,但不再赡养其父母D、遗产处理后,刘某对放弃继承权表示反悔【参考答案】:B,C【解析】:本题考查继承权的放弃。继承法实施意见第47条规定,“继承人放弃继承应当以书面形式向其他继承人表示。用口头方式表示放弃继承,本人承认,或有其他充分证据证明的,也应当认定其有效。”第49条规定,“继承人放弃继承的意思表示,应当在继承开始后、遗产分割前作出。遗产分割后表示放弃的不再是继承权,而是所有权。”第46条规定,“继承人因放弃继承权.致其不能履行法定义务的,放弃继承权的行为无效。”第50条规定,“遗产处理前或在诉讼进行中,继承人对放弃继承翻悔的,由人民法院根据其提出的具体理由,决定是否承认。遗产处理后,继承人对放弃继承翻悔的,不予承认。”据此,AD有效,BC无效。10、某化工厂和造纸厂排放的废水流入某湖后,发生大量鱼类死亡事件。关于此案的下列表述中错误的是:A、化工厂辩称其排放的废水完全符合规定的标准,不应承担责任B、化工厂和造纸厂应当对损害结果承担连带责任C、造纸厂说废水排放闸门本已关闭,张某恶作剧将其打开,因张某不是造纸厂工作人员,造纸厂不因对损害承担赔偿责任D、环境污染的诉讼时效是3年【参考答案】:A,B,C【解析】:《侵权责任法》第66条规定:“因污染环境发生纠纷,污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任”,而排放废水符合标准并不是法定的免责事由,A选项错误,当选。《侵权责任法》第67条规定:“两个以上污染者污染环境,污染者承担责任的大小,根据污染物的种类、排放量等因素确定”,据此,化工厂和造纸厂不是简单的承担连带责任,而是按照各自的责任大小承担按份责任,B选项错误,当选。《侵权责任法》第68条规定:“因第三人的过错污染环境造成损害的,被侵权人可以向污染者请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后,有权向第三人追偿”,可见,环境污染责任中,第三者原因造成污染的,污染者不能免责,C选项错误,当选。《环境保护法》第42条规定:“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算”,因此,D选项关于诉讼时效的表述正确,不当选。11、1950年甲国摆脱乙国殖民统治宣布独立。1963年丙国和甲国建立了外交关系和领事关系,丙国在甲国首都设立使馆,在甲国南部某城市设立领馆。1989年甲国国内爆发大规模传染病,为了检疫并及时消毒,甲国有关机构的人员未来得及征得丙国使馆馆长和领馆馆长的同意进入了丙国的使馆和领馆,引起丙国严重抗议。根据国际法的相关规则和实践,下列表述正确的是:A、甲国宣布独立时,对乙国的债务原则上不予继承,除非与乙国另有协议B、丙国和甲国建立外交关系和领事关系味着对甲国国际法意义的承认C、甲国在紧急情况下未经丙国使馆馆长同意即进入使馆是符合《维也纳外交关系公约》的D、甲国在紧急情况下未经丙国领馆馆长同意即进入领馆是符合《维也纳领事关系公约》的【参考答案】:A,B,D【解析】:根据国际法上关于国家债务继承的规则,新独立的国家对原宗主国的债务可不予继承,除非另有协议,故A选项正确。国际法上的承认一般是指既存国家对于新国家、新政府或其他事态的出现,以一定的方式表示接受或同时表明愿意与其发展正常关系的单方面行为。承认有明示与默示两种形式。默示承认主要包括:与承认对象建立正式外交关系(互设使馆);与承认对象缔结正式的政治性条约;正式接受领事或正式投票支持参加政府间国际组织的行为一般也被认为是一种默示承认。故B选项正确。|学\法\网|根据1961年《维也纳外交关系公约》,使馆馆舍不得侵犯,接受国人员非经使馆馆长许可,不得进入使馆馆舍。故C选项错误。根据1963年《维也纳领事关系公约》,领馆在一定限度内不得侵犯,其中作为例外之一的就是在发生火灾、恶性传染病等紧急情况时,未经领馆馆长的同意,接受国有关机构可以进入领馆采取紧急措施,故D选项正确。12、李某借给张某20万元,已到期,后张某因为躲债,离家出走,杳无音信.李某害怕诉讼时效经过,于是想在媒体上刊登具有主张权利内容的公告.关于本案,下列说法正确的是:A、李某如果想刊登公告,可以在国家级媒体上刊登B、李某可以申请宣告义务人失踪或死亡来达到诉讼时效中断的目的C、李某可以申请宣告张某失踪D、李某也可以在张某住所地的省级有影响力的媒体上刊登公告【参考答案】:A,B,C,D【解析】:根据《诉讼时效规定》第10条的规定:“具有下列情形之一的,应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”,产生诉讼时效中断的效力:……(四)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定.……”故AD选项可以产生诉讼时效中断的效力.根据《诉讼时效规定》第13条规定可知,为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡具有与提起诉讼同等诉讼时效中断的效力,故B选项正确,当选.《民通意见》第24条规定:“申请宣告失踪的利害关系人,包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人.”李某作为张某的债权人,可以宣告张某失踪,故C选项正确,当选.13、甲从某商场购回一个玻璃钢燃气灶。使用几天后,燃气灶突然炸裂,甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些说法正确?()A、甲可以要求商场进行赔偿B、商场进行赔偿后如果发现燃气灶的炸裂是生产厂家的生产缺陷造成的,有权向生产厂家追偿C、甲可以向生产厂家要求赔偿D、生产厂家经检查发现是运输部门在运输过程中损坏燃气灶从而引起损害发生,因此有权拒绝赔偿【参考答案】A,B,C【解析】本题中,甲与某商场存在买卖合同关系,其所购买的燃气灶发生爆炸,表明该燃气灶存在质量缺陷,故甲可要求该商场承担违约责任,同时,因燃气灶爆炸致使甲受伤,侵害了甲的绝对权,故甲可要求商场承担侵权责任。因此,甲可要求商场进行赔偿是正确的。依据产品质量法的规定,如果商场进行赔偿后,发现燃气灶的炸裂是生产厂家的生产缺陷造成的,其有权向生产厂家追偿,故B选项正确。甲作为消费者,也可以要求生产厂家承担产品责任,即向生产厂家要求赔偿,故C选项正确。生产厂家发现该缺陷是由于运输部门的损害造成的,在其承担赔偿责任后,有权向运输部门追偿,而不是拒绝向消费者赔偿,故D选项错误。14、民法理论将物分为主物和从物。下列属于主物和从物的关系的有()。A、桌子与桌子腿B、房屋与房屋里的家俱C、电视机与遥控器D、锁和钥匙【参考答案】C,D【考点】主物与从物【解析】本题涉及从物法律问题。从物是相对于主物而言的。在必须结合使用才能发挥经济效益的两个独立的物中,起主要效用的为主物;在两个独立物结合使用中处于附属地位、起辅助和配合作用的物是从物。本题中,桌子与该桌子腿是整体与部分的关系;房屋与房屋里的家俱是两个独立的物,并不存在主从的关系。故本题选项为CD15、甲公司与乙公司机床设备购销合同纠纷案件提请仲裁委员会裁决,在仲裁过程中,甲公司要求财产保全,扣押乙公司生产设备。仲裁庭的下列处理措施中错误的是:()。A、仲裁庭告知甲直接向人民法院申请B、仲裁庭自己采取措施扣押乙公司的设备C、由仲裁庭将甲公司的申请提交给该仲裁机构所在地基层人民法院D、由仲裁庭将甲公司的申请提交给甲公司所在地的中级人民法院【参考答案】A,B,C,D【解析】《仲裁法》第28条规定:“一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因,可能使裁决不能执行或者难以执行的,可以申请财产保全。当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”故AB两项错误。《执行规定》第11条规定:“在国内仲裁过程中,当事人申请财产保全,经仲裁机构提交人民法院的,由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的基层人民法院裁定并执行;申请证据保全的,由证据所在地的基层人民法院裁定并执行。”故CD两项也错误。16、张易恒委托王驰驿为其购买一张唐代古画,王驰驿为了此事花费了大量的时间与精力四处搜寻,现张易恒无意于取得画而电告王驰驿取消委托,王驰驿认为自己已经投入了大量的精力与时间,应当得到一定的补偿,所以不同意取消委托,下列说法中不正确的是哪些?()A、由于张易恒与王驰驿之间已经产生了委托合同,因此张易恒无权单方面取消委托,除非他给予王驰驿适当的补偿B、张易恒有权单方面取消委托,但是必须以书面的形式进行C、张易恒可以单方面取消委托,但是需要承担王驰驿因此所遭受的损失D、张易恒可以单方面取消委托,但是必须向王驰驿支付相应的报酬【参考答案】A,B【考点】委托合同的终止【解析】《合同法》第410条规定,委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由外,应当赔偿损失。易言之,在委托合同无论是委托人还是受托人都享有任意解除合同的权利,但是应当承担因此给对方当事人所造成的损失,因此,张易恒可以单方面取消委托,但是需要承担王驰驿因此所遭受的损失。选择项C是正确的。至于委托合同中报酬的支付问题。《合同法》第405条规定,受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬,因不可归责于受托人的事由,委托合同解除或者委托事务不能完成的,委托人应当向受托人支付相应的报酬,当事人另有约定的,按照其约定。在本题中,由于委托的解除是由于不可归责于受托人的事由出现,因此受托人有权请求委托人支付相应的报酬。故D正确。对于委托的取消,法律并未要求必须用书面形式,故B错误;取消委托、解除合同,对方因此遭受的损失应当赔偿,而不是补偿,故A错误。17、A商贸公司从B水产公司购进了500公斤虾,准备进行销售。但在销售前,公司有关人员发现虾的颜色不对,并且有一股化学品的味道。后经有关机关鉴定,该虾被防腐药剂浸泡过。A公司马上向人民法院起诉,要求B公司赔偿损失。为了防止B公司将防腐药剂处理掉,A公司向法院申请证据保全。针对A公司的行为,下列说法不正确的是:()A、A公司应在举证期限届满前申请保全证据,在举证期限届满后,不得再提起B、A公司申请保全证据应当提供相应的担保C、人民法院进行证据保全时,应有B公司负责人在场D、法院如果认为该500公斤虾也需要进行证据保全,必须经过A公司的同意【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。A选项考查证据保全的申请时间;8选项考查申请的条件;C选项考查保全措施;D选项考查证据保全的启动主体。18、甲公司将某项专利成果的申请权转让给乙公司,乙公司向专利部门申请时被驳回,于是乙公司主张解除合同,并请求甲公司返还已支付的专利申请权转让费,甲公司不同意,为此引起纠纷。经查,双方就合同解除条件未有约定。下列表述正确的是:()A、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同尚未办理登记,则乙公司有权要求解除合同B、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同已经办理登记,则乙公司无权要求解除合同C、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同已办理登记,则乙公司有权要求变更合同D、如因存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请导致乙公司专利申请被驳回,则乙公司有权主张撤销合同【参考答案】A,B,D【解析】考点:技术合同纠纷讲解:最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第23条规定,专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者被视为撤回为由请求解除合同,该事实发生在依照专利法第十条第三款的规定办理专利申请权转让登记之前的,人民法院应当予以支持;发生在转让登记之后的,不予支持,但当事人另有约定的除外。专利申请因专利申请权转让合同成立时即存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请被驳回,当事人依据合同法第五十四条第一款第(二)项的规定请求予以变更或者撤销合同的,人民法院应当予以支持。故ABD正确。19、以下哪些情况下,票据的持票人可以行使追索权?A、汇票被拒绝承兑B、支票被拒绝付款C、汇票付款人死亡D、本票付款人被宣告破产【参考答案】:A,B,C,D【解析】:ABCD。追索权行使须满足形式要件与实质要件。实质要件就是行使追索权的原因。《票据法》第61条规定;“汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”“汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:(一)汇票被拒绝承兑的;(二)承兑人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。”因此,A、C当选。《票据法》第81条第1款规定:“本票的背书、保证、付款行为和追索权的行使,除本章规定外,适用本法第二章有关汇票的规定。”《票据法》第94条第1款规定:“支票的背书、付款行为和追索权的行使,除本章规定外,适用本法第二章有关汇票的规定。”因此,B、D当选。20、下列商标,哪些可以经核准注册而受到法律保护A、服务商标B、集体商标C、商品商标D、证明商标【参考答案】:A,B,C,D【解析】商标法第3条规定:经商标局核准注册的商标为注册商标,包括商品、商标、服务商标和集体商标、证明商标。21、在下列选项中,哪些属于我国法定的民事证据种类?A、直接证据B、间接证据C、证人证言D、物证【参考答案】:C,D【解析】:证据的法定种类《民事诉讼法》第63条:“证据有以下几种:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料:(四)证人证言;(五)当事人的陈述;(六)鉴定结论;(七)勘验笔录。以上证据必经查证属实,才能作为认定事实的根据”直接证据与间接证据是学理上对证据的分类,不属于法定证据种类,选项A、B应被排除,所以C、D项符合本题要求。22、王某骑自行车被一违章车辆撞倒,王某当时未感到损伤,只是自行车被撞坏,通过协商,司机赔偿了自行车费300元。但两年后王某感到经常头晕,经过医院检查确诊为中度脑震荡,原因就是上次的撞车事件。王某为此花了3000元治疗费。王某出院后要求当时的司机赔偿,司机不同意,于是王某起诉至法院。下列说法错误的是:A、原告两年后才向法院起诉,诉讼时效已过;B、诉讼时效期间为两年,从伤势确诊时开始计算,因此诉讼时效未过C、原告向法院起诉没有超过诉讼时效;D、该案的诉讼时效应当从撞车之时开始计算。【参考答案】:A,B,D【解析】:解题要点:根据民法理论,对于人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间的起算,伤害明显的,从受伤之日起算;伤害当时未发现,后经检查确诊的,从伤势确诊之日起算。因此选项A、选项D错误。选项B的错误之处在于:人身伤害的诉讼时效期间为1年。23、甲将私房五间出租给乙,租期为6年,在租期内,甲与丙签定了私房二间的买卖合同,下列哪些论述是正确的?A、甲与丙所签订的合同无效,因为甲未取得乙的同意B、甲应当提前三个月通知乙房屋将要出卖C、乙在同等条件下有权优先于丙购买房屋D、如果乙行使了优先购买权,则丙有权依房屋买卖合同要求甲承担违约责任【参考答案】:C,D【解析】:最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释(第七批)的决定》,其中第24项废止了废止118条:出租人出卖出租房屋,应提前三个月通知承租人,承租人在同等条件下,享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的,承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由:与物权法第9条有冲突物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。”冲突解释说明:删除民法通则意见118条,承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力,房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定:出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第107条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。所以D正确。24、甲公司因乙公司拒绝履行生效法律文书所确定的给付120万元的义务,向区人民法院申请执行。在执行过程中,区人民法院发现乙公司已停业半年之久,无可供执行的财产,但是乙公司曾在一年前购买上市公司丙公司的股票,价值110万元,对此,区人民法院可以:()A、扣押股票,并强制乙公司按照公司法的有关规定转让B、直接对乙公司的股票进行拍卖或者变卖,用于清偿债务C、直接将股票抵偿给甲公司D、将丙公司变更为本案的被执行人【参考答案】:A,B,C【解析】:【考点】对股票的执行详解:《执行规定》52条规定,对被执行人在其他股份有限公司中持有的股份凭证(股票),人民法院可以扣押,并强制被执行人按照公司法的有关规定转让,也可以直接采取拍卖、变卖的方式进行处分,或直接将股票抵偿给债权人,用于清偿被执行人的债务。所以,A、B、C项正确。25、以下事项须经股份有限公司出席股东大会的股东所持表决权2/3以上通过的是:A、甲上市公司一年内作出的对外担保金额总和达到资产总额1/3的决议B、乙股份公司董事拟从事和所任职公司同类的竞争业务C、丙股份公司股东大会作出向自己控股股东担保的决议D、丁股份公司拟将公司变更为有限责任公司【参考答案】:A,D【解析】:《公司法》第122条规定,上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。故A选项符合法律规定,当选。B选项于法无据,故不当选。|学/法\网|第16条后两款规定,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。故C选项应由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过,不当选。第104条第2款规定,股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。故D选项符合法律规定,当选。26、甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业,下列哪些表述是错误的?()。A、该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人B、经合伙协议约定,有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资C、经合伙协议约定,有限合伙人可以执行部分合伙事务D、如有限合伙人转为普通合伙人,则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任【参考答案】B,C,D27、下列哪些行为是属于可产生意思表示效力的默示行为?()A、继承开始后,继承人没有表示放弃B、继承开始后,受遗赠人没有表示接受C、租赁期届满,承租人继续使用租赁物D、要约中附有如果受要约人5天内不作出否认即视为同意的内容,受要约人一直未作出公开表示【参考答案】A,B,C【考点】默示行为【解析】《民通意见》66条规定,一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已接受的,可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示。产生相应的将默示的意思表示分为作为的默示和不作为的默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示,不可以单方规定对方沉默的法律意义。《继承法》第25条规定,继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示。没有表示的,视为接受继承;受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠.因此选项A、B的不作为的默示可依法产生意思表示效力。《合同法》第236条规定,租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定期,因此选项c的不作为的默示能产生延长租赁合同的意思表示的效力。选项D当事人单方规定对方不作为默示的法律意义是无效的。综上,本题应选ABC.28、下列案件不应该采用简易程序审理的有()A、张某欲与李某离婚,诉至法院,但李某此时下落不明B、某银行先后向法院申请将两家拖欠贷款的房地产公司推进破产还债程序C、邓某等六人合伙开小餐馆一问,后因资金短缺,邓某向陈某借款并用该款项为餐馆购置餐具,但该合伙经营惨淡被迫停业,陈某因追索欠款无着诉至法院D、某公司原老板陆某的遗产案件经过上审、二审后,因其女对放弃继承表示反悔,又被省高院裁定发回重审【参考答案】A,B,C,D【解析】本题主要考查简易程序的适用范围。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第1条:“基层人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件,适用本规定,但有下列情形之一的案件除外:(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)共I司诉讼中一方或者双方当事人人数众多的;(四)法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的;(五)人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。”题中A项,起诉时被告李某下落不明;B项应适用企业破产还债程序;C项涉及共同诉讼,被告一方为6个合伙人,人数众多;D项是发回重审案件。所以四种情形均不适用简易程序。29、下列有关驰名商标的认定和保护说法正确的是:()A、驰名商标可以由特定的行政机关认定,也可以由人民法院在审理案件时进行认定B、国家工商行政管理局无权认定驰名商标C、复制、模仿或翻译他人未在中国注册的驰名商标或者主要部分,在相同或类似商品上使用,容易导致混淆的,应当禁用D、复制、模仿或者翻译他人已在中国注册的驰名商标,误导公众,即便是在不相同或不相类似的商品上使用,也应当禁用【参考答案】A,B,C,D【考点】驰名商标的认定;驰名商标的特殊保护措施【解析】参见《驰名商标认定和保护规定》第6条:工商行政管理部门在商标管理工作中收到保护驰名商标的申请后,应当对案件是否属于商标法第13条规定的下列情形进行审查:(一)他人在相同或者类似商品上擅自使用与当事人未在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标。容易导致混淆的;(二)他人在不相同或者不类似的商品上擅自使用与当事人已经在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标,容易误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。30、甲乙二人发生合同纠纷。甲向人民法院起诉,请求人民法院判令乙支付所欠货款两万元。下列事实中,甲或乙仍应当举证的是:()A、甲举出众所周知的事实,但乙提出了相反的证据足以推翻该事实B、甲举出经有效公证文书所证明的事实,但乙提出了相反的证据足以推翻该事实C、乙提出经法院生效判决确定甲尚欠自己9000元借款,这可以抵消对甲的债务,但甲提出充分证据证明该判决认定的事实不成立D、乙提出甲交付的货物存在质量问题,甲在庭审中表示认可,但法庭辩论终结前又矢口否认【参考答案】A,B,C【解析】ABC。考生应当对免证事项及可以推翻的情形加以牢记。三、不定向选择题1、某一区域内的国家签署协定,将其区域宣布为无核区域,并要求核拥有国在对该区域内国家的关系上不使用或不威胁使用核武器。根据《维也纳条约法公约》,这一协定对第三国拥有效力的情形是:A、第三国对此协定无任何表态B、第三国声明不受该协定的约束C、第三国发表声明承诺对该区域内的国家不使用或威胁使用核武器D、第三国没有明确表示相反的意见【参考答案】:C【解析】:本题属于条约为第三国创设义务的情况。根据《维也纳条约法公约》规定,如果一个条约有意为第三国创设一项义务,必须经第三国以书面形式明示接受,才能对第三国产生义务。应注意,第三国的条约义务不是基于条约,而是其书面明示接受条约义务的结果。故仅有C选项的情形能对第三国产生效力,而ABD选项的情形都不能对第三国产生效力。本题的应选项为C。2、在下列方式中,属于现代国际法承认的领土取得的新方式的是:A、自愿割让方式B、征服方式C、殖民地独立方式D、公民投票方式【参考答案】:C,D【解析】:传统国际法获取领土有五种方式:先占、时效、添附、征服和割让。其中,先占在今天的最大作用是被用来澄清和解决某些历史遗留问题;时效现在基本没有普遍适用意义;添附历来被认为是国际法中一项合法获取领土的方式;征服以战争的合法性为基础的,它显然被现代国际法所废弃;割让可分为强制性割让和非强制性割让,强制性割让已随着战争在现代国际法中被废止而失去其合法性,非强制性割让仍然是合法有效的。现代国际法对上述五种方式加以区别,其中符合当代国际法原则的方式仍然被继续采用。此外实践中还产生了某些新的领土变更方式或方法,如殖民地独立和公民投票。故CD选项正确,AB选项错误。本题的应选项为CD。3、下列选项中属于商标侵权行为的有:A、某甲在类似商品上使用与注册商标相同的商标,乙为甲的这批商标提供了运输,乙的行为构成商标侵权;B、丙将他人注册商标相近似的文字注册为域名;C、丁将许可其使用的注册商标上的标志未经他人同意作了修改;D、戌将他人注册商标相近似的文字作为企业的商号使用。【参考答案】:C【解析】:《中华人民共和国商标法实施条例》,第五十条有下列行为之一的,属于商标法第五十二条第(五)项所称侵犯注册商标专用权的行为:(一)在同一种或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用,误导公众的;(二)故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。B项将他人注册商标相近似的文字注册为域名,并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务,容易使相关公众产生误认的。C项《商标法》第五十二条有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权:(一)未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;(二)销售侵犯注册商标专用权的商品的;(三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;(四)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;(五)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。D项在题库中有解释4、2006年6月10日,中国东方红公司与德国巴布贸易公司签订了出口大米的合同。合同约定,与该合同有关的争议适用英国的某
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