十全国《法律职业资格考试》试卷（二）第二阶段冲刺测试卷（附答案）

PAGE页码47十全国《法律职业资格考试》试卷（二）第二阶段冲刺测试卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列哪种行为可以构成玩忽职守罪?A、在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报情况，贻误事故抢救，情节严重的B、国有公司工作人员严重不负责任，造成国有公司破产，致使国家利益遭受重大损失的C、负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，造成人身伤亡的严重后果的D、负有管理职责的国家机关工作人员发现他人非法从事天然气开采、加工等违法活动而不予查封、取缔，致使国家和人民利益遭受重大损失的【参考答案】：D【考点】玩忽职守罪及其法条竞合【解析】选项A不是玩忽职守罪，该罪是不报、谎报安全事故罪。选项8不是国家机关工作人员的渎职犯罪，是国有公司、企业、事业单位人员的渎职犯罪，构成国有公司人员失职罪。它和玩忽职守罪之间不是法条竞合关系，因为二者主体不同。但二罪容易混淆，因此放在一起考查。选项C、D考查了普通玩忽职守罪与特殊玩忽职守罪竟合时的处理，其法律依据是《刑法》第397条的规定，即本法另有规定的，依照规定。这是法条竞合的统一处理原则——特别规定优先。选项C构成环境监管失职罪，由于其另有罪名，因此不构成玩忽职守罪。选项D没有特殊罪名，因此构成玩忽职守罪。关于《刑法》第397条，还要掌握：对于法有特殊规定的滥用职权罪，也要按特殊罪名定罪。《刑法》第l39条之一规定：“在安全事故发生后。负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《刑法》第168条规定：国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。国有事业单位的工作人员有前款行为，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的，依照第一款的规定从重处罚。《刑法》第408条规定：“负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”2、甲、乙、丙3人合买了一套机器设备．甲欲以5000元的价格转让自己的份额．丙表示不要，乙末置可否．数月后，丁愿意购买该份额，甲接受了丁交付的5000元款项．此时，甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签订了转让份额协议．这时乙、丙也分别向甲表示欲购买甲的份额．甲的份额应转让给谁？A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第101条的规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额．其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利．”丙表示不要，已经放弃了优先购买权，乙未置可否，数月后也丧失优先购买权．甲丁之间份额已将转移，不能再次转让，甲的份额已经归属于丁，只有C选项正确，ABD选项错误．3、张三因为购米纠纷起诉A公司，李四也因为购米纠纷起诉A公司，则下列说法正确得是A、A公司的董事长宋某是当事人；B、人民法院认为可以合并审理，就可以合并审理以提高诉讼效率；C、该董事长宋某参加诉讼需要有A公司的授权委托书；D、若A公司在起诉时，分立出B公司来，那么B公司应参加诉讼。【参考答案】：D【解析】：A错，宋某不是当事人，而是公司的法定代表人，A公司才是当事人；B错，看民诉法53条，合并审理要征得当事人同意；第五十三条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。C错，不需要公司的授权委托书；D对，看民诉意见５０、企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人4、某上市公司A没有按照规定披露依法应当披露的重要信息，严重损害了证券市场投资者和利益。当证券监察机关依法查处时，该公司又隐匿应当保存的会计凭证等资料，情节恶劣，严重破坏了正常的证券市场秩序。其后，A公司的违法行为曝光造成股票大跌。不久A公司申请破产。在这些事件中，假定直接责任人为同一人，则对其行为应当如何处理（）A、构成不披露重要信息罪B、构成隐匿财务会计报告罪C、构成不披露重要信息罪和隐匿财务会计报告罪D、构成不披露重要信息罪、隐匿财务会计报告罪和虚假破产罪【参考答案】：C【解析】本题考查不披露重要信息罪、隐匿会计凭证罪、虚假破产罪。根据《刑法修正案（六）》，《刑法》第161条规定：“依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单外2万元以上20万元以下罚金。”行为人违反该规定构成违规披露、不披露重要信息罪。本罪在处罚时对犯罪单位采取单罚制即只对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员课以处罚，而对单位并不处罚。何为严重损害?应当根据《追诉标准》确定。根据《刑法》第162条之一规定：“隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单外2万元以上20万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”本罪的主体可以由单位和自然人构成，单位犯本罪的，对其采取双罚制。本题中，A公司作为上市公司依法负有披露相关证券信息的义务，但是直接责任人不作为，没有按照规定披露应该披露的信息，并且造成了严重损害相关利益人关系的结果，因此，其行为构成不披露重要信息罪。后A公司直接责任人又隐匿应当保存的会计凭证等资料，且行为情节严重，故构成了隐匿会计凭证罪。另外，关于虚假破产罪，根据《刑法修正案（六）》规定，在刑法第162条之一后增加一条，作为第162第之二：“公司、企业通过隐匿财产、承扯虚假的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。”行为人违反上述规定构成虚假破产罪。本题中，A公司因违法行为曝光造成股票大跌后申请破产，虽然A公司客观上发生了公司破产的后果，但是行为人并没有实施本罪的客观行为，故A公司的直接责任人不构成虚假破产罪。因此，本题的答案为C。5、张某生前创办了一家个人独资企业，张某去世以后，张某的妻子与成年子女都表示不愿继承该企业，该企业只得解散。那么该企业解散时，应当由谁进行清算?()A、由张某的妻子进行清算B、由张某的成年子女进行清算C、由张某的妻子和成年子女进行清算D、由债权人申请法院指定清算人进行清算【参考答案】：D【解析】：根据《个人独资企业法》第27条的规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。本案中投资人死亡，又无人继承，所以应由其债权人申请人民法院指定清算人进行清算。6、人民法院依强制执行程序转让有限责任公司股东的股权时，其他股东应当在法院通知之日起内行使优先购买权：A、十日B、十五日C、二十日D、三十日【参考答案】：C【解析】：答案：C。第七十三条【强制执行下的优先购买权】人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。7、在新疆维吾尔自治区，如果刑事诉讼的过程中，当事人既有汉族人，也有维吾尔族人，应当怎么办？（）。A、在刑事诉讼过程中，由人民法院、人民检察院或者公安机关决定使用何种语言B、维吾尔族当事人应当用维吾尔语进行诉讼C、汉族当事人必须用维吾尔语进行诉讼D、当事人可以选择使用本民族语言进行诉讼【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第9条：“各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利。人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译。”故本题应选D。8、债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？A、应由胡某承担B、应由沙某承担C、应由沙某与胡某共同承担D、应由提存机关承担【参考答案】：A【解析】：本题考题存标的物风险的承担。《合同法》第103条第1款规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。”债务人提存标的物后，其债务即已清偿，自无需承担标的物的毁损灭失风险。提存机关对于提存物并无利益，亦不应承担风险。9、《环境保护法》规定，当事人对行政处罚决定不服，可以在接到处罚通知之日起十五日内申请复议，也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向法院起诉。某县环保局依据《环境保护法》对违法排污企业作出罚款处罚决定，该企业不服。对此，下列哪一说法是正确的?A、如该企业申请复议，申请复议的期限应为六十日B、如该企业直接起诉，提起诉讼的期限应为三个月C、如该企业逾期不缴纳罚款，县环保局可从该企业的银行账户中划拨相应款项D、如该企业逾期不缴纳罚款，县环保局可扣押该企业的财产并予以拍卖【参考答案】：A【考点】申请复议的期限、提起诉讼的期限、具体行政行为的强制执行【解析】本题AB项考查前法与后法的在适用上的关系以及法条的具体规定。一般情况下，在后法出现后，就同一事项的规定，往往明示前法失去效力，但未加以明示时，可以说先法仍然存在效力，这就会出现前法与后法在法律适用中的矛盾。解决的原则是“后法优于前法”。《环境保护法》生效的时间早于《行政复议法》和《行政诉讼法》，两者针对行政处罚不服的情况申请行政复议和行政诉讼的期限要求不同，按照上述“后法优于前法”的适用原则，应当优先适用《行政复议法》和《行政诉讼法》的规定。《行政复议法》第9条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的．可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。该条的含义为：若其他法律规定的复议申请期限少于60日的，仍适用60日的规定；若其他法律规定的复议申请期限多于60日的，应适用其他法律规定的期限。根据《行政复议法》的上述规定，并没有否定作为前法的《环境保护法》的效力，由于《环境保护法》规定的期限少于60日，如该企业申请复议，申请复议的期限应当为60日，A项正确。《行政诉讼法》第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。法律另有规定的除外。根据《行政诉讼法：》的上述规定。并没有否定作为前法的《环境保护法》的效力，由于《环境保护法》对起诉的期限另行规定，因此应当适用《环境保护法》的规定，如果企业直接起诉。提起诉讼的期限为接到处罚通知之日起15日，B项错误。注意：上述《行政复议法》和《行政诉讼法》的区别在于，前者规定“法律规定的申请期限超过60日的除外”，在此要判断其他法律规定的申请期限是否超过60日；后者规定“法律另有规定的除外”，对此只要其他法律另有规定就适用其他法律的规定。关于具体行政行为的强制执行，《行政诉讼法》第66条规定，公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期间不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。但是，行政机关必须有法律、法规的授权才能独立实施强制执行。常见的具有强制执行权的行政机关有公安、国家安全、海关、税务、工商、质量技术监督、城管等机关；常见的不具有强制执行权的机关有环保、土管、文化、文物、卫生、教育等机关。环境保护法未赋予强制执行权，如该企业逾期10、下列关于管辖权的说法正确的有：A、除非另有国际法规定，属地管辖权相对于其他管辖权类型具有优越权B、受害国的保护性管辖权只能通过国家间对行为人的引渡实现C、战争罪﹑破坏和平罪﹑贩卖武器罪等被公认为普遍管辖权的对象D、一般情况下，一国的普遍管辖权可以在另一国的管辖领域内行使【参考答案】：A【解析】：属地管辖权是现代国家行使管辖权的普遍形式和首要依据，除非另有国际法规定，属地管辖权相对于其他管辖权类型被认为具有优越权。故A选项正确。保护性管辖可以通过两种方式实现：其一是行为人进入该受害国境内被依法拘捕和管辖；其二通过国家间对行为人的引渡实现受害国的管辖权。故B选项错误。战争罪﹑破坏和平罪﹑违反人道罪﹑海盗罪等已被公认为国家普遍管辖权的对象，但贩卖武器罪不是。故C选项错误。除相关国家间有特别协议或国内法有特殊规定外，国家的普遍管辖权只能在本国管辖范围内或不属于任何国家管辖的区域行使。故D选项错误。本题的应选项为A。11、19、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的?A、丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B、B，丙退伙后对原合伙的债务仍承担连带清偿责任C、丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D、丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任【参考答案】：B【解析】：评析：[知识点]个人合伙退伙的责任承担[详解]《民通意见》第53条规定，合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任：退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。所以，个人合伙中退伙以后，不管退伙人在退伙当时是否承担了其应该承担的份额，也不管当事人内部是如何约定的，退伙人都需要对其参与合伙期间所发生的债务对债权人承担无限连带责任12、曹某在1965年将民兵训练时使用剩下的子弹217发私藏家中床下的旧皮箱中。直到2004年3月，小偷甲进入他家偷东西时发现并将子弹偷走。后小偷甲被警察抓到，供出子弹出处，曹某案发。曹某的行为：（）A、不构成犯罪B、构成犯罪，但是已过追诉时效C、构成私藏弹药罪，应当追究其刑事责任D、根据从旧兼从轻的原则，1965年的法律并未将私藏弹药规定为犯罪，所以不应该追究曹某的刑事责任【参考答案】：C【考点】追诉时效的起算；继续犯的概念【解析】根据我国刑法的规定，一般的犯罪最长经过20年就超过追诉时效，司法机关就不能再追究行为人的刑事责任。但是，我国刑法第89条规定．“追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。”如果一个犯罪行为没有终了，那么它的追诉时效就始终不能起算。而根据刑法理论，私藏弹药罪是一个典型的继续犯，其犯罪构成是以犯罪行为持续一段时间为要件，如果该私藏的行为始终处于一种继续或者持续的状态，那么这一犯罪行为就始终没有终了或者结束。曹某私藏弹药的行为从1965年就开始，当中没有中断，一直持续了近40年，到案发还没有结束。所以这一犯罪行为的追诉时效就不能起算，司法机关应当追究其刑事责任。根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法持有、私藏军用子弹一百发以上的，就构成非法持有、私藏弹药罪。本案中，曹某私藏军用子弹217发，当然构成犯罪。13、甲有儿女各一人，立有遗嘱，其遗产分给两个子女一人一半，并对其子的继承附了义务。甲死亡后，甲子无正当理由拒不履行义务，甲女可以如何A、向人民法院申请强制甲子履行义务B、向人民法院申请取消甲子接受遗产的权利C、向人民法院申请宣告遗嘱无效D、向人民法院申请判决履行义务的人继承遗产【参考答案】：B【解析】：根据继承法第21条的规定，遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受继承人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的，经有关单位或者个人请求，人民法院可以取消他接受遗产的权利。14、依照我国有关司法解释，法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国法人到中国从事商业活动，应以哪一国的法律为其本国法？A、主要营业地国的法律B、主要管理地国的法律C、注册登记地国的法律D、资本控制国的法律【参考答案】：C【解析】：我国法律关于外国法人本国法的规定《最高人民法院民法通则意见》第184条：“外国法人以其注册登记他国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”15、个体户甲与国家机关会计乙勾结，利用乙经手单位资金的机会，共同侵吞乙单位采购款10万元，甲的行为构成?（）A、盗窃罪B、贪污罪C、职务侵占罪D、诈骗罪【参考答案】：B【解析】行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论。16、某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？A、应当由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任B、主要由王某自己承担，该公司亦应当承担部分赔偿责任C、应当由该公司承担赔偿责任D、主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失【参考答案】：C【解析】：本题考格式合同的解释。本案虽未明示，但倘若就责任承担问题发生纠纷，其争点必然是，王某在下班后使用公司机器设备而受伤的情形是否在该格式条款范围之内。《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”因此，解释该条款时，应以王某在下班后使用机器是为完成其份内的定额工作量为准，判令公司承担赔偿责任。17、发行无记名股票的股份有限公司召开股东大会会议，应该在会议召开前公告会议召开的时间、地点和审议事项。A、二十日B、十五日C、三十日D、九十日【参考答案】：C【解析】：第一百零三条【会议准备工作】召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。18、甲、乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，A公司的营业地在甲国，B公司的营业地在乙国，下列何种事项属于公约的适用范围？A、AB公司之间签订的机床买卖合同的效力B、B公司购买A公司机床后，因该机床质量瑕疵对B公司员工人身造成伤害而引起的产品责任C、B公司与营业地在乙国的甲国C公司签订的汽车买卖合同D、AB公司机床买卖合同的成立【参考答案】：D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第4条规定，本公约只适用于销售合同的订立和卖方和买方因此种合同而产生的权利和义务。除非公约另有明文规定，与以下事项无关：（1）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；（2）合同对所销售货物的所有权可能产生的影响。故A选项错误。《联合国国际货物销售合同公约》第5条规定，本公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。故B选项错误。《联合国国际货物销售合同公约》第1条规定，本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，故D选项正确,C选项错误。本题的应选项为D。19、《民法通则》第132条规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况A、由受害方自行承担B、由加害方赔偿C、由双方分担民事责任D、互不承担责任【参考答案】：C【解析】：民法通则第132条：当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。20、有关行政听证制度说法错误的是（）A、行政听证制度是以英美法自然公正原则作为法哲学基础的B、听证制度是随着现代民主制度的发展，相对人要求参与行政过程而产生的C、《行政许可法》中缺少关于听证制度的规定D、听证制度的主要内容包括告知和通知、公正听证、委托代理、对抗辩论、制作笔录等【参考答案】：C【解析】《行政处罚法》第42、43条有听证制度的规定。21、10月3日甲和乙经法院调解同意和解，10月5日法院通知甲、乙来法院领取调解书。乙来领取了，但甲未到，10月6日才来领取调解书，请问，调解生效的时间应当是A、10月5日B、10月3日C、10月6日D、10月7日【参考答案】：C【解析】：最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》（简称民诉意见）第96条规定：调解书不能当庭送达双方当事人的，应以后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。本题中甲后收到调解书，日期为10月6日，所以本题应选择C。22、甲将潜艇的部署情况非法提供给一外国著名军事杂志。在审判过程中，法院决定对其取保候审。关于对甲取保候审的执行机关，下列哪一选项是正确的？A、法院B、公安机关C、军队保卫部门D、国家安全机关【参考答案】：D23、关于简易程序，下列说法正确的是：A、适用简易程序的案件应当在受理之日起三个月内审结B、适用简易程序的案件审理期限不得延长C、适用简易程序审理的案件，发现案情复杂的，经院长批准可以延长审理期限D、简易程序转为普通程序审理的，审理期限从转为普通程序之日起计算【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第146条规定：“人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。”审理期限应当从立案之日起计算，A项错误。《民诉意见》第170条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理。并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。”简易程序案件的审理期限不得延长，案情复杂的应当转为普通程序，且审理期限从立案次日起计算。因此，依照以上法条规定，B选项正确，C选项和D选项错误。本题答案为B。24、陈某将自己的轿车投保于保险公司。一日，其车被房东之子（未成年）损坏，花去修理费1500元。陈遂与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈不再要求房东赔偿修车费。后陈某将该次事故报保险公司要求索赔。在此情形下，以下哪一个判断是正确的？A、保险公司应赔偿1500元B、保险公司应赔偿200元C、保险公司应赔偿1300元D、保险公司不再承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：《保险法》第46条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。”本题中，陈某与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈某不再要求房东赔偿修车费，相当于陈某放弃对第三者的请求赔偿的权利，在这种情况下，依法保险公司不再承担赔偿保险金的责任。故答案为D。25、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定，合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则？（）。A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】：C【解析】刑事审判的原则主要有：审判公开原则，言词审理原则，集中审理原则，辩论原则。集中审理原则又称不中断审理原则，是指法院开庭审理案件，应在不更换审判人员的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则，因此合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换属于集中审理原则，答案C正确。审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决，都公开进行，允许公民到法庭旁听，允许新闻记者采访和报道，即把法庭审判的全过程，除休庭评议案件以外。都公之于众。言词审理原则是指法庭审理须以口头陈述的方式进行，凡是未经口头调查的证据，不得作为定案的根据。辩论原则是指，在法庭审理中，控辩双方应以口头的方式进行辩论，法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。因此答案A，B，D不正确，本题正确答案为C。26、甲厂与乙仓储保管方签订了一份仓储合同，约定甲厂将一批电机储存在乙方，存期半个月，期满后由乙方负责将电机发运至丙厂。储存期满后，乙方由于疏忽，未按期将该批电机运至丙厂，造成甲厂逾期交货，向丙厂支付了违约金8万元。根据有关法律规定，下面的正确表述是哪项？A、乙方应尽快将该批电机运至丙厂，但不对8万元违约金负责B、乙方未能按期发货，应赔偿甲厂逾期交货所支付的8万元违约金C、乙方只负责仓储保管，不应负责发运货物D、以上都不对【参考答案】：B【解析】：《合同法》第107条。27、甲持刀将乙逼入山中，让乙通知其母送钱赎人。乙担心其母心脏痛发作，遂谎称开车撞人，需付五万元治疗费，其母信以为真。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、诈骗罪【参考答案】：B【考点】非法拘禁罪、绑架罪、抢劫罪、诈骗罪【解析】本题考查这几个罪之间的区别。甲的行为不属于索要债务，因此首先可以排除非法拘禁罪。乙对其母进行了欺骗，这不是甲对乙的欺骗，因此也可以排除诈骗罪。本题真正有争议的是甲的行为构成抢劫罪还是绑架罪。题目说：“甲持刀将乙逼入山中，让乙通知其母送钱赎人”，这两句话表明甲具有明确的绑架勒索的意图。既然如此，甲控制人质乙之后，绑架行为就已经既遂了。即使甲不提出勒索要求，他都构成绑架罪。本案中，甲提出了勒索要求，他要求乙通知其母送钱赎人。乙为了怕刺激母亲，向其母谎称开车撞人，得到了5万元钱。乙要钱的方式并不影响甲的绑架既遂。所以，甲构成绑架罪。【重点点拨】本题是考生在普法网“试题参考答案异议专区”提出非常多异议的一道题。很多考生认为根据2006年,2007年真题的答案，甲这种行为应该梅成抢劫罪，因为其母亲并不知道儿子被绑架，她并不是出于对乙的安危的忧虑而送上赎金的。所以，甲是对五直接进行胁迫并索取财物的，符合抢劫罪的构成要件，因此应当构成抢劫罪。但是，本题和2006年。2007年的题目并不相同。2006年卷二第14题为：“甲使用暴力将乙扣押在菜废弃的建筑物内，强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡，甲逼迫乙向该信用卡中打人人民币10万元。乙便给其妻子打电话，谎称自己开车撞伤他人，让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真，便向乙的信用卡中打入10万元，被甲取走，甲在褥款后将乙释放。请问甲的行为构成何罪?”在这道题中，甲的目的是抢劫乙，因为嫌钱少，就逼迫乙向自己的信用卡打人10万元。而本题中，甲原本存的就是绑架勒索的主观故意。他控制乙后，直接要求乙让其母亲送钱赎人。所以，甲的主观故意是绑架，乙采用什么方法把这个钱交出来，并不影响甲成立绑架罪。其实，甲既然存的是绑架的教意，那么他控制人质时，绑架罪就已经既遂。所以，本案应当认定为绑架罪。28、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．29、甲、乙、丙三人约定共同开一饭店，甲出资两万元购买设备，乙提供房屋作铺面，丙负责经营，三人平分利润，该饭店经核准登记为“M饭店”，现因某单位欠饭店餐费数万，则何人为原告？A、丙B、甲乙丙任何一人C、甲乙丙三人D、M饭店【参考答案】：C【解析】：本题考查合伙诉讼当事人的确定。民诉意见第47条规定，“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。”据此，三合伙人均为共同诉讼人。30、①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定携带凶器抢夺的以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？A、第①句正确，其他错误B、第②句正确，其他错误C、第③句正确，其他错误D、第④句正确，其他错误【参考答案】：B31、法院根据当事人的回避申请更换人员后，下列哪项是正确的：A、已经经过的诉讼程序归于无效，应当重新进行B、已经经过的诉讼程序是否有效应当由审判委员会决定C、已经经过的诉讼程序是否有效应当由合议庭决定D、已经经过的诉讼程序仍然有效，诉讼继续进行【参考答案】：D【解析】：民事诉讼中，关于更换被申请回避人员后，之前诉讼程序的效力，法律没有明确的规定，但是，通常是诉讼程序应当继续进行，也就是说回避并不影响诉讼程序的进行。这不同于仲裁中关于回避的规定。《仲裁法》第37条第2款规定“因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。”因此，本题中，ABC选项错误，D选项正确。32、自然人甲以自己为被保险人，以自己10岁的儿子乙为受益人，于1997年1月1日与保险人订立了一份死亡保险合同。1999年4月5日，甲与其丈夫丙吵架而自尽。下列陈述中正确的是()。A、受益人不能获得保险赔偿金，因甲的自杀行为属于道德风险B、保险公司应当向丙支付保险金C、保险公司可以向乙支付保险金D、保险公司应当将甲的死亡保险金作为其遗产，均分给乙．丙【参考答案】：C【解析】：依据《中华人民共和国保险法》第65条，甲虽投河自尽，担保险合同成立已满2年“997。1．1-1999．4．5)，因此，保险人可以按照合同向受益人乙支付保险金。33、被告人实施的两个以上的犯罪行为，分别属于公诉案件和自诉案件的，人民法院应如何处理？（）。A、应当一并审理B、经检察院同意后，可以一并审理C、应当分别审理D、可以一并审理【参考答案】：D【解析】《高法解释》第194条规定：“被告人实施的两个以上的犯罪行为，分别属于公诉案件和自诉案件的，人民法院可以在审理公诉案件时，对自诉案件一并审理。”故本题正确答案为D。34、甲将一车出租给乙，乙经过甲允许后，又将该汽车租给其朋友丙，丙在一次行车中发生车祸，车被报废，则甲应向谁主张赔偿损失？A、乙B、丙C、乙或丙D、向丙和乙同时主张，均可获得支持【参考答案】：C【解析】：本题甲可以对乙主张违约责任，对丙主张侵权赔偿。但是不能同时主张，只能二者选其一，所以选C。法条依据：1、《合同法》第224条规定：“承租人经出租人同意,可以将租赁物转租给第三人.承租人转租的,承租人与出租人之间的租赁合同继续有效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。2、《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”即：由于在转租情形下，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，次承租人对于租赁物造成的损失，基于合同效力的相对性，出租人只能向承租人主张违约责任（第121条）。”35、下列选项哪个是各国立法和司法实践一般主张的有关涉外无因管理的准据法?A、财产所在地法B、管理人住所地法C、受管理人住所在法D、无因管理行为实施地法【参考答案】：D【解析】：所谓无因管理，是指没有法定或约定的义务为他人之利益而自愿管理他人事务或提供服务的行为。我国尚无关于无因管理法律适用的规定，依国际私法的一般理论，无因管理之债的法律适用与不当得利相同，适用行为发生地法即无因管理行为实施地法。所以，选项D正确。36、陈某申请领取最低生活保障费，遭民政局拒绝。陈某诉至法院，要求判令民政局履行法定职责，同时申请法院先予执行。对此，下列哪一说法是正确的？（）A、陈某提出先予执行申请时，应提供相应担保B、陈某的先予执行申请，不属于《行政诉讼法》规定的先予执行范围C、如法院作出先予执行裁定，民政局不服可以申请复议D、如法院作出先予执行裁定，情况特殊的可以采用口头方式【参考答案】：C37、甲诉乙借款纠纷一案由某基层人民法院审理终结，该法院判决乙返还甲借款本金2000元，驳回了甲要求乙支付利息的请求。判决书送达后，乙上诉，甲未上诉，但他在答辩状中向二审法院提出了让乙支付借款利息的请求，根据我国的司法解释，对甲的该请求，二审法院如何处理A、A必须予以审查B、B应当予以审查C、C可以不予审查D、D一律不予审查【参考答案】：C【解析】：民事诉讼法第一百五十一条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。民诉意见１８０、第二审人民法院依照民事诉讼法第一百五十一条的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。由此可知，二审法院对于上诉请求以外的事项，既非必须（应当）审查,也非一律不予以审查，而是可以审查（可以不审查），本案中甲并未上诉，其请求当然属于上诉请求以外的事项，所以法院可以审查也可以不审查。38、某法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪一做法是正确的？（）A、继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关B、鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关C、继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉D、对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理【参考答案】：A39、A、B二公司签订国际远洋拖带协议，双方约定由A公司派C船将属于B公司的D船从甲港拖带至乙港锚地，拖带期限为20天。在拖带过程中因遇大风浪，致使C船不能按期完成拖带，为赶时间，C船超速驾驶，结果导致D船船体左倾，在某港口停靠求助时，因D船严重左倾，无法扶正而沉没，将港口设施撞坏。港方所受损失如何赔偿?A、港方可以向C船或A公司请求赔偿B、港方可以向D船或B公司请求赔偿C、港方可以向C船与D船任一方请求赔偿D、港方只能向C船请求赔偿，而不能向D船请求赔偿【参考答案】：C【解析】：《海商法》第163条规定，在海上拖航过程中，由于承拖方或者被拖方的过失，造成第三人人身伤亡或者财产损失的，承拖方和被拖方对第三人负连带赔偿责任。除合同另有约定外，一方连带支付的赔偿超过其应当承担的比例的，对另一方有追偿权。可见，港方可以向C船与D船任一方请求赔偿，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不符合法律规定，不当选。40、关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产B、乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑C、丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产D、丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还【参考答案】：C二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲住在某市A区，有乙丙丁三个子女，甲立遗嘱将其房屋留给乙继承。甲死后，丙为父亲办完丧事并将甲的房屋卖给了他人。丁遂向法院起诉要求继承。但是直到案件进入二审后，居住在外地的乙才闻讯请求参加诉讼，则二审法院的下列做法正确的是?（）A、根据当事人自愿的原则进行调解B、调解不成，将案件发回原审法院重审C、调解不成，将乙列为共同诉讼人进行审理D、调解不成，告知乙另行起诉【参考答案】A,B【解析】参见《民诉意见》第183条。3、孙某早年留学美国，后在美国开了一家公司，1998年回国定居，并将其在美国的大部分资产转移到中国。孙某有妻子，儿女9个且有许多曾帮助过他的挚友，因此为了对其死后财产有个妥善处理，先后立有数份遗嘱，2009年12月6日，孙某因心脏病突发死亡，对其遗产应按下述哪些原则处理？A、如果其数份遗嘱中有一份是经过公证的，则以公证的遗嘱为准B、如果其数份遗嘱内容相冲突，应以其最后所立遗嘱为准C、对于其遗嘱中没涉及的财产，应按法定继承处理D、应当按照第一份遗嘱的内容执行【参考答案】：A,B,C【解析】：《继承法》第20条规定：“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销，变更公证遗嘱。根据上述规定可知公证遗嘱的效力最优，AB选项的说法正确，D选项错误。根据《继承法》第27条的规定，有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：……（五）遗嘱未处分的遗产。所以该遗嘱未涉及的部分，应当按照法定继承来处理，故C选项正确。4、下列选项哪些属于冲突规范中静态的连接点？A、不动产所在地B、婚姻举行地C、合同缔结地D、动产所在地【参考答案】：A,B,C【解析】：冲突规范的连结点连结点是冲突规范系属中一个重要的组成部分，是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。连结点可分为静态连结点和动态连结点。静态连结点就是固定不变的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所、居所、物之所在地、法人的管理中心地等。据此，本题应选A、B、C项，D项属于动态的连结点。5、下列事项由业主共同决定，其中哪些事项属于双重绝对多数决定（）A、选举和更换业主委员会B、选聘和解聘物业服务机构或者其他管理人C、筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金D、改建、重建建筑物及其附属设施【参考答案】C,D【解析】《物权法》第76条规定：“下列事项由业主共同决定：……（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施：……决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”，所以本题答案为CD。6、甲公司和乙公司就合同纠纷一案向A市仲裁委员会申请仲裁，A市仲裁委员会经审理，裁决乙公司支付甲公司到期债务100万元。裁决生效后，乙公司拒不履行该裁决所确定的债务，甲公司即向人民法院申请执行该仲裁裁决。而此时，乙公司则向该人民法院提出，该仲裁裁决所适用的法律有错误，不应予以执行。下列相关说法错误的是：A、对于乙公司提出的不予执行仲裁裁决的申请，人民法院可以由一名审判员进行审查B、若乙公司申请不予执行的理由成立，则人民法院应作出不予执行的判决C、若人民法院认为乙公司申请不予执行的理由成立，其可通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁D、若法院裁定不予执行，则两公司只能就争议事项向人民法院提起诉讼【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第213条规定：“……被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：……”人民法院对于不予执行的申请，应当组成合议庭进行审查，而不能由一名审判员进行审查。A选项错误，应当选。如果申请不予执行仲裁裁决的理由成立，人民法院应当裁定不予执行，而不是作出判决。所以，B选项错误，应当选。《仲裁法》第61条规定：“人民法院受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。”重新仲裁制度只是在申请撤销仲裁裁决的程序中适用，在申请不予执行的程序中不能适用，所以，C选项错误，应当选。《仲裁法》第9条第2款规定：“裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”法院裁定不予执行仲裁裁决后，当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁，而不是只能向人民法院起诉。所以，D选项错误，应当选。7、根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的?A、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决C、当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】：A,C,D【解析】：[参考答案]ACD[测试点]仲裁裁决。【解析】：根据《仲裁法》第55条的规定仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。因此选项A正确。根据《仲裁法》第42条的规定，被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。选项B的错误在于仲裁庭因为被申请人不到庭而认定申请人的主张成立，事实上，仲裁庭还是应当根据案件的事实来作出裁决的。根据《仲裁法》第51条的规定，调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。因此，选项C正确。根据《仲裁法》第56条和57条的规定，对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项，仲裁庭应当补充；当事人自收到裁决书之日起30日内，可以请求仲裁庭补正。裁决书自作出之日起发生法律效力。因此，选项D正确。8、下列行为中属于能够发生私法效果的默示的意思表示的是：（）A、甲无代理权，却以乙的名义实施代理行为，乙明知而不作否认表示B、租期届满后，当事人没有明确解除合同，但承租人继续交付租金，出租人继续收受租金└(^o^)┘;(^_^)C、双方约定，合同终止时，由甲寄发传真告知乙，如果乙收信后1个月内不作答复，即视为双方合同终止。乙收信后在1个月内没有作答复D、受赠人在知道受遗赠后2个月内没有作出接受或者放弃受遗赠的表示【参考答案】A,B,C,D【解析】考点：默示的判断及其效力讲解：默示是意思表示的一种形式，包括作为的默示与不作为的默示两种情况。依照《民通意见》第66条的规定，前者是指“一方对对方当事人提出民事权利的请求，对方未使用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已经接受的”；后者是指沉默，沉默仅仅“在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示”。本题中，B项属于作为的默示；A、C、D三项属于不作为的默示，其中A、D两项有法律的相应规定，见《民法通则》第66条与《继承法》第25条的规定；C项属于双方当事人事前约定的情况。9、下列行为不是代理的有：（）A、商店售货员王某在柜台内向顾客销售商品B、张某用朋友的名字在宾馆登记住宿C、林某为念幼儿园的女儿购买钢琴D、艾某受室友李某委托，请求父亲为室友李某购买相机一台【参考答案】B,C,D【考点】代理的概念和特征；代理的法律要件【解析】B项中依据张某的意思是要自己承受由此产生的权利义务关系；C项林某的行为是赠与；D项属于传达。10、张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张某负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，但是签订10万元以上的合同需经王某同意，下列说法不正确的是：()A、王某未经张某同意，擅自以合伙企业财产向陈某提供担保，担保无效B、王某自行与乙企业签订10万元的供货合同，张某拒绝追认合同效力，合同无效C、张某与不知情的朋友李某设立了丙合伙企业，丙企业与甲企业业务相同，丙合伙企业的设立无效D、张某自行将自己的房屋以大大高于市场价的价格出售给甲企业，该买卖合同无效【参考答案】：B,C【解析】：根据《合伙企业法》第32条的规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。C选项中张某虽然违反了竞业禁止义务，但是李某不知情，况且丙合伙企业已经依法成立，所以丙企业的成立有效。张某自行与甲企业进行交易，违反了法律的规定，所以买卖合同无效。根据《合伙企业法》第37条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。所以B项中的买卖合同有效。11、日本在关税与贸易总协定1964年肯尼迪回合谈判中，对黑白胶卷的进口关税承诺不超过40％，在1979年东京回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过30％，1994年乌拉圭回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过20％。下列选项哪些是正确的？A、肯尼迪回合的关税减让依然有效B、日本现在对进口黑白胶卷可以收取25％的反倾销税C、根据海关提供服务所产生的费用，日本可以收取与之相当的服务费D、日本现在对从美国进口的黑白胶卷适用15％的关税，违反了关税减让承诺【参考答案】：A,B,C【解析】：GATT与WTO的关税减让-约束性关税【详解】约束性关税是指对一种产品，一个缔约方所承诺给予其他缔约方的待遇，它常以在减让表中列明产品清单方式表示，约束税率（bindings）是承诺可征收税率的最高限额，缔约方有义务不超过该项产品的关税标准（除非经其他有关规则允许，如反倾销），但可以把实际税率定在低于约束税率的水平上，每一回合的关税减让谈判谈下来就会有新的关税减让承诺表，但从法律上讲，旧表依然有效（在特定情况下，仍要适用），如东京回合谈下来，并不意味着肯尼迪回合的减让表就失效了。因此，A项正确，D项错误。B项正确，因为进行反倾销征收反倾销税的税率可以不受约束性关税税率的限制。C项正确，因为关税与贸易总协定有关关税的义务，不得阻止任何成员对任何产品进口随时征收下述关税和费用：对于同类产品或对于用于制造或生产进口产品的全部或部分的产品所征收的、与国内税费的国民待遇义务规定相一致且等于国内税的费用；符合反倾销或反补贴规则的反倾销税或反补贴税；与提供服务的成本相当的规费或其他费用。12、从《民事诉讼法》的规定来看，督促程序和公示催告程序具有下列哪些共同特点?（）A、审判组织形式完全相同B、程序设计上无开庭审理阶段C、都属于非诉程序D、对法院的处理结果不服者，均不能提出上诉，也不能申请再审【参考答案】B,C,D【解析】BCD。值得注意的是，公示催告案件在不同的审判阶段，所适用的审判组织形式不相同。13、浩杰在处理家中旧物时，将一堆旧文件当作垃圾扔掉，没发现妻子夹在文件中的2700元国库券。大毛发现后，欲据为己有。浩杰妻发现后，与浩杰一同找到大毛索要国库券，大毛拒不归还。对此案的分析，下列各项中不正确的是：（）A、浩杰的抛弃行为使其对国库券的所有权消灭B、大毛基于所有的意思占有该国库券，根据先占原则应取得国库券的所有权C、此国库券为埋藏物，大毛为发现人，应取得所有权D、大毛应将国库券返还给浩杰【参考答案】A,B,C【考点】物权的消灭【解析】抛弃是以消灭物权为目的的单方法律行为。抛弃只要权利人一方作出意思表示即生效力。抛弃的意思表示不一定向特定人为之，只要权利人抛弃其占有，表示其抛弃的意思即生抛弃的效力。浩杰将2700元国库券无意间扔掉，并非出于其真实意思表示，该抛弃行为不发生效力，浩杰仍拥有2700元国库券的所有权，大毛应当予以返还。因此，D正确不入选，ABC错误，符合题意。14、刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？A、刘某转让其债权，应当通知许某B、刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某C、由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效D、在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩【参考答案】：A,D【解析】：本题考债权让与。合同法第80条第1款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”A正确。《合同法》第81条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”B错误。抵押权只是债权的从权利，它未办理登记只影响抵押权让与的效力，不能影响主权利（债权）让与的效力。C错误。《合同法》第82条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”D当选。15、下列各案件中，对于当事人举证责任分配的说法不正确的有：（）A、村民刘某诉县供电局安装的高压线太低而电死了他家的牛，请求损害赔偿，则县供电局应当对自己不存在过错承担举证责任B、马某路过牛某家门口，被牛某养的狗咬伤，住院治疗花去500元，马某起诉到法院，要求牛某赔偿。牛某认为自家的狗从不咬人，马某必须证明自己确实是被牛某的狗咬伤的C、陈某委托黄某去广州购买一批牛仔裤，后因牛仔裤滞销，陈某不承认黄某与供货商签订的合同，于是双方对黄某是否有代理权发生争议，应当由陈某承担举证责任D、某日中午，赵某在一居民楼下正常行走，突然三楼李某家阳台上的花盆坠落下来，正砸在赵某的头上，致其脑震荡，共支付医疗费4800元。就花盆坠落砸伤赵某的事实，应由赵某负责举证【参考答案】A,C【解析】AC。注意：合同纠纷中对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。16、下列有关民事诉讼中当事人的自认的说法不正确的是：A、诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证B、对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，视为对该项事实的承认C、当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认D、当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任【参考答案】：A,B,C【解析】：《证据规定》第8条规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”A选项中，一般情况下一方当事人的承认将会免除另一方的举证责任，但是涉及身份关系的案件，即使另一方当事人承认，一方当事人也必须要提供证据证明，故A选项说法错误，应当选。B选项中审判员并没有说明和询问就直接的视为承认是不符合程序的，是错误的，B选项应当选。C选项中，当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认一般情况下可视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外，所以C项的说法太绝对，不正确，应当选。D项的说法是符合第4款的规定的，正确，不应当选。17、在下列选项中，哪些属于我国法定的民事证据种类？A、直接证据B、间接证据C、证人证言D、物证【参考答案】：C,D【解析】：证据的法定种类《民事诉讼法》第63条：“证据有以下几种：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料：（四）证人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录。以上证据必经查证属实，才能作为认定事实的根据”直接证据与间接证据是学理上对证据的分类，不属于法定证据种类，选项A、B应被排除，所以C、D项符合本题要求。18、某合同纠纷案件经一审基层法院审理终结，当事人没有提出上诉。判决生效两年半后，原告在歌厅唱歌无意听到该案审判长说他当时收了2万元钱，气愤异常，遂向中级人民法院申请再审。中级人民法院予以受理，并将案件发回一审法院重审。请问案例中做法正确的是：（）A、没有停止原判决的执行B、原告认为原审有错误的，可以向生效判决的上一级人民法院申请再审C、中级人民法院的受理行为D、中级人民法院将案件发回重审的行为【参考答案】A,B,C【解析】ABC。根据《民事诉讼法》第178条和第184条的规定可知A、B两项正确。根据《审判监督程序解释》第29条的规定，有下列情形之一的，不得指令原审人民法院再审：(1)原审人民法院对该案无管辖权的；(2)审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的；(3)原判决、裁定系经原审人民法院审判委员会讨论作出的；(4)其他不宜指令原审人民法院再审的。由此可知，C项正确，D项错误。19、根据我国法律及相关司法解释的规定，凡有下列哪些情形之一的，应当认定存在信用证欺诈？（）A、受益人伪造单据B、受益人不交付货物C、受益人提交记载内容虚假的单据D、受益人和开证申请人串通提交假单据而没有真实的基础交易【参考答案】A,C,D【解析】参见最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第8条。20、某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法哪些是正确的?A、某影楼侵害了甲的肖像权B、某影楼享有甲写真照片的版权C、某影楼的行为构成违约D、制药公司的行为侵害了甲的隐私权【参考答案】：A,B,C【解析】：肖像权是指肖像人享有(支配)肖像这一人身要素的权利，是肖像人的精神性人格权。在本题中，尽管甲已同意影楼使用其照片作为影楼的橱窗广告，但并未允许影楼将照片用于其他用途，因此影楼将照片卖给某制药公司作广告属于违约行为，同时，影楼做法侵犯了甲享有(支配)肖像这一人身要素的权利，因此，选项A、C正确。隐私权是指自然人享有私人信息的权利。如果权利主体允许他人支配自己的部分私人信息，那么这一部分私人信息不再是隐私，不再是权利主体的隐私权的客体。在本题中，由于甲已同意影楼将其照片作橱窗广告，因此，该照片不再是隐私权保护的客体。选项D错误。版权是用来表述创作者因其文学和艺术作品而享有的权利的一个法律用语。受版权保护的作品的种类有：文学作品，例如小说、诗歌、戏剧、参考作品、报纸和计算机程序；数据库；电影、音乐作品和舞蹈；艺术作品，例如油画、素描、摄影和雕塑；建筑作品；以及广告、地图和技术制图。受版权保护的作品的原创作者及其继承人享有若干项基本权利。他们享有使用、或根据议定的条件许可他人使用其作品的专有权。因此，在本题中，作为甲照片的拍摄者，该影楼享有甲写真照片的版权。选项B正确。21、甲向乙借款，并将自己的汽车出质给乙。乙将该车存于丙的车库，费用为500元。对此，下列表述正确的是（）。A、无约定时，存车费500元应由甲承担B、无约定时。存车费500元应由乙承担C、无约定时，存车费500元应由甲、乙平摊D、有约定时，存车费承担依约定【参考答案】A,D【考点】动产质权当事人的权利和义务【解析】《物权法》第173条规定，“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定”。据此，当事人无约定时，质权担保的范围包括质物保管费用，这实际上是由质物的所有权人承担的。故本题中如当事人无约定，存车费应由汽车的所有权人甲承担；有约定时从约定。故本题正确答案为A、D。22、根据《联合国国际货物销售合同公约》，下列对逾期承诺效力的说法正确的是：A、逾期的承诺不是有效的承诺，而是新的要约，不再产生承诺的效力B、如果要约人毫不迟疑地用口头或书面将接受的意思通知受要约人，则该逾期的承诺仍为有效的承诺C、如果载有逾期承诺的信件表明，它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期的承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟疑地用口头或书面通知受要约人其已失效D、理论上逾期承诺是新要约，但要约人的态度会决定它的最终效力【参考答案】：B,C,D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第21条对逾期承诺的效力作出如下规定：（1）对于逾期的承诺，如果要约人毫不迟疑地用口头或书面将接受的意思通知受要约人，则该逾期的承诺仍为有效的承诺；（2）如果载有逾期承诺的信件表明，它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期的承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟疑地用口头或书面通知受要约人其已失效。故BCD选项正确，A选项错误。本题的应选项为BCD。23、2002年5月8日，王某骑车回家经过一工地时，掉入没有设置明显标志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿，两单位相互推诿。同年6月13日，王某前往法院起诉，突遭台风袭击，中途返回。下列说法哪些是正确的？A、本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满B、王某6月13日的行为引起诉讼时效中断C、发包人应承担民事责任D、承包人应承担民事责任【参考答案】：A,D【解析】人身伤害的诉讼时效是1年，2002年6月10日王某主张权利的行为，引起诉讼时效的中断，A正确。王某6月13日的行为因客观障碍并未完成，但并未发生在诉讼时效期间的最后六个月内，不能构成时效中止，B错。《民法通则》第125条规定施工责任的主体是施工人即本题中的承包人而非发包人，C错D对。24、甲对乙享有2006年8月10日到期的六万元债权，到期后乙无力清偿。乙对丙享有五万元债权，清偿期已届满七个月，但乙未对丙采取法律措施。乙对丁还享有五万元人身损害赔偿请求权。后乙去世，无其他遗产，遗嘱中将上述十万元的债权赠与戊。对此，下列哪些选项是正确的?A、甲可向法院请求撤销乙的遗赠B、在乙去世前，甲可直接向法院请求丙向自己清偿C、在乙去世前，甲可直接向法院请求丁向自己清偿D、如甲行使代位权胜诉，行使代位权的诉讼费用和其他费用都应该从乙财产中支付【参考答案】A,B【考点】债权人代位权、撤销权【解析】首先，选项A考查的是债权人的撤销权。债权人撤销权，又称废罢诉权，是指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可以申请法院予以撤销的权利。它与债权人代位权一样，突破了债的相对性原则以保全债权，体现了债的对外效力。根据<合同法>第74条第1款的规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”可知，行使撤销权的要件包括客观要件和主观要件两部分。客观要件为：(1)须有债务人侵害债权人的积极行为；(2)债务人的行为必须以财产为标的。主观要件包括：(1)在有偿行为，撤销权的成立以债务人的恶意为要件，撤销权的行使以受益人的恶意为要件；(2)在无偿行为，不需以受益人的恶意为行使要件。本题中，乙欠甲6万元到期债务无力清偿，但是乙却将自己对丙享有的5万元债权以及自己对丁享有的5万元人身损害赔偿请求权以遗嘱形式赠与戊，致使无力清偿对甲的债务，由于该遗嘱属于无偿转让财产，债权人甲可以请求人民法院撤销债务人的行为。据此，选项A正确。其次，选项BC考查的是债权人代位权的行使要件。债权人代位权是当债务人怠于行使其对于第三人享有的权利而危及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。本题中，乙欠甲6万元到期债务无力清偿，而乙对丙享有5万元到期债权，乙在丙到期不履行债务的情况下，未对丙采取任何法律措施，属于怠于行使其到期债权的情形，且该债权不属于专属于债务人自身的债权。故甲在乙去世前，甲可直接向法院请求丙向自己清偿。据此。选项B正确。而选项C错误，因为乙对丁享有的5万元人身损害赔偿请求权属于专属于债务人自身的债权，依据司法解释，甲不可以行使代位权。最后，选项D考查债权人代位权行使费用负担。根据<合同法》第73条规定的“债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”以及《合同法解释(一)》第19条规定：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。”可知，行使代位权的诉讼费应当由次债务人负担，除了诉讼费以外的其他费用由债务人负担。据此，选项D错误。25、下列有关督促程序案件收费的说法，哪些是正确的？（）。A、申请支付令案件，每件交纳申请费100元B、督促程序因债务人异议而终结的，申请费用由申请人负担C、债务人未提出异议的，申请费由债务人负担D、督促程序当事人不需交纳费用【参考答案】A,B,C【解析】《民诉意见》第132条规定：“依照民事诉讼法第189条的规定向人民法院申请支付令的，每件交纳申请费100元。督促程序因债务人异议而终结的，申请费由申请人负担；债务人未提出异议的，申请费由债务人负担。”26、某单位因排放污水而致附近10余户农户的庄稼遭受损失。下列有关表述中哪些是错误的？A、若该单位能证明其污水排放标准是符合有关排污标准规定的，则该单位不承担民事责任B、若该单位能证明主观上确无任何过失，则不承担民事责任C、若造成财产的重大损失，可对直接责任人员追究刑事责任D、受害农户提起损害赔偿的诉讼时效期间为2年，自其知道受到污染损害时起计算【参考答案】：A,B,D【解析】：《环境保护法》第41条规定，造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门处理；当事人对处理决定不服的，可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。由此可知，只要造成环境污染危害，即使该单位能证明其污水排放标准是符合有关排污标准规定的，或者该单位能证明主观上确无任何过失，也应承担民事责任，AB选项表述错误，当选。第43条规定，违反本法规定，造成重大环境污染事故，导致公私财产重大损失或者人身伤亡的严重后果的，对直接责任人员依法追究刑事责任。由此可知，若造成财产的重大损失，可对直接责任人员追究刑事责任，C选项表述正确，不当选。第42条规定，因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害起时计算。由此可知，D选项中“诉讼