法律职业资格考试试卷（二）甄题第一阶段月底测试含答案及解析

PAGE页码45法律职业资格考试试卷（二）甄题第一阶段月底测试含答案及解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、关于行政法规，下列哪一选项是正确的？A、行政法规可以设定行政拘留处罚B、行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可C、行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理D、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院法制办裁决【参考答案】：C2、某故意杀人案，公安机关认为王某有重大嫌疑而将其逮捕。但在案件侦查过程中，李某投案自首，且详细陈述了作案经过，经查与已提取的证据恰好吻合。则公安机关应如何处理王某？（）。A、将王某立即释放，并通知原批准逮捕的人民检察院B、报请原批准逮捕的人民检察院同意，将王某释放C、报请逮捕李某，待李某被逮捕后，立即释放王某D、将王某立即释放，并通知其工作单位【参考答案】：A【解析】《刑事诉讼法》第130条规定：“在侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件；犯罪嫌疑人已被逮捕的，应当立即释放，发给释放证明，并且通知原批准逮捕的人民检察院。”由此可见，只要可以排除王某的犯罪嫌疑，就要将其立即释放。而不应在向人民检察院报批之后再予释放，故A的做法是正确的。3、甲某是中国工商银行分理处主任，利用职务之便，收取储户存入的委托贷款100余万元不入账，归个人用于经营汽车运输、赌博、炒股以及购买房子、家具等。贷款期满后，甲某采取自制取款凭条透支储户存款的手段归还了上述100余万元的委托贷款。致使库款与账面不符，出现100余万元的亏空。为了对付上级的财务检查，甲某找到乙某，请乙某以个人名义与办事处签订了一份虚假的100万元贷款合同，用以冲抵该100万元的亏空。在财务检查时，会计从账面发现办事处尚有乙某的100万元贷款没有收回，督促甲某收回该笔贷款案发。那么：（）A、甲某构成贪污罪，贪污金额200万元B、甲某构成贪污罪和挪用公款罪，犯罪金额各100万元C、甲某构成挪用公款罪，挪用公款200万元D、甲某构成挪用公款罪，挪用公款100万元【参考答案】：D【考点】贪污与挪用的区别【解析】挪用公款罪以非法占有为目的，即暂时地挪用公款归个人使用，贪污罪以非法占有为目的，意图永远地非法占有公共财物。本案中因为是“挂账”，而没有“销账”，没有非法占有的目的，一般认为是挪用性质。4、某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉，被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?（）A、审判附带民事诉讼案件，应当适用民事诉讼法，不适用刑事诉讼法B、尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付，法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼C、附带民事诉讼案件，由检察机关决定查封被告人财产D、如果调解达成协议，不论是否当庭执行完毕，审判人员都必须制作调解书【参考答案】：B【解析】本题考查附带民事诉讼的审理程序。依据《刑诉解释》第90条的规定，在侦查、预审、审查起诉阶段，有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求，已经公安机关、人民检察院记录在案的，刑事案件起诉后，人民法院应当按附带民事诉讼案件受理；经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议并已给付，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理。因此，B选项正确。依据《刑诉解释》第100条的规定，人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法的有关规定。因此，A选项表述错误。依据《刑诉解释》第95条的规定，人民法院审理附带民事诉讼案件，在必要时，可以决定查封或者扣押被告人财产。C选项中认为由检察院决定，此说法错误。依据《刑诉解释》第96条的规定，审理附带民事诉讼案件，除人民检’察院提起的以外，可以调解……调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书，但应当记入笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。由此可见，D选项错误。5、某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的?A、吊销B、撤销C、撤回D、注销【参考答案】：B【考点】行政许可的吊销、撤销、撤回与注销【解析】依据我国《行政处罚法》第8条第5项的规定可知，吊销行政许可证是行政处罚的一种。吊销以被许可入合法取得许可为前提的，是行政机关对在生产经营活动中严重违法的被许可人做出的处罚。本题中甲公司提供伪造材料违法取得许可，且题干并未表明甲公司在生产经营活动中存在违法的情况，故不符合吊销适用的情形，A项不正确。撤销是指作出行政许可决定的行政机关或其上级行政机关，依职权或根据利害关系人的请求作出的对已生效的行政许可使其既向前又向后失去法律效力的决定。《行政许可法》第69条第2款规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”题干中甲公司提交伪造的许可申请材料，以欺骗这种不正当手段取得许可，依法应当予以撤销，故B项正确。撤回是指在被许可人依法取得行政许可后，因为行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益的需要，行政机关依法变更或者撤回已经生效的许可的情况。本题甲公司非法取得许可，且并未出现需要撤回许可的客观情况的重大变化，并不符合上述撤回的条件，故C项错误。行政许可的注销是基于特定事实的出现。被许可人不再具备取得许可的条件时，或行政许可已无实际意义时，许可机关作出终止许可的程序行为。注销不是行政处罚，不具有惩罚色彩。《行政许可法》第70条规定了需要注销行政许可的情形，本题中甲公司取得许可并未出现法定需要注销的情形，故D项错误。6、为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，在该股票承销期内和期满后内，不得买卖该种股票。为上市公司出具审计报告，资产评估或者法律意见书等文件的专业机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后之内，不得买卖该种股票。A、3个月、15日B、3个月、10日C、6个月、5日D、6个月、10日【参考答案】：C【解析】：参见《证券法》第39条。7、下列企业中一定具有中国的法人资格的是A、外商独资企业B、中外合资经营企业C、中外合作经营企业D、以上三种外资企业都有【参考答案】：B【解析】：参见《外资企业法》第8条，《中外合资经营企业》第2、4条；《中外合作经营企业》第2、3条；《中外合资经营企业法实施条例》第2条，《中外合作经营企业法实施细则》第4条。8、世界贸易组织法律规则中的《与贸易有关的投资措施协议》适用的范围限于下列哪一项？A、与货物贸易有关的投资措施B、与服务贸易有关的投资措施C、与专利技术转让有关的投资措施D、与商标权转让有关的投资措施【参考答案】：A【解析】：《与贸易有关的投资措施协议》（Trade一RelatedInvestmentMeasures，简称TRIMS）是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易，不涉及服务贸易。故本题选A。9、农民甲向该县法院起诉，要求法院判决本村农民乙将其占有的300棵果树退还给生产队。法院受理后，认为甲与本案无直接利害关系，应如何处理？A、判决驳回起诉B、判决驳回诉讼请求C、裁定驳回起诉D、裁定驳回诉讼请求【参考答案】：C【解析】：详见《民事诉讼法》第108条10、债权人甲在未告知债务人乙的情况下，将其对乙享有的8万元债权转让于第三人丙。该转让行为对乙是否有效？A、有效B、可撤销C、无效D、效力未定【参考答案】：C【解析】：《合同法》第80条第1款。该条款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”所以，该转让行为对乙无效。选C11、2002年3月，研究员张某将其最新科研成果在一国际会议上发表。2002年5月张某将该项科研成果申请发明专利。依照专利法，张某的专利申请。A、视为2002年3月提出的B、不丧失新颖性C、已丧失了新颖性D、应予驳回【参考答案】：B【解析】：本题涉及丧失新颖性的例外问题。依专利法规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府举办的或者承认的国际展览会上首次展出的。（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的。（3）他人未经申请人同意而泄漏其内容的。故本题选项为B。12、王强将自有平房一间出租于赵凯，约定租金为每月800元，3个月一付。到2006年3月，赵凯已拖欠1年租金，共计9600元。经多次催促，赵凯仍然拒不支付。王强于是向法院提起诉讼，要求赵凯归还所欠租金，并支付银行同期利息。本案中的诉讼标的是什么？A、房屋租赁关系B、归还拖欠租金C、出租的房屋D、解除房屋租赁关系，并归还拖欠租金，支付利息【参考答案】：A【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。本案中当事人发生争议的是房屋租赁关系，因此A选项正确。诉讼标的不同于诉讼标的物，诉讼标的物是民事权利义务关系所指向的对象，B选项拖欠的租金属于诉讼标的物，所以，B选项错误；诉讼标的也不同于诉讼请求，诉讼请求是基于法律关系要求法院作出的特定的判决，故D选项请求法院判决李四归还拖欠租金并支付利息属于诉讼请求，D选项错误。13、甲企业申请破产，被法院受理，召开了债权人会议，经申请进入重整程序，债权人乙企业在重整计划中作出了免除债务人甲企业30％的债务的承诺。重整期间，甲企业重新掌握了企业的运营，但是并没有明显起色，重整计划眼看得不到执行，乙企业向人民法院请求终止重整计划的执行，人民法院裁定终止重整程序，并宣告甲企业破产。对此，下列说法错误的是：A、在人民法院受理破产申请后，甲企业并未提出重整的申请，占甲企业注册资本1／5的出资人向人民法院申请重整B、甲企业的重整草案需经债权人过半数同意，并且其所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上C、人民法院裁定终止重整程序后，乙企业重整计划中作出的免除债务人甲企业30％的债务的承诺失效D、如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效【参考答案】：B【解析】：《企业破产法》第70条规定，债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。A选项中出资额占债务人注册资本1／5的出资人满足这一要求，可以申请重整，参考，不当选。第84条前两款规定，人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2／3以上的，即为该组通过重整计划草案。B选项中“所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上”的描述是错误的，没有达到法律规定的2／3以上的限制性规定，当选。第93条第2款规定，人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。据此，人民法院裁定终止重整程序后，乙企业重整计划中作出的免除债务人甲企业30％的债务的承诺失效，如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效。CD选项都是参考的，不当选。14、法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的？A、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为B、拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求C、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效D、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立【参考答案】：C15、朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨，朱在给李某炸油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中毒，将其子送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班后将其子接回，并与其子一起吃油饼。朱某得知后，赶忙回到家中，其妻、子已中毒身亡。关于本案，下列哪一说法是正确的?（）A、朱某对其妻、子的死亡具有直接故意B、朱某对其子的死亡具有间接故意C、朱某对其子的死亡具有过失D、朱某对其子的死亡属于意外事件【参考答案】：C【考点】犯罪故意与犯罪过失的认定【解析】朱某为防止其6岁的儿子中毒，将其送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接，都表明了他不希望儿子中毒，因此不具有直接故意和放任危害结果发生的间接故意。朱某以为将其子送到幼儿园就能避免危害结果的发生，意志因素是不希望危害结果发生，应当认定为过于自信的过失。16、某甲于某日晚潜入某公司财务科办公室行窃，当他将事先配制好的保险柜钥匙接触保险柜时，慑于法律的威力，离开了现场。其实，他所要打开的保险柜内没有任何物品。某甲的行为属于（）A、不认为是犯罪B、犯罪未遂C、犯罪预备D、犯罪中止【参考答案】：D【解析】本题考查故意犯罪的形态问题。故意犯罪的形态包括犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂和犯罪既遂。它们之间的根本区别在于：犯罪预备还未真正着手实行犯罪，而只是为犯罪准备工具、制造条件；犯罪中止是已经着手实施犯罪，在犯罪过程中自动放弃或自动有效地防止危害结果的发生；犯罪未遂是已着手实行犯罪，在犯罪过程中，由于意志以外的原因（不是自愿）而未能完成犯罪；犯罪既遂是犯罪行为已完成且符合构成某种具体犯罪的构成要件。本案中，某甲将事先准备好的钥匙已经拿去着手实行行窃行为了，已经接触保险柜了，但由于慑于法威，自动放弃了盗窃行为，所以甲的行为应是犯罪中止。如果说甲只配好了钥匙，根本还未去财务室，则是犯罪预备。由于甲是自动离开的，不是他人制止或自身生理疾患等外部因素造成的，所以也不是犯罪未遂。17、下列哪一做法不属于公务员交流制度？A、沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长B、刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员C、吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D、郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长【参考答案】：B【考点】公务员交流制度【解析】《公务员法》第63条规定：“国家实行公务员交流制度。公务员可以在公务员队伍内部交流，也可以与国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员交流。交流的方式包括调任、转任和挂职锻炼。”该法第64条规定，国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员可以调入机关担任领导职务或者副调研员以上及其他相当职务层次的非领导职务。在此，需要特别界定出国有企业事业单位从事公务人员的范围。国家公务，是指国家在政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个领域中实施的组织、领导、监督、管理等活动，它具有国家权力性、职能性和管理性的特点。公务是与普通的劳务相区别的。所谓劳务，泛指一切以劳力为主从事生产性、经营性、社会服务性的活动。它与公务的根本区别在于：这种活动不具有国家权力性、职能性和管理性。例如，高校的副校长代表国家，从事高校管理、学位授予、国际交流等公务性活动，因此与普通的高校行政人员不同。是国有事业单位从事公务的人员。国有企业的经理根据国家的委派，作为国有企业的管理者从事国有企业的生产经营管理活动，属于国有企业从事公务的人员。本题A项中沈某作为高校副校长调入国务院某部任副司长，这属于事业单位从事公务的人员调人机关担任领导职务。C项中国有企业经理吴某调入市国有资产管理委员会任处长，属于事业单位从事公务的人员调入机关担任领导职务。上述两种调任均属于公务员交流制度中的调任制度。所以A项、C项被排除。《公务员法》第66条规定：“根据培养锻炼公务员的需要，可以选派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻炼。公务员在挂职锻炼期间．不改变与原机关的人事关系。”D项中郑某作为某部人事司副处长．到某市挂职担任市委组织部副部长，符合选派公务员到下级机关挂职锻炼的规定，属于公务员交流制度中的挂职制度，所以D项不当选。关于B项．高校的行政人员，是在高校中从事劳务活动的人员，高校普通行政人员所从事的职业活动，主要是靠提供劳力来实现的，是在管理者的组织、领导、监督、管理之下进行的，他们并不代表国家从事享有法律规定职权的管理活动，不属于国有事业单位从事公务的人员。《公务员法》第95条规定，机关根据需要，经省级以上公务员主管部门批准，可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。而区法院聘任制书记员属于该条所指的辅助性职位，不属于《公务员法》第64条中所规定“领导职18、依照《证券法》，以下关于证券交易行为的规定中，哪项是错误的？A、禁止法人非法利用他人账户从事证券交易B、依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市C、国有企业和国有资产控股的企业，不得买卖上市交易的股票D、国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定【参考答案】：C【解析】：第七十九条禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为：（一）违背客户的委托为其买卖证券；（二）不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；（三）挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；（四）未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券；（五）为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；（六）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；（七）其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。欺诈客户行为给客户造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。第八十条禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户。第八十一条依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市。第八十二条禁止任何人挪用公款买卖证券。第八十三条国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。19、下列哪一种保险合同的保险标的转让无须通知保险人？A、货物运输保险合同B、家庭财产保险合同C、运输工具航程保险合同D、企业财产保险合同【参考答案】：A【解析】：《保险法》第34条规定：“保险标的的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。但是，货物运输保险合同和另有约定的合同除外。”20、铁路、公路、水上运输和联合运输中发生的诉讼，由负责查处该项纠纷的管理机构所在地人民法院管辖，这种管辖属于A、级别管辖B、地域管辖C、指定管辖D、移送管辖【参考答案】：B【解析】：管辖有级别管辖、地域管辖，本题考查地域管辖、专属管辖、裁定管辖等。21、关于《合同法》第73条规定的代位权，不正确的表述有：A、债权人可以以自己的名义代位行使代位人的债权，但应以其债权为限B、债权人行使代位权向法院提出代位权诉讼的，被告所在地法院具有管辖权C、代位权的行使只要债权人与债务人之间的债权到期即可，不必要等到次债务人与债务人之间的债权到期D、在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第73条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（1）第14条、第16条、第11荣和第18条第1款。22、下列各选项中，哪一选项所列内容均属于专利法保护的智力成果？A、关于一种新化学元素的发现；一种新型高分子材料的聚合方法B、一种速算方法；一种演示新计算方法的教学用具C、一种减肥新药；一种新型减肥食品D、一种诊断早期肝癌的新方法；一种新的放射疗法【参考答案】：C【解析】：专利保护的智力成果，《专利法》第25条。23、下列个人所得中，应免纳或减征个人所得税的有：A、陈平出版一部小说，获得稿费10000元B、德国人麦肯在中国没有住所且居住3个月，其在中国工作取得的收入C、林冲在某商场做收银员，每月工资3000元D、林业局干部高俅领取的单位按国家统一规定发放的安家费【参考答案】：D【解析】：《个人所得税法》第2条规定，下列各项个人所得，应纳个人所得税：一、工资、薪金所得；二、个体工商户的生产、经营所得；三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得；四、劳务报酬所得；五、稿酬所得；六、特许权使用费所得；七、利息、股息、红利所得；八、财产租赁所得；九、财产转让所得；十、偶然所得；十一、经国务院财政部门确定征税的其他所得。故A选项中的稿酬、C选项中的工资均应缴纳个人所得税，不当选。第1条规定，在中国境内有住所，或者无住所而在境内居住满一年的个人，从中国境内和境外取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住不满一年的个人，从中国境内取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。B选项中，虽然麦肯在中国没有住所且居住才3个月，但其收入是在中国境内取得的，应缴纳个人所得税，不当选。第4条规定，下列各项个人所得，免纳个人所得税：七、按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、退休工资、离休工资、离休生活补助费；故D选项中的安家费应当免纳个人所得税，当选。24、甲、乙、丙三人共同成立一有限公司，甲以非专利技术出资，乙、丙以现金出资．公司成立后，丁经过全体股东同意成为新股东．但不久发现甲出资的非专利技术的实际价额低于公司章程所定价额，此时应当A、重新估价并重新确定出资额B、取消甲的股东资格，其不足部分由乙、丙、丁三人分担C、由甲补足出资，乙、丙二人对此承担连带责任D、由甲补足出资，乙、丙、丁三人对此承担连带责任【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》第31条的规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额：公司设立时的其他股东承担连带责任．丁公司是公司设立后成为股东的，因此不必承担连带责任．故C选项正确，ABD选项错误．25、在技术咨询合同、技术服务合同履行的过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于A、受托人B、委托人与受托人共有C、委托人D、由双方另行约定【参考答案】：A【解析】：合同法第263条规定：在技术咨询台同、技术服务合同履行的过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。26、甲、乙、丙3人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以10万元现金出资，乙、丙各以20万元现金出资，合伙企业成立之日起1年内缴足，合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例，合伙企业成立6个月后，由于经营不善，企业亏损30万元，3人决定解散合伙企业，但是对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付10万元出资，乙实际缴付15万元，丙实际缴付5万元，对于30万元的亏损应如何分担?()A、三人平均分担B、甲、乙、丙按照I：2：2的比例分担C、甲、乙、丙按照2：3：1的比例分担D、以上答案都不对【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第33条规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。根据该条规定可知，c选项正确(注意,第33条与《合伙企业法》修订前第32条的规定不同，注意区别)。27、清风杂志社因侵犯他人名誉权被一审法院判令为对方恢复名誉、消除影响。判决发生效力后，该杂志社既不上诉，又不履行生效判决。下列说法错误的是：A、法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由该杂志社负担B、法院可以对该杂志社社长或直接责任人员予以罚款、拘留C、法院应当直接强制杂志社执行判决确定的义务，保护当事人权利D、杂志社应当支付迟延履行金【参考答案】：C【解析】：《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》规定：“侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容和有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照民事诉讼法第一百零二条第六项的规定处理。”所以，A选项说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第102条规定：“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。故B选项的说法不符合题干要求，不当选。《执行规定》第60条规定：“被执行人拒不履行生效法律文书中指定的行为的，人民法院可以强制其履行。对于可以替代履行的行为，可以委托有关单位或他人完成，因完成上述行为发生的费用由被执行人承担。对于只能由被执行人完成的行为，经教育，被执行人仍拒不履行的，人民法院应当按照妨害执行行为的有关规定处理。”对于某些行为的执行，法院不是必须应当直接强制义务人直接执行，可以通过间接的方式委托相关单位执行，所支出的费用由责任人负担，所以C选项的说法错误，应当选。《民事诉讼法》第229条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”故清风杂志社应当支付迟延履行金。D选项说法正确，不当选。28、某建筑公司雇工修建某镇农贸市场，但长期拖欠工资。县劳动局作出《处理决定书》，要求该公司支付工资，并加付应付工资50%的赔偿金。该公司在法定期限内既未履行处理决定，也未申请行政复议和提起诉讼。下列哪一选项是正确的？A、县劳动局申请法院强制执行，应当自该公司的法定起诉期限届满之日起90日内提出B、县劳动局申请法院强制执行，由该县法院受理C、县劳动局申请执行应当提交的全部材料包括申请执行书、据以执行的行政法律文书、证明该具体行政行为合法的材料D、法院受理申请执行案件后，应当在30日内由执行庭对行政处理决定的合法性进行审查【参考答案】：B29、对于人民检察院向人民法院提起公诉的案件，人民法院经审查认为该案不属于本院管辖的，如何处理？（）。A、应当裁定不予受理B、应当决定退回人民检察院C、应当直接移送有管辖权的人民法院D、可以直接移送有管辖权的人民法院【参考答案】：B【解析】《高法解释》第117条规定了人民法院对人民检察院提起公诉的案件进行庭前审查后的处理，其中对于不属于本院管辖或者被告人不在案的。应当决定退回人民检察院。据此，本题正确答案为B。30、毛某原审被判有罪且已执行被判刑罚，后依照审判监督程序再审被改判无罪。判决前毛某未被羁押。请问毛某原判刑罚为下列哪一刑种时，国家应承担赔偿责任（）A、管制B、罚金C、有期徒刑缓刑D、剥夺政治权利【参考答案】：B【解析】本题考查再审改判无罪的刑事赔偿范围。依照《国家赔偿法》第15条第3项的规定，依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的，受害人有取得赔偿的权利。依照第16条第2项的规定，依照审判监督程序再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的，受害人有取得赔偿的权利。《最高人民法院关于人民法院执行（中华人民共和国国家赔偿法）几个问题的解释》第4条规定：“根据赔偿法第26条、第27条的规定，人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。”由上述规定可知，本题应选B。31、2001年原信息产业部制定的《电信业务经营许可证管理办法》(简称《办法》)规定“经营许可证有效期届满，需要继续经营的，应提前90日，向原发证机关提出续办经营许可证的申请”。2003年9月1日获得增值电信业务许可证(有效期为五年)的甲公司。于2008年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第柏题)A、因《办法》为规章，所规定的延续许可证申请期限无效B、因《办法》在《行政许可法》制定前颁布，所规定的延续许可证申请期限无效C、如甲公司依法提出申请，某省通信管理局应在甲公司许可证有效期届满前作出是否准予延续的决定D、如甲公司依法提出申请，某省通信管理局在60日内不予答复的，视为拒绝延续【参考答案】：C【考点】行政许可的设定、规定与延续【解析】A项涉及行政许可的创设权与规定极的区分。行政许可的创设权，是指在无上位法规定的情况下，由享有国家立法权的机关制定、认可、修改、废止行政许可事项的权力。行政许可的规定权，是对法律、法规已经设定的行政许可事项，为实施的需要，就行政许可的条件、标准、程序等进行具体的解释和适用的权力，即对已有的行政许可事项加以具体化的权力，以便使行政许可更具有可操作性。所以。行政许可的规定权不得设定新的行政许可事项。尽管根据《行政许可法》第14、115条的有关规定，部门规章和较大的市的人民政府规章都没有行政许可的创设权，但是根据《行政许可法》第16条第3款的规定可知，行政规章在上位法设定的行政许可范围内，具有对行政许可的具体规定权。具体到本题，《电信条例》第3条第1款规定：“国务院信息产业主管部门依照本条例的规定对全国电信业实施监督管理。”《电信条例》第7条第2款规定：“经营电信业务。必须依照本条例的规定取得国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构颁发的电信业务经营许可证。”国务院信息产业主管部门是电信业务经营许可的实施机关。因此，原信息产业部可以根据《电信条例》的规定，对于实施电信业务经营许可作出具体规定。同时，《行政许可法》第50条第1款规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。由此可知，法律、法规、规章可以制定不同于上述30日的其他行政许可申请延续期限。所以，作为享有行政许可规定权的原信息产业部可以针对具体实施电信业务经营许可制定规章，并且。其制定的规章可以规定不同于《行政许可法》的行政许可申请延续期限。A项错误。根据《立法法》、《规章制定程序条例>等法律法规的规定，规章无效，需要予以改变或撤销的情形，包括以下几方面：(1)规章内容超越权限的；(2)规章与新公布的法律、行政法规或者其他上位法的规定不一致或是相抵触的；(3)规章之间对同一事项的规定不一致，经裁决某一方应当被改变或撤销的；(4)规章的规定被认为不适当，经有权机关认定应当予以改变或撤销的；(5)规章的制定违背法律程序的。根据《行政许可法》第50条第1款的规定，法律、法规、规章可以制定不同于30日的其他行政许可申请延续期限，尽管《办法》在《行政许可法》制定前颁布，但是《办法》32、某企业与张某签订了劳动合同。张某工作后，单位发现其严重近视，因该工种对视力有严格要求，张某适应该工作。企业经了解得知，张某在录用时隐瞒了其视力的真实情况，于是该企业决定解除与张某的劳动合同。对此，下列说法哪项是正确的？A、因张某不能胜任该项工作，劳动合同应予解除B、因张已被考核录用，企业无权单方解除劳动合同C、此劳动合同不应解除，而应变更D、此劳动合同无效，自订立时起就无法律效力【参考答案】：D【解析】：见《劳动法》第18条33、根据INCOIERMS2000的规定，下列选项中哪个国际贸易术语规定货物的风险自装运港货物越过船弦时从卖方转移给买方？A、EXWB、FOBC、FASD、FCA【参考答案】：B【解析】：FOB术语的汉语译释为“指定港……船上交货。”34、村民甲与乙因返还借款发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议；在乙于调解协议达成后1个月内返还甲借款1000元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送给甲与乙。1个月之后，乙未按该调解书履行义务。在此种情况下，甲可以怎么办？A、可以直接到法院申请强制执行B、应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行C、可以直接到人民法院就借款问题提起诉讼D、应由村调解委员会开出借款问题经调解委员会调解的证明方可到人民法院起诉【参考答案】：C【解析】：人民调解委员会调解协议的效力依据最高人民法院《关于如何处理经乡（镇）人民政府的调处的民间纠纷的通知》中的规定，民间纠纷经司法助理员调解，当事人未达成协议或者达成协议后又反悔，如果一方直接向人民法院起诉，或者先请求乡（镇）人民政府处理但不服调处决定而向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，以原纠纷的双方为案件当事人。民间纠纷经司法助理员调解达成的协议或者经乡（镇）人民政府所作的调处决定，当事人向人民法院申请强制执行的，人民法院不予执行。调解分为民间调解和法院调解，两者效力不同，要求考生明确民间调解协议不具有丧失起诉权或强制执行的法律效力。关于法院调解，《民事诉讼法》第85－91条与《民诉意见》第85-91条均有规定，这些规定也是司法考试的一个重点。本题考查的是无强制执行力的民间调解的效力，注意民间调解与法院调解的衔接。关于法院调解，应重点掌握《民事诉讼法》第88、89、90条及《民诉意见》第92条第2款、第93条、第96－97条等。35、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司．就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【知识点】缔约过失责任。【解析】：缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法应承担的民事责任。《合同法》第42条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。甲公司得知乙公司正在丙公司谈判，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。很显然这是恶意磋商的行为。36、张岩捡到一条金项链，一天她戴着项链出门，被失主于红认出，张岩否认，拒不返还。于红于是向人民法院提起诉讼，请问该诉的性质是什么?A、合同之诉B、侵权之诉C、不当得利之诉D、无因管理之诉【参考答案】：B【解析】：侵权，无因管理，不当得利。【解析】：《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。依此，题中情形不符合无因管理和不当得利的情形，而是侵占他人所有权的行为，应当是侵权之诉。合同之诉必须首先有合同的存在，题中无合同关系的存在，因而不可能是合同之诉。故B项为正确答案。37、甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下列哪一种说法不正确？A、乙对相机的占有属于有权占有B、丙对相机的占有属于无权占有C、丁对相机的占有属于自主占有D、戊对相机的占有属于直接占有【参考答案】：A【解析】：在民法原理上，根据是否有法律的原因，占有可分为有权占有和无权占有，有权占有是指具有法律根据或原因的占有，如承租人对房屋的占有；无权占有是指不具有法律原因或根据的占有，如对遗失物的占有。因此，本题中乙对拾得的相机的占有属于无权占有，丙对偷得的相机也是无权占有，A选项错误，当选；B选项正确，不当选。根据是否以所有人的意思占有，占有可分为自主占有和他主占有，自主占有是指占有人以所有人的意思对标的物进行占有，他主占有是指非以所有人的意思进行的占有，因此在本题中丁对相机的占有是自主占有，C选项正确，不当选。根据占有人是否对标的物直接进行事实上的占领，占有还可以分为直接占有和间接占有。直接占有是指占有人直接对标的物进行管领和控制，如出租人为直接占有人；间接占有则是基于一定的法律关系进行管领和控制，而不直接对标的物进行事实上的控制，如出租人对房屋的占有。因此，戊对相机的占有属于直接占有，D选项正确，不当选。38、甲和乙共同入户抢劫并致人死亡后分头逃跑，后甲因犯强奸罪被抓获归案。在羁押期间，甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪行，并提供了乙因犯故意伤害罪被关押在另一城市的看守所的有关情况，使乙所犯的抢劫罪受到刑事追究。对于本案，下列哪一选项是正确的？A、甲的行为属于坦白，但不成立特别自首B、甲的行为成立特别自首，但不成立立功C、甲的行为成立特别自首和立功，但不成立重大立功D、甲的行为成立特别自首和重大立功【参考答案】：D39、甲想杀乙，就故意向乙挑衅，乙被激怒，上前殴打甲时，甲掏出准备好的匕首将乙刺死，甲的行为是：（）A、防卫过当B、正当防卫C、故意犯罪D、假想防卫【参考答案】：C【考点】防卫挑拨【解析】本题中的情形属于防卫挑拨，指故意挑逗、引诱对方实施不法侵害，然后以正当防卫为借口加害于对方的行为。这种行为不具有防卫意识，是利用正当防卫的合法形式来实施危害他人利益的犯罪行为，应以有预谋的故意犯罪论处。40、关于生效裁判申诉的审查处理，下列哪一选项是正确的？（）。A、赵某强奸案的申诉，由上级法院转交下级法院审查处理，不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查，一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查。交原审法院审查的，原审法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院不再受理【参考答案】：C二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式中的先行回收其投资。A、在按照投资进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例B、在按照提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例C、经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资D、保证每年的合作者的每年的收益达到某一固定值【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《中外合作经营企业法》第21条。3、某外资企业老板迈克准备将企业分为两家，遂聘请美国一家著名的会计师事务所对企业进行验资，其会计报表全部用美元计算，并在瑞士的一家银行开立了账户。则该企业的行为有哪些不符合中国法律?（）。A、聘请美国会计师事务所而非中国会计师事务所B、会计报表全部用美元计算C、在瑞士开立银行账户D、擅自决定企业分离【参考答案】A,B,C,D【考点】外资企业的合并、分立事项的有关规定【解析】《外资企业法》第10条规定，外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。所以D项不合法。《外资企业法实施细则》第17条规定，外资企业的分立、合并或者由于其他原因导致资本发生重大变动，须经审批机关批准，并应当聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续。所以A项不合法。《外资企业法实施细则》第60条第2款规定，外资企业的年度会计报表和清算会计报表，应当依照中国财政、税务机关的规定编制。以外币编报会计报表的，应当同时编报外币折合为人民币的会计报表。所以B项不合法。《外资企业法》第18条第2款规定，外资企业应当在中国银行或者国家外汇管理机关指定的银行开户。所以C项不合法4、下列对有关冲突规范的表达正确的是哪几项A、冲突规范由范围和系属组成B、“动产继承适用不动产所在地法”的冲突规范中，系属是不动产所在地法C、冲突规范主要是单边冲突规范D、“涉外合同的当事人可以选择争议应当适用的法律”中“范围”是涉外合同的争议【参考答案】：A,B,D【解析】：冲突规范中双边冲突规范最多。所以C是错误的，ABD是正确的选项。5、英国人约翰在美国签发一支票，委托美国驻中国花旗银行为付款人，持票人俄罗斯人普希金在要求花旗银行付款时，双方因票据的记载事项发生争议并引起诉讼。根据我国《票据法》的规定，该案可能适用的法律有：A、英国法B、美国法C、中国法D、俄罗斯法【参考答案】：B,C【解析】：《票据法》第97条的规定：“汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。”本题中的票据是支票，英国是当事人的国籍国，美国是出票地，中国是付款地，俄罗斯是持票人国籍国。根据前述规定，对该支票记载事项的争议，适用出票地法律即美国法，经当事人协议，也可以适用付款地法律即中国法。故可能出现适用美国法情形，也可能出现适用中国法情形，不可能出现适用英国法或俄罗斯法的情形。BC选项正确，AD选项错误。本题的应选项为BC。6、根据《民事诉讼法》的规定，人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督，下列哪些情形不属于人民检察院进行民事检察监督的范围?（）A、陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元B、证人王某接受当事人礼金1000元并提出对该当事人有利的证言C、法官周某就某仲裁案件向仲裁员提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见，红星公司以咨询费名义付给周法官6000元D、法官陈某长期为某公司免费做法律顾问【参考答案】B,C,D【解析】BCD。7、下列选项中哪些是专利法规定的不视为侵犯专利权的行为？A、专利权人制造或经专利人许可制造的专利产品售出后，使用或销售该产品的B、使用或者销售不知道是未经专利权人许可制造并售出的专利产品的C、在专利申请日以前已经制造相同产品，使用相同的方法或已做好制造、使用的必要准备，并且仅在原范围内继续使用、制造的D、临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的【参考答案】：A,C,D【解析】：《专利法》第63条。8、乐乐玩具厂是张乐举办的个人独资企业，下列属于个人独资企业解散的法定事由的有：（）A、张乐决定解散B、张乐车祸死亡，又无继承人C、张乐被宣告死亡，其继承人决定放弃继承D、违法经营、被依法吊销营业执照【参考答案】A,B,C,D【解析】《个人独资企业法》第26条规定：“个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：(一)投资人决定解散；(二)投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；(三)依法吊销营业执照；(四)法律、行政法规规定的其他情形。”9、侵权的民事责任，既可以适用财产责任方式，也可以适用非财产责任方式。非财产责任方式包括A、消除影响B、赔偿损失C、赔礼道歉D、恢复名誉【参考答案】：A,C,D【解析】：消除影响、赔礼道歉和恢复名誉为侵权责任的非财产方式的形式。而赔偿损失属于侵权责任的财产方式。因此，选择ACD。10、甲公司与乙公司就某一合同纠纷进行仲裁，根据甲乙双方当事人的意愿首先进行了调解，并达成调解协议，并由仲裁庭制作了调解书。后乙公司未按调解协议履行其义务。根据以上情况，以下哪种说法是不正确的?（）A、甲方签收调解书后，调解书即生效B、甲方在签收调解书前后悔，其应该重新提请仲裁C、调解书生效后，乙公司可以向有管辖权的人民法院申请强制执行D、调解书生效后，乙公司反悔，又向人民法院提起诉讼【参考答案】A,B,D【解析】ABD。仲裁庭依据当事人之间达成的调解协议制作调解书后，该调解书与生效的仲裁裁决具有同等的法律效力。调解书生效后，如果义务人不履行调解书所确定的实体义务，权利人有权依据该调解书向有管辖权的人民法院申请强制执行。调解解决后，对该争议案件当事人不得以同一事实和理由再行向仲裁委员会申请仲裁，也不得向人民法院起诉。所以C正确，D错误。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。所以一方签收并不能发生法律效力，A错误。在调解书签收前当事人后悔的，仲裁庭应当及时裁决，所以8错误。11、甲于2008年将一辆二手的奔驰转让给乙，但因为甲最近出差，一直未办理所有权转移登记手续。后乙在驾车游玩的过程中，由于违反交通规则，冲入人行道，一个行人由于躲闪不及，被撞成重伤。关于责任承担问题，甲与乙产生分歧，后起诉至法院，按照相关法律法规，下列说法正确的是：A、汽车归乙所有B、汽车由于还未办理登记，故汽车还属于甲所有C、发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由甲承担赔偿责任D、发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由受让人乙承担赔偿责任【参考答案】：A,D【解析】：根据《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”因此，本题的汽车作为特殊动产，自交付时起所有权即转移至乙，只是不能产生对抗第三人的效力，故A选项正确，B选项错误。根据《侵权责任法》第50条的规定：“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。”可知，不足部分应由受让人乙来承担赔偿责任，故C选项错误，D选项正确。12、童童系一9岁儿童，玩耍中将同学小明的左眼捅瞎，童童父亲林某代其进行诉讼，被法院判决赔偿对方医药费等30万元。执行开始后，林某拒不履行，并办理出国事项，欲带童童出国定居。此种隋况下：（）A、必要时法院可以依职权采取限制出境措施B、对方可书面申请法院采取限制出境措施C、限制出境措施只能针对童童D、限制出境措施可以针对林某【参考答案】A,B,D【解析】ABD。根据《民事执行程序解释》的相关规定，被执行人限制出境的，应当由申请执行人向执行法院提出书面申请；必要时，执行法院可以依职权决定。被执行人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以对其法定代理人限制出境。13、保姆小李在用轮椅推张大爷外出散步时，为躲避突然呼啸而过的车辆不小心将行人赵某撞到，赵某所带笔记本电脑也受到损害。张大爷差点从轮椅上掉下来，心脏病发作。小李自己的手指也被夹伤。据此下列选项哪些正确？A、赵某的损失应由小李赔偿B、赵某的损失应由张大爷赔偿C、张大爷因心脏病发作而支付的医药费不应由小李赔偿D、小李手指受伤的损失只能自己承担【参考答案】：B,D【解析】：小李与张大爷间是个人劳务关系。根据侵权责任法第35条，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过程承担相应的责任。因此，A错误，B正确。至于C项，要看小李与张大爷间在形成个人劳务关系时的约定如何，如果本题中出现的情形属于他们约定的提供劳务一方的免责事由，则小李不承担责任，否则就要承担。C项过于绝对所以不选。本题中张大爷对于小李手指受伤不存在任何过错，所以不应承担责任，D项正确。（但本题中小李对于自己的损害也无过错，作为接受劳务一方应该与小李分担部分损失，但侵权责任法并未对此进行规定，这也是一个空白。）14、选项所列哪些情形下，保险人不能行使代位求偿权?（）A、财产保险的被保险人的家庭成员过失造成保险责任范围内的事故发生的B、财产保险中的保险人赔偿后，被保险人决定放弃对第三者的请求赔偿权利的C、人身保险中致使被保险人死亡或是伤残的第三者D、责任保险的保险人在对被保险人给第三者造成的损失赔偿后【参考答案】A,C,D【解析】A选项当选。《保险法》第62条规定：“除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。”代位求偿权是财产保险中特有的问题，人身保险中因为人的生命无法以金钱计算与衡量，故不存在代位求偿权的问题。代位求偿权并非对任何第三人均可主张，对被保险人的家庭成员或者组成人员，如果不是故意制造了保险事故，保险人是不得行使代位求偿权的。在财产保险中如果第三人是被保险人的家庭成员或是组成人员，除非保险人能够证明他们是故意制造事故，否则也不能适用代位求偿权。B选项不选。《保险法》第61条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。”财产保险中保险人赔偿之后，若被保险人未经保险人同意放弃对第三者的赔偿请求权的，该放弃行为无效，保险人依然可以代位求偿。C选项当选。《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”责任保险中保险人承担责任后，是不能向被保险人追偿的。D选项当选。《保险法》第46条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”人身保险的规定完全不同的，因第三者行为发生的事故保险人不得向第三者追偿!据此选项ACD是不能实行代位求偿权的情形。为正确的选项；选项B是可以行使代位求偿权的情形，为错误的选项。15、甲公司以张某为收款人签发了一张银行承兑汇票，张某将汇票背书转让给王某，王某是限制民事行为能力人，王某将汇票背书转让给李某，李某提示承兑时，银行拒绝承兑，以下说法正确的是：A、王某在汇票上签章，王某应承担票据责任B、王某是限制民事行为能力人，王某的监护人应承担票据责任C、王某的签章无效，王某不承担票据责任D、王某的监护人应承担民事责任【参考答案】：C,D【解析】：《票据法》第6条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。第106条规定，依照本法规定承担赔偿责任以外的其他违反本法规定的行为，给他人造成损失的，应当依法承担民事责任。由此可见，限制行为能力人王某在票据上签章的，其签章无效，更谈不上票据责任的承担。给他人造成损失的，应当承担民事赔偿责任，因王某无完全民事行为能力，因此，由其监护人承担民事赔偿责任。故AB选项说法错误，CD选项说法正确。16、梁某与甲旅游公司签订合同，约定梁某参加甲公司组织的旅游团赴某地旅游。旅游出发前15日，梁某因出差通知甲公司，由韩某替代跟团旅游。旅游行程一半，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司。乙公司组织游客参观某森林公园，该公园所属观光小火车司机操作失误致火车脱轨，韩某遭受重大损害。下列哪些表述是正确的？A、即使甲公司不同意，梁某仍有权将旅游合同转让给韩某B、韩某有权请求甲公司和乙公司承担连带责任C、韩某有权请求某森林公园承担赔偿责任D、韩某有权请求小火车司机承担赔偿责任【参考答案】A,B,C17、甲在继承巨额遗产后，设立了一个残疾人救助基金会，并设立了章程，基金具体事务委托乙公司进行管理。按照章程的规定，乙公司用此笔基金的一半投资国债，另外一半投资股票，获得的利润用于残疾人救助。同时按照委托协议，乙公司从利润中收取一定比例报酬。下列选项不正确的是：A、此残疾人救助基金会属于社团法人B、此残疾人救助基金会不属于营利法人C、此残疾人救助基金会的意思机关为甲D、乙公司实际管理基金并收取报酬，为该残疾人救助基金会的内部机关【参考答案】：A,C,D【解析】：在法人的分类上，以其成立的基础为标准，可分为社团法人和财团法人。社团法人是以人的存在为成立基础，并以章程作为活动依据的法人。财团法人是以捐助的财产为成立的基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人。本题的基金会是典型的财团法人，A选项错误，当选。财团法人没有自己的成员，故没有自己的意思机关，其按照设立人的意思进行管理，C选项错误，当选。营利法人是以营利为目的的社团法人，所谓以营利为目的，是指法人必须从事经营活动，其经营活动的目的在于获取超出资本的利润并将其分配给投资者。虽然此基金会进行投资，但这是为了发展目的的事业而进行的，不属于营利法人中的营利，营利法人中的营利指的是将所得利益分配给其构成人员，B选项正确，不当选。乙公司作为一个独立的法人，不可能是另一个法人的机关，D选项说法错误，当选。18、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？A、乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权B、丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额C、乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任D、戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额【参考答案】A,B,C19、根据《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区关于相互认可和执行民商事判决的安排》，下列说法哪些是正确的?A、在该《安排》生效后，内地和澳门法院所有生效的判决的认可和执行都适用该《安排》B、内地有权受理认可和执行判决申请的法院为被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的中级人民法院C、澳门特别行政区有权受理认可判决申请和有权执行的法院为澳门中级法院D、被申请人在内地和澳门特别行政区均有可供执行财产的，申请人向一地法院提出执行申请的同时，可以向另一地法院申请查封、扣押或者冻结被执行人的财产【参考答案】：B,D【解析】：《安排》第1条规定：“内地与澳门特别行政区民商事案件(在内地包括劳动争议案件，在澳门特别行政区包括劳动民事案件)判决的相互认可和执行，适用本安排。本安排亦适用于刑事案件中有关民事损害赔偿的判决、裁定。本安排不适用于行政案件。”故A选项错误。|学\法\网|《安排》第4条第1款规定：“内地有权受理认可和执行判决申请的法院为被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的中级人民法院。两个或者两个以上中级人民法院均有管辖权的，申请人应当选择向其中一个中级人民法院提出申请。”故B选项正确。《安排》第4条2款规定：“澳门特别行政区有权受理认可判决申请的法院为中级法院，有权执行的法院为初级法院。”故C选项说法错误。《安排》第5条第2款规定：“申请人向一地法院提出执行申请的同时，可以向另一地法院申请查封、扣押或者冻结被执行人的财产。待一地法院执行完毕后，可以根据该地法院出具的执行情况证明，就不足部分向另一地法院申请采取处分财产的执行措施。”故D选项说法正确。本题的应选项为BD。20、某合伙企业从事运输服务，按规定该企业应缴纳下列哪些税？A、企业所得税B、个人所得税C、营业税D、增值税【参考答案】：B,C【解析】：见《企业所得税法》第2条，《营业税实施细则》第2条。21、A市的市委书记刘某的妻子孙某是个体工商户，在当地繁华地段租了一家店面出售高档服装，每年收入颇丰，家中的积蓄已达40余万元。但不幸的是，孙某一次外出采购服装的时候遭遇车祸身亡。不久，当地银行找到刘某说，孙某这几年共欠贷款30余万元，要求刘某替孙某还债。刘某提出了下列理由，能构成合法的抗辩理由的是：A、刘某称孙某借款并没有征得自己同意，自己对此也是毫不知情，所以自己没有义务替孙某还款B、刘某称孙某是以个人的名义申请登记个体工商户的，自己是国家干部，不能参与经营活动，况且孙某将所得全部用在娘家，自己分毫未取，因此不应替孙某还款C、刘某称40余万元的积蓄是夫妻共有财产，那么其中只有20万元是孙某的遗产，自己只应以继承孙某的遗产为限对此债务承担责任D、刘某称自己与孙某之间实行的是分别财产制，孙某在向银行借款时曾出示过约定财产协议的公证书【参考答案】：B,D【解析】：《民通意见》第43条规定：“在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务亦应以夫妻共有财产清偿。”因此，A选项对此不知情不能免除夫妻债务，不能作为抗辩理由，不当选；根据这一规定，个体工商户的收入属于夫妻共同财产，因此应以夫妻共同财产来清偿，而不是仅以个人财产清偿，C选项不构成合法的抗辩，不当选；而D选项中的夫妻分别财产制，银行对此明知，则不能要求刘某承担孙某的债务，可以作为抗辩理由，当选。《民通意见》第42条规定：“以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿。”B选项中刘某能够证明自己未参与经营也没有共享收益，可以作为不承担责任的抗辩，当选。22、在下列各项中，对在我国境内没有住所的被告提起的合同或其他财产权益纠纷诉讼，我国人民法院可据以行使管辖的有：A、被告在我国境内设有代表机构B、被告在我国境内有可供扣押的财产或诉讼标的物在我国境内C、合同在我国境内谈判D、合同在我国境内签订或履行【参考答案】：A,B,D【解析】：涉外合同的法律适用《民事诉讼法》第243条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。依此，在题中的情形下，A、B、D项都是我国人民法院可以行使管辖权的理由。本题考查的是涉外合同的法律适用，是国际私法中非常重要的考点，考生在复习此部分知识时，最好可以结合《民法通则》、《民事诉讼法》及相关司法解释等加以全面掌握。我国有关涉外合同法律适用的规定有：就涉外合同及其法律适用而言，《合同法》主要有如下规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同的最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律（第126条）；涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或其他仲裁机构申请仲裁，当事人没有订立仲裁协议或仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉（第128条）；因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算（第129条）。最密切联系的确定主要依据特征履行规则，适用的法律也主要是特征履行方的营业所所在地法和行为地法。但对此不应绝对理解，不应忘记上述规定是最密切联系的具体化而非客观标志说的具体化。上述“合同明显地与另一国家或者地区的法律具有更密切的关系，人民法院应以另一国家或者地区的法律作为处理合同争议的依据”。23、依据我国现行法，下列物中应归国家所有的有：A、甲从垃圾堆里捡回一件旧棉衣B、乙在田间劳作，捡回一只撞树死亡的野兔C、丙在耕作土地时，发现一只珍贵的宋代瓷器D、丁在游泳时捡到一只手表，上缴有关机关公告招领，期满而无人认领【参考答案】：C,D【解析】：甲从垃圾堆里捡回的旧棉衣为他人已经抛弃的物，因此甲因先占取得所有权。A不选。《物权法》第49条规定，法律规定属于国家所有的野生动植物资源归属国家所有，但是野兔不属于，故乙可以取得野兔所有权，B不选。|学/法\网|所有人不明的珍贵文物属于国家所有，C应选。招领期已过的拾得物均为无主物归国家所有。D应选。24、外商哈理斯先生是名称为M的某中外合资经营企业的投资者之一．该企业连年盈利。哈理斯先生觉得某项产品在中国有广阔的市场，准备独立投资开办一家外商独资企业。哈理斯无须经过审批，即可采取的出资形式是下列哪些？A、自由兑换的外币B、机器设备C、工业产权、专有技术D、从M企业获得的人民币利润【参考答案】：A,B,C【解析】：《外资企业法实施细则》第25条：外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。25、王某担任辩护人时，编造了一份隐匿罪证的虚假证言，交给被告人陈小二的父亲陈某，让其劝说证人李某背熟后向法庭陈述，并给李某5000元好处费。陈某照此办理。李某收受5000元后，向法庭作了伪证，致使陈小二被无罪释放。后陈某给陈小二10万美元，让其逃往国外。关于本案，下列哪些选项是错误的？A、王某的行为构成辩护人妨害作证罪B、陈某劝说李某作伪证的行为构成妨害作证罪的教唆犯C、李某构成辩护人妨害作证罪的帮助犯D、陈某让陈小二逃往国外的行为构成脱逃罪的共犯【参考答案】B,C,D26、某企业投保财产保险200万元。在一次保险事故中，实际遭受损失98万元，为保护、抢救财产支出必要的合理费用5万元，为验明事故的性质支出人民币1万元，因发生事故，企业停产造成损失50万元。对于下列损失，保险公司应予赔偿的是。A、实际损失98万元B、合理费用5万元C、检验费1万元D、因事故停产损失50万元【参考答案】：A,B,C【解析】：《保险法》第42条27、下列关于保险标的的转让，说法正确的是：（）。A、保险标的的转让只需通知保险人即可B、保险标的的转让必须经过保险人同意继续承保之后才能依法变更合同C、货物运输保险合同标的的转让不需征得保险人同意D、运输工具航程保险合同标的的转让不需征得保险人同意【参考答案】B,C【考点】保险标的的转让【解析】《保险法》第34条规定：“保险标的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。但是，货物运输保险合同和另有约定的合同除外。”因此，本题正确选项为BC28、对于涉外票据，下列命题正确的有哪些A、票据债务人的民事行为能力，适用其本国法B、票据债务人的民事行为能力，适用行为所在国法律C、票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律D、票据追索权的行使期限，适用出票地法律【参考答案】：A,C,D【解析】：《票据法》第97条、第99条、第100条29、杜某，15岁，智力超常，某科技大学少年班学生。杜某的全部生活费用、学费均由自己设计电脑程序出售获利后支付而不需要其父母负担。在一次技术成果交流会上，杜某设计的一个电脑程序被一公司以20万元购买。杜某当即将其中的5万元捐给当地的社会福利院。关于杜某捐献行为效力的表述中正确的是：A、杜某的行为是效力未定的民事行为B、杜某的行为是有效民事行为C、杜某的行为是可撤销的民事行为D、杜某的行为经其父母追认后是有效行为【参考答案】A,D30、某承运国际货物的轮船在海上航行中不幸遭雷击。有一货舱燃起了危及全船的大火，船长命令砸开舱盖，用来灭火，火被扑灭，轮船得救。事后修理该舱盖支出费用5万美元。轮船公司要求以共同海损给予损失分担，问这一要求是否合理？A、要求合理B、要求不合理C、属于共同海损D、属于单独海损【参考答案】：A,C三、不定向选择题1、大卫是甲国人，同时具有乙国国籍，其住处在甲国，其惯常居所在乙国。后因在丙国为票据行为所引起的票据纠纷在我国涉诉。为了确定大卫之票据行为的效力，我国法院首先要确定他是否具有民事行为能力。按照我国《票据法》的规定，票据债务人的民事行为能力适用其本国法。大卫同时具有甲国国籍和乙国国籍，我国法院应如何确定其本国法？A、以大卫有住所的甲国法律为其本国法B、以票据行为地丙国的法律为其本国法C、以大卫有惯常居所的乙国法律为其本国法D、以与大卫有最密切联系的国家的法律为其本国法【参考答案】：A,D【解析】：此题为2004年真题，当年司法部公布的答案为AD，依据最新的法律规定，本题答案应该选C，但是为了保证真题的完整性，题库中仍然以AD做为正确答案，特做提醒。本题的考点是国籍的冲突和如何确定本国法。《民通意见》第182条明文规定：“有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。”故本题原答案选AD，但根据《涉外民事法律关系适用法》第十九条的规定，依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。本体中，大卫具有甲国和乙国双重国籍，其住处在甲国，其惯常居所在乙国。所以应适用有经常居所的乙国法律，所以新答案选C，但是为了保证真题的完整性，题库中仍然以AD做为正确答案，特做提醒。2、若李某以县土地局为被告提起行政诉讼，则本案中可以成为第三人的为：（）A、村委会B、乡政府C、县政府D、县土地局的上级主管机关【参考答案】：A,B,C【解析】根据《行政诉讼法》第27条的规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本案中村委会和乡政府批准了李某的用地，县政府对复议申请不作为，均与被诉具体行政行为有利害关系，可以第三人身份参加诉讼。3、王某面临多起民事纠纷，拟通过诉讼或仲裁的方式解决，但王某对诉讼和仲裁的作用以及两者相互之间的区别联