全国《法考》试卷（二）甄题期中冲刺测试卷

PAGE页码46全国《法考》试卷（二）甄题期中冲刺测试卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?A、7万元B、6万元C、5万元D、4万元【参考答案】：B【解析】：解析:考察人保与物保的关系《担保法》第28条规定了人保与物保的关系。同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。同时《担保法司法解释》第38条又进行了修改规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。因此人保与物保的关系可以区分为两种情况：债务人提供的物保与保证并存的情况下，债务人的物保优先于人保：债务人以外的第三人提供的物保和第三人提供的保证并存的情况下，两者效力次序相当。本题中债务人提供物保一共16万，但是因为车祸毁损减少价值2万元，相当于债务人提供14万的物保，则保证人应该在剩余范围之内承担保证责任。所以B选项正确。2、A市东区人民法院受理了一起民事诉讼案件．后发现自己对本案无管辖权，于是将该案移送A市西区人民法院，西区人民法院则认为对该案有管辖权的应是A市南区人民法院。在此种情况下，西区人民法院依法应当如何处理？A、将案件移送到南区人民法院B、将案件移送到东区人民法院C、由自己对该案件进行审理D、将此案报请S市中级人民法院指定管辖【参考答案】：D【解析】：考查管辖权争议的情况。《民事诉讼法》第36条规定：人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。西区人民法院不得再次移送，而西区人民法院并无管辖权，所以，不能自己对该案进行审理，A、B、C项都不正确。移送只能有一次，受移送法院认为不由自己管辖的，只能报请上级人民法院指定管辖。3、刘庆拖欠郑泉借款2万元已达1年，其间郑泉多次催付，刘庆均加以推托。经郑泉申请，法院经审查后发出了支付令。刘庆在法定期间内书面向法院表示该支付令无理由。在此情形下，法院应当采取的正确做法是什么?A、应当进行调查，如果刘庆没有不支付的合理理由，则应强制执行B、应当直接裁定终结督促程序C、如果经调查发现刘庆确无支付能力，则应裁定支付令失效D、应当裁定中止督促程序【参考答案】：B【解析】：[参考答案]B[测试点]督促程序的有关规定。【解析】：《民事诉讼法》第192条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”根据《民诉法意见》第221条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序；债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。因此，被申请人提出拒绝支付债务的书面异议时，法院应当直接裁定终结督促程序。答案应为B。4、甲、乙、丙3人成立一普通合伙企业，甲负责合伙企业事务的执行，下列说法不正确的是：()A、合伙协议可以约定乙、丙有权自营与合伙企业相竞争的业务B、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，甲、乙、丙不得与合伙企业进行交易C、除合伙协议另有约定外，甲不能自行决定以合伙企业名义对外提供担保D、合伙协议对表决办法没有约定的，实行一人一票的表决办法【参考答案】：A【解析】：《合伙企业法》第32条规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。该条规定了普通合伙人负有竞业禁止义务，合伙协议不能做除外约定，所以A选项的说法不正确。根据该条规定可知，B选项的说法正确。根据《合伙企业法》第31条的规定可知，c选项的说法正确。《合伙企业法》第30条规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。因此D选项的说法正确。5、某县人民法院以受贿罪判处陈某有期徒刑7年，陈某不服提出上诉。市中级人民法院经审理认为原判事实不清、证据不足，发回原审法院重新审判。原审法院经审理退回县人民检察院补充侦查。县人民检察院经补充侦查认定陈某构成犯罪证据不足，遂作出不起诉决定。陈某提起国家赔偿请求，本案的赔偿义务机关应为下列哪一机关？（）A、县人民检察院和县人民法院B、县人民法院和市中级人民法院C、市中级人民法院D、县人民检察院【参考答案】：A【解析】最高人民法院、最高人民检察院《关于刑事赔偿义务机关确定问题的通知》规定，一、人民检察院批准逮捕并提起公诉，一审人民法院判决无罪，或者人民检察院撤回起诉作出不起诉决定或者撤销案件决定，依法应当赔偿的案件，批准逮捕与提起公诉的如不是同一人民检察院，赔偿义务机关为批准逮捕的人民检察院。二、人民检察院批准逮捕并提起公诉，一审人民法院判决有罪，二审人民法院改判无罪，或者发回重审后一审人民法院改判无罪，或者人民检察院撤回起诉作出不起诉决定或者撤销案件决定，依法应当赔偿的案件，一审人民法院和批准逮捕的人民检察院为共同赔偿义务机关。批准逮捕与提起公诉的如不是同一人民检察院，共同赔偿义务机关为提起公诉的人民检察院。6、甲是乙公司的长期客户，于农历春节前，收到乙公司所寄5瓶装茅台礼盒一份。甲以为是春节馈赠，取出2瓶与友人共饮后，接到乙的来函，称该礼盒为丙的订货，误送甲处，要求甲付款或者退货。甲拒绝退货或者付款，并又开启1瓶，剩下两瓶被小偷偷走，当事人间法律关系如何？A、甲应返还5瓶酒的价款B、甲应返还3瓶酒的价款C、甲应返还1瓶酒的价款D、甲不须返还【参考答案】：A【解析】：善意得利人返还的范围：根据法条，最高法院《民通意见》对不当得利返还范围的解释，并未区分受益人是善意或恶意，而是规定：返还的不当得利，应当包括原物及孳息。但对于原物不存在时如何处理并没有明确规定，需要依通说来确定。通说认为受宜人的返还范围因其善意或者恶意而有不同：善意受益人的返还义务的范围以现存利益为限，现存利益的确定时期为受损人向受益人为，返还请求之时，于此时非现有的利益，免负反还义务。以下几种情况都属于现存利益。（1）原物以及利用原物产生的其他利益（2）受益人取得的利益经消费不存在，但受益人因消费不当取得的他人利益而使自己节省的消费支出（3）利益原形的代偿利益本案中甲在乙要求返还之时，消费掉的两瓶酒而节省的消费支出仍属于现存利益，应当返还。7、下面哪一项不是当事人申请撤销仲裁裁决须符合的条件？A、必须向仲裁委员会提出申请，由仲裁委员会提交给有管辖权的人民法院B、必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出C、必须在自收到裁决书之日起6个月内提出D、必须有证据证明裁决有法律规定的应予撤销的情形【参考答案】：A【解析】：仲裁裁决的撤销《仲裁法》第58条：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”第59条；“当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起六个月内提出。”注意区分申请撤销仲裁裁决与申请不予执行。8、甲欠乙10万元久拖不还，乙向法院起诉并胜诉后，甲在履行期限内仍不归还。于是。乙向法院申请强制执行。当法院的执行人员持强制执行裁定书到甲家执行时，甲率领家人手持棍棒在门口守候，并将试图进入室内的执行人员打成重伤。甲的行为构成何罪?A、拒不执行判决、裁定罪B、聚众扰乱社会秩序罪C、妨害公务罪D、故意伤害罪【参考答案】：D【考点】拒不执行判决、裁定罪、转化犯【解析】甲的行为不构成聚众扰乱社会秩序罪，而构成拒不执行判决、裁定罪。拒不执行判决、裁定罪是一种特殊的妨害公务罪，二者是法条竞合关系。对此应按法条竞合的原则处理：特别法优先。类似的还有抗税行为构成犯罪的。也不能定妨害公务罪。只能定抗税罪。本考点还可以扩大：在法条竞合时，有特别规定的犯罪，都按特别规定处理。例如，在医疗事故中致人死亡的，就只能定医疗事故罪，不能定过失致人死亡罪。拒不执行判决、裁定罪、妨害公务罪、抗税罪都存在转化的问题。如果暴力致人轻伤以下的，仍定本罪。致人重伤、死亡的，就按故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。本案中，甲的拒不执行判决、裁定行为已致人重伤，因此应按故意伤害罪定罪处罚。9、我国境内就大陆与香港．澳门而言存在何种法律冲突？A、人际法律冲突B、区际法律冲突C、时际法律冲突D、地方法律冲突【参考答案】：B【解析】：大陆与港澳之间属于区际法律冲突。10、甲为一乘客（老烟民，熟知烟的价格），乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条”甲欣然买之。经查，该烟为假烟，甲与乙之间的行为性质应如何认定？A、无效民事行为，理由为欺诈B、可撤销民事行为，理由为期诈C、无效民事行为，理由是违反法律规定D、有效民事行为，理由是双方达成合意【参考答案】：C【解析】：本题考法律行为的效力瑕疵。《民法通则》第58条规定：“（第1款）下列民事行为无效：（一）无民事行为能力人实施的；（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（五）违反法律或者社会公共利益的；（六）经济合同违反国家指令性计划的；（七）以合法形式掩盖非法目的的。（第2款）无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。”《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”乙在火车上卖假烟，违反了法律的规定，无论根据《民法通则》还是《合同法》，该行为都是无效的。值得注意的是，本案不能构成欺诈，因为甲作为熟知烟价的老烟民，他理当知道10元钱一条的“红塔山”不可能是真烟，即便乙存在欺诈意思，甲的购买行为亦非受其欺诈所致。修正了此题的选项]11、某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪追作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的?A、甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪B、甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪C、C。甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪D、甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪【参考答案】：C【考点】贪污罪的认定【解析】很多考生认为，贪污罪与盗窃罪的关键区别是有无利用职务上的便利。本案中，甲显然没有利用职务便利窃取财物，因此应该认定为盗窃的手段。但是对于侵吞形式的贪污而言，“利用职务上的便利”，是指将基于职务占有的公共财物据为已有或者使第三者所有。因此，国有公司的出纳，即使并未使用所保管的保险柜钥匙与密码，而是利用作案工具打开保险柜后取走现金的，也应认定为贪污罪，而不是认定为盗窃罪(参见张明楷教授《刑法学》(第3版)，第860页)。认定贪污罪的成立，不能仅看行为方式，重要的是是否监守自盗，使用钥匙、密码，还是自行撬开，并不影响贪污罪的认定。注意：如果这个保险柜不归该出纳保管，他并没有钥匙与密码，仅仅是由于工作上的便利，知道里面有钱而用铁棍撬开取钱的，该出纳仍构成盗窃罪。【重点点拨】本题的关键是如何理解“利用职务土的便利”。贪污罪利用的是“权力”而非“一般的便利”。12、杨某生产假冒避孕药品，其成分为面粉和白糖的混合物，货值金额达15万多元，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的?A、不构成犯罪B、以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚C、以生产、销售伪劣产品罪(既遂)定罪处罚D、触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪(未遂)，依照处罚较重的规定定罪处罚【参考答案】：D【考点】生产、销售伪劣产晶罪、生产假药罪【解析】根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定。生产、销售伪劣产品，尚未销售，但货值达到3倍以上的(即15万元以上的)可以定罪，但是按未遂处罚。所以杨某的行为触犯生产、销售伪劣产品罪(未遂)。《刑法修正案(八)》将生产、销售假药罪由危险犯改成了行为犯，只要有生产、销售假药行为，无论是否“足以严重危害人体健康”，均构成犯罪。根据《刑法》第149条的规定，同时构成这两个犯罪的，择一重罪定罪处罚。故，选项D正确。13、甲殴打乙致乙死亡，为此甲赔偿乙家属2万元。乙家属料理后事后，分割了乙的财产。引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实分别是。A、事件、行为B、行为、事件C、事件、事件D、行为、行为【参考答案】：B【解析】：评析：评析：考查要点是民事法律事实。民事法律事实是法律规定的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的现象。根据客观事实是否与主体之间的意志有关，民事法律事实可以分为事件和行为。事件是指与主体意志无关的事实，如死亡、出生、物的消灭、不可抗力等。行为则是受主体意志所支配，能够引起民事法律后果的活动。如发出要约、订立合同、立遗嘱、拾得遗失物、违约行为、侵权行为等都是行为。该题前两句只是对事实法律关系的描述。关键是所问的问题，即“引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实”。引起侵权损害赔偿关系的法律事实不是乙死亡这一事件，而是甲的侵权行为引起，死亡是侵权行为的结果。因此，正确答案的前项肯定是行为。财产继承法律关系的发生必须有被继承人死亡的事实出现，死亡是法律事实中的事件。财产继承法律关系位于侵权赔偿关系后，故答案的后项是事件。符合该解释的只有B。其他三项不符合题意要求。14、居住在北京市朝阳区的王红与居住在上海市奉贤区的王芳是姐妹。2006年5月住所在南京市鼓楼区的王父去世，遗留下房屋一套，由于王父没立遗嘱，王红与王芳为避免日后因继承发生纠纷，便约定，若因遗产继承发生纠纷，则向北京仲裁委员会申请仲裁。后果然发生遗产纠纷。王红欲向法院起诉，则下列关于管辖说法正确的是：A、本案应向北京仲裁委员会申请仲裁B、上海市奉贤区法院管辖C、北京市朝阳区法院管辖D、南京市鼓楼区法院管辖【参考答案】：D【解析】：《仲裁法》第3条第(一)项规定：“下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；”故王红与王芳的仲裁协议无效，依据《民事诉讼法》第34条第(三)项规定：“(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”本案中被继承人王父死亡之时住所地在南京鼓楼区，主要遗产房屋也在南京市鼓楼区，故本案应由南京市鼓楼区法院管辖。所以，ABC选项错误，D选项正确。15、某塑胶企业在本市晚报上作虚假广告，声称提供质优价廉的塑钢门窗。李林看到广告后，按照晚报上提供的电话，买了一套塑钢门窗。哪知没用几日就出现断裂现象。以下对于李林实现自己的权利的方式说法正确的是：A、只能找到该塑胶企业要其承担责任B、不可以要求晚报承担赔偿责任C、自认倒霉D、晚报不能提供该塑胶企业的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：广告经营者的责任。依据《消费者权益保护法》第39条规定，针对菜塑胶企业在本市晚报上作虚假广告的行为侵害了自己的合法权益，李林原则上是通过向经营者要求赔偿实现自己的权利。但同时在晚报不能提供塑胶企业的真实名称、地址时，李林则可以要求晚报承担赔偿责任。故D项为正确答案。本题考查的是当消费者的合法权益受到侵害时应当如何解决，明确了在受到虚假广告欺骗的情形下经营者和广告经营者如何承担相应的责任，而且在不同情形下消费者追究广告经营者承担法律责任是不同的，不要引起混淆。《消费者权益保护法》第39条也是司法考试热点，并易于引起考生的误解。分解如下：（1）一般情形下，消费者因经营者利用虚假广告而受损的，只可以追究经营者的民事赔偿责任，而无权追究广告经营者的民事赔偿责任。（2）前种情形下，消费者只能请求行政机关追究广告经营者的行政法律责任（而非民事赔偿责任）。（3）惟在广告经营者不能提供经营者真实名称、地址的，即消费者无法追究经营者的民事赔偿责任情形下，消费者始可要求广告经营者承担民事赔偿责任16、李某携带现金若干宴请他人，饭后发现饭钱远远超过所带现金，为逃避付账，李某让其朋友先行离开，而后自己借上厕所的机会，翻窗逃跑，偷偷离开了饭店。李某的行为如何认定?（）A、构成侵占罪B、构成诈骗罪C、构成盗窃罪D、不构成犯罪【参考答案】：D【考点】罪刑法定【解析】李某的行为似乎符合法律中规定的诈骗罪。但是，还必须进一步考虑行为人的行为是否符合诈骗罪的全部构成要求。犯罪的成立，客观上要求有行为，主观上要求有罪过，而且罪过必须是在行为实施“当时”的故意，即罪过与行为同在。那么，诈骗罪的成立，要求行为人自始就有欺骗他人，从而不法取得财物的意思。本案中，行为人在实施行为(消费)的当时，并无这种犯罪故意，所以，实质上看，其并不符合诈骗罪的构成要件。李某在消费事实已经出现的情况下，仅仅因为自己所携带的现金不足，无法履行支付，而逃避债务的，由于刑法并未规定“恶意逃债”之类的罪名，所以不能对其追究刑事责任。但是，李某有义务承担民事义务。17、公司为股东或者实际控制人提供担保的，应当由下列哪一主体作出决议?A、控股股东B、股东会或者股东大会C、董事会D、监事会【参考答案】：B【解析】：《公司法》第16条第2款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议．”本题直接考察对法条的理解记忆，正确答案是B选项．ACD选项错误．18、某市的人大常委会制定了一部地方性法规，规定公民如果要经营某种商品，不但要得到工商行政管理部门的许可，而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但相应的法律、法规并没有类似规定。关于这一部地方性法规的说法正确的是?（）A、该地方性法规是违法的，因为地方性法规没有设定行政许可的权力B、该地方性法规是违法的，因为对于该行政许可事项，行政法规已经作出了规定C、该地方性法规是违法的，因为地方性法规对行政法规设定的行政许可作出的具体规定，增设了行政许可的条件D、该地方性法规是合法的【参考答案】：C【解析】根据《行政许可法》第l5、16条的规定，尚未制定法律、行政法规的事项，地方性法规可以设定行政许可。地方性法规可以在法律、行政法规设定的许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。故A、B项中的理由不成立。第l6条规定，法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。所以c项的说法是正确的。由上可知，D项显然不正确。19、下列不属于中止审理的情形是：（）A、原告死亡，须等待其近亲属表明是否参加诉讼的B、一方当事人因不可抗力的事由不能参加诉讼的C、案件证据不足，须传新的证人到庭或继续调查、取证的D、案件涉及法律适用问题须送请有权机关作出解释的【参考答案】：C【解析】《行诉若干解释》第51条。20、齐明将他人打伤，受害人丧失劳动能力，各种损失将近3万元。事件发生后，齐明与妻子姚红离婚，约定双方的共同财产都归妻子所有。后齐明以无力赔偿为由，拒绝承担赔偿责任。齐明离婚前所欠的侵权债务应如何处理？A、不赔偿B、用姚红的财产赔偿C、仅用齐明的个人财产赔偿D、用离婚前的共同财产赔偿【参考答案】：D【解析】：侵权责任的承担本题中齐明负个人债务后，约定夫妻双方的共同财产均归妻子所有，是属于通过无偿转让财产方式逃避债务的行为，应适用债的保全制度加以调整。依《合同法》第74条规定，因债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务入的行为。虽然本条仅规定的是合同之债的保全，但其制度原理应及于一切债的保全。因而，本题中齐明与前妻约定双方共同财产均归后者所有的约定应予撤销，齐明离婚前所欠的侵权债务的效力应及于原夫妻共同财产中属于齐明个人所有的财产部分。由于C项未指明“齐明的个人财产”是离婚后的个人财产还是离婚前的个人财产，而从上下文来看似更指离婚后的个人财产，所以不选。但严格说来，似乎D项也不够准确，因为即便是离婚前的共同财产，姚红的个人财产份额还是受法律保护的。可以说，本题之设计似乎有失妥当，而有待商榷之处。但相比之下，依题干之交待，似乎选择D项更符合出题者的意图。21、下列哪一项措施不是我国有关反倾销法律规定的反倾销措施？A、临时反倾销措施B、价格承诺C、反倾销税D、进口配额【参考答案】：D【解析】：根据《反倾销条例》的规定，我国的反倾销措施包括：临时反倾销措施、价格承诺、反倾销税三类。故答案为D。进口配额不是反倾销措施.故答案为D22、向社会公开发行的证券票面总值超过多少的，应当由承销团承销？A、3000万元B、1500万元C、6000万元D、5000万元【参考答案】：D【解析】：见《证券法》第25条。该条规定：“向社会公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。承销团应当由承销和参与承销的证券公司组成。”23、根据我国保障措施制度，下列选项中何种损害是保障措施意义上的严重损害？A、对销售同类产品的经销商的损害B、对销售同类产品或直接竞争产品的经销商的损害C、对生产同类产品或直接竞争产品的生产商的损害D、对生产同类产品或直接竞争产品的工人的损害【参考答案】：C【解析】：保障措施意义上的严重损害《中华人民共和国保障措施条例》第2条：“进口产品数量增加，并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或严重损害威胁的，依照本条例的规定进行调查，采取保障措施。”第10条：“国内产业，是指中华人民共和国国内同类产品或者直接竞争产品的全部生产者，或者其总产量占国内同类产品或者直接竞争产品全部总产量的主要部分的生产者。”根据上述规定，应选C项。24、乙将蜂箱寄存于甲院内，甲未栓住毛驴，毛驴踢倒了乙的蜂箱，蜂群蜇死毛驴，蜂群也大量死亡，甲、乙争执不下，诉至法院。此案：A、过错在甲，由甲承担责任B、过错在乙，由乙承担责任C、双方均有过错，互相承担赔偿责任D、双方均无过错，各自承担损失【参考答案】：A【解析】：这虽然也是动物致损的民事责任，但实际上可以按照一般侵权行为处理，因为甲有过错，因此应当由甲承担责任。25、控辩双方对第一审刑事判决未提出抗诉或者上诉，但被告人对第一审刑事附带民事诉讼判决中的附带民事部分不服，提起上诉，第二审法院审查后，认为第一审民事部分判决正确，但刑事部分判决有错误。第二审法院应当如何处理?（）A、指令下级法院按审判监督程序再审刑事部分B、裁定将全案发回重审刑事部分C、按审判监督程序再审刑事部分，同附带民事部分一并审理，依法判决D、裁定将刑事部分发回重审【参考答案】：C【解析】本题考查刑事附带民事诉讼上诉的处理问题。根据《刑诉解释》第262条的规定，第二审人民法院审理对附带民事诉讼部分提出上诉、抗诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。因此，本题正确答案为选项C。<br>26、下列有关直接言词原则的表述正确的是哪一项？（）。A、根据直接言词原则的要求，我国不承认书面证言的效力B、根据直接言词原则的要求，我国规定证人必须出庭作证，没有例外C、直接言词原则无论是在按普通程序还是按简易程序审理的过程中，都应严格遵循D、直接言词原则要求法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述，案件事实和证据必须由控辨双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调查【参考答案】：D【解析】直接言词原则要求法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述，案件事实和证据必须由控辨双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调查。以有关诉讼主体出席法庭为先决条件。我国《刑事诉讼法》没有明确规定直接言词原则。但规定了证人出庭等制度，但同时也规定了证人不出庭的例外。《高法解释》第141条规定了证人可以不出庭的四种情形。按简易程序审理时对，直接言词原则的遵循可以有例外。因此，选项ABC都不正确。故本题正确答案为D。27、某案，被告人赵某，年仅16岁，一审判决其构成盗窃罪。赵某向一审法院表示要上诉，但是赵某的法定代理人认为上诉意义不大，并向一审法院表示并不上诉。那么被告人赵某的上诉是否有效？（）。A、无效，因为赵某不具有完全的诉讼行为能力B、无效，因为赵某法定代理人的表示在后，可以否定赵某上诉的效力C、有效，因为赵某享有独立的上诉权D、有效，因为赵某的法定代理人并不享有上诉权【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第180条规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见．被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权，任何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此C正确。28、外国企业在中国境内未设立机构、场所，而有来源于中国境内的利润、利息、租金、特许权使用费和其他所得，或虽设立机构、场所，但上述所得与其机构、场所没有实际联系的，可按20％的税率征收何种所得税？A、预提所得税B、企业所得税C、预付所得税D、预支所得税【参考答案】：A【解析】：见《外商投资企业所得税法》第19条第1款。根据上述规定，外国企业在中国境内未设立机构、场所，值有来源于中国境内的利润、股息、利息、租金、转让财产、特许权使用费和其他所得，或者虽设有机构、场所，但上述所得与该机构、场所没有实际联系的，收入全额按照20％的税率缴纳预提所得税。预提所得税不是一个独立税种，只是所得税的一种源泉控制方式。29、无权代理人签订的合同A、非表见代理的，不产生任何法律后果B、一律无效C、相对人催告，本人在法定期间未作表示的视为追认D、构成表见代理的，本人应承担责任【参考答案】：D【解析】：合同法第48条规定：行为人没有代理权超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。30、甲系某公司经理，乙是其司机。某日，乙开车送甲去洽谈商务，途中因违章超速行驶当场将行人丙撞死，并致行人丁重伤。乙欲送丁去医院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽谈商务，并称否则会造成重大经济损失。于是，乙打电话给120急救站后离开肇事现场。但因时间延误，丁不治身亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）A、甲不构成犯罪，乙构成交通肇事罪B、甲、乙均构成交通肇事罪C、乙构成交通肇事罪和不作为的故意杀人罪，甲是不作为的故意杀人罪的共犯D、甲、乙均构成故意杀人罪【参考答案】：B【考点】交通肇事罪【解析】根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第2款的规定：“交通肇事致1人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：……(六)为逃避法律追究逃离事故现场的。”乙违章超速驾驶，应对事故负全部或主要责任，造成一人死亡、一人重伤的严重后果，后又逃逸，其行为已构成交通肇事罪。故排除C、D两项。另根据该解释第5条第2款，交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。本题中在肇事后因甲对乙的“阻止”和“催促”，使甲成为交通肇事罪的共犯。因此甲和乙均构成交通肇事罪，正确项应为B。31、某县人民法院在审判胥某抢劫案的过程中，县人民检察院以有新证据证明胥某的行为不构成抢劫罪为由，向县人民法院提出撤回起诉。法院接到检察院撤回起诉的要求时，合议庭已经进行了评议，但尚未宣告判决。县人民法院对人民检察院撤回起诉的要求应当如何处理？A、作出准予撤回起诉的裁定B、作出不准撤回起诉的裁定C、可以先审查撤诉理由，再作出是否准予撤回起诉的裁定D、应当先审查撤诉理由，再作出是否准予撤回起诉的裁定【参考答案】：D32、关于勘验、检查、搜查和扣押等诉讼活动中的见证人，下列说法正确的是：（）。A、见证人与一般的证人并无不同B、见证人不存在回避问题C、见证人有权拒绝出庭作证D、见证人在见证之后具有不可替代性【参考答案】：D【解析】刑事诉讼中的见证人，往往被视为“特殊的证人”，他与一般的证人有很大不同：在见证之前具有可替代性，需与案件无关，所以存在回避问题；但一旦被邀请见证之后又具有不可替代性。因此A、B错误，D正确。见证人应在需要时出庭作证，这一点与一般的证人是相同的。故C错误。33、中国公民陆某2001年通过其在甲国的亲戚代为申请甲国国籍，2002年获甲国批准。2004年5月陆某在中国因违法行为被刑事拘留。此时，陆某提出他是甲国公民，要求我有关部门通知甲国驻华领事。经查，根据甲国法律陆某持有的甲国护照真实有效；陆某本人到案发时从未离开中国，也从未申请退出中国国籍。根据中国国籍法有关规定，下列哪一项判断是正确的？A、陆某仍是中国人B、陆某是中国境内的外国人C、陆某是中国法律承认的具有双重国籍的人D、陆某的国籍状态不确定【参考答案】：A【解析】：考查我国具体规定，我国《国籍法》第9条：“定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。”第11条：“申请退出中国国籍获得批准的，即丧失中国国籍。”也就是说，中国国籍的丧失分为两类：如果是定居国外,采用自动丧失原则；如果定居国内，则必要经过批准，否则不丧失中国国籍。本题中陆某定居国内，并没有申请经过批准，因此仍具有中国国籍。又根据国籍法第3条：“中华人民共和国不承认中国公民有双重国籍。”只要是中国公民，中国就不承认该人有双重国籍，故答案为A。34、某厂生产了一种治疗糖尿病的仪器并投放市场。消费者王婆购买了一台该仪器，使用后大大降低了血糖浓度，不料却患上头疼症。许多用户都有类似反映。为此，厂家找了专家鉴定，结论是以当时的科学技术水平无法断定治疗仪与头疼症之间的关系。对此，以下说法正确的是：A、某厂应承担赔偿责任，因为生产者对产品缺陷承担的是无过错责任B、某厂不承担赔偿责任，因为该治疗仪对糖尿病有治疗功能，不存在产品缺陷C、某厂不承担赔偿责任，因为以当时的科技水平尚不能发现产品缺陷的存在D、某厂应承担赔偿责任，因为消费者受到了损害【参考答案】：C【解析】：《产品质量法》第41条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：（一）未将产品投入流通的；（二）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（三）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。可见，本题中某厂符合免责条件，故C选项表述符合法律规定，当选。ABD选项不当选。35、1999年10月20日，甲乙签订汽车买卖合同，10月22日，甲向乙交付汽车5辆，乙支付价款65万元，双方约定在甲公司办理完企业达标验收检查之后，共同办理汽车过户手续，11月15日，甲乙共同办理汽车过户登记手续。在此期间，乙将5辆汽车交丙使用，共获租金2万元，甲得知此事要求乙将这2万交给甲，乙拒绝，双方遂发生诉讼。下列表述正确的是：（）A、该笔租金2万元应归甲所有B、该笔租金2万元应由甲、乙平分C、设甲在11月30日才向乙交付5辆汽车，从11月15日至30日，甲将这5辆汽车租给丁，获租金1．2万元，该租金应归甲所有D、在上述C项条件下，该租金（1．2万元）应归乙所有【参考答案】：C【解析】：《合同法》第136条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。根据该规定，汽车买卖中的孳息采交付主义。汽车10月22日交付，之后乙交给丙使用，获得租金2万，所以租金应当归乙。应该选C。36、某研究所与某工厂于1995年6月8日签订了“节能热水器”技术转让合同，由研究所向工厂转让“节能热水器”的全部图纸及一个样品。合同未约定后续技术成果的分享办法。一年以后，研究所又对“节能热水器”进行了改造，研制成“高效节能热水器”。对于该改进后的热水器技术，下列哪一表述是正确的？A、该工厂有权与某研究所分享该改进后的热水器技术B、该工厂有权无偿使用该改进后的热水器技术C、该工厂在某研究所转让该改进后的热水器技术时，在同等条件下有优先受让权D、该工厂无权分享该改进后的热水器技术【参考答案】：D【解析】：技术转让合同中后续改进的技术成果的分享《合同法》第354条规定：“当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。”因此本题选D。37、甲借款给乙1万元，由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同，未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项？A、丙应承担5万元的保证债务B、丙应承担1万元的保证债务C、丙不应承担该保证债务D、丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿【参考答案】：B【解析】：根据《担保法解释》第30条，“保证期间，债权人与债务人就主合同数量、价款、币种、利率等内容作出了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。”本题中，债权人甲与债务人乙协商变更借款的数量，加重债务人的债务，保证人丙对加重的部分不承担保证责任，但仍须对原债务承当保证责任，故B项正确，ACD错误。38、乙公司与丙公司交易时以汇票支付。丙公司见汇票出票人为甲公司，遂要求乙公司提供担保，乙公司请丁公司为该汇票作保证，丁公司在汇票背书栏签注若甲公司出票真实，本公司愿意保证。后经了解甲公司实际并不存在。丁公司对该汇票承担什么责任？A、应承担一定赔偿责任B、只承担一般保证责任，不承担票据保证责任C、应当承担票据保证责任D、不承担任何责任【参考答案】：C【解析】：《票据法》第四十八条保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任39、某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时，陈某潜逃。下列哪一选项是正确的？A、应当中止对陈某、姚某的审查起诉B、可以对陈某中止审查起诉，对姚某继续审查起诉C、应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理，对姚某继续审查起诉D、应当将全案退回公安机关，待抓获陈某后再继续审查起诉【参考答案】：B40、有关汇票付款人的付款行为，下列说法中错误的是哪项？A、持票人在提示付款期限内向付款人提示付款的，付款人应当当日足额付款B、汇票金额为外币的，按照付款日的市场汇价，以人民币支付。汇票当事人不得约定以人民币以外的其他货币偿付汇票金额C、付款人依法足额付款后，全体汇票债务人的责任解除D、付款人及其代理人付款时，应当审查汇票背书的连续，并审查提示付款人的合法身份证明或有效证件。因恶意或重大过失付款的，应当自行承担责任【参考答案】：B【解析】：见《票据法》第53条、第54条、第57条、第59条、第60条。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、王甲与李乙于2003年5月10日登记结婚。王甲父去世，王甲继承其父3间房。半年后，王甲不幸遭遇车祸身亡。李乙甚为悲痛，引发早产，生下一婴儿，因不足月，两天后死亡，李乙接连遭遇打击，一时心灰意冷，遂自杀身亡。李乙死后，王甲之弟弟王二甲与李乙之母亲何爱乙为李乙办理了后事，对于王甲留下的三间房，二人均提出应由其个人继承，双方无法达成一致意见，故诉至法院，下列观点不正确的是：（）A、本案中，王甲所留三间房应由王甲之弟与李乙之母均分B、本案中，王甲所留三间房王甲之弟不得继承C、本案中，对王甲所留三间房，王甲之弟有继承权，因为王甲之弟是王甲的法定继承人之一D、本案中，王甲所留三间房应由李乙之母继承，因王甲死亡后，该三间房一半归李乙，一半由李乙和婴儿共同继承，婴儿死后其遗产由其母李乙继承，李乙死后其全部遗产由其母继承【参考答案】A,C【考点】法定继承人的范围和顺序【解析】《继承法》第10条规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后。由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。依此，可以得知本案B、D项的观点是正确的；A、C项的观点是错误的，不符合法定继承的顺序。3、甲购置一批棉包，分10车装运，运至后为堆置棉包，以每辆车200元的代价雇用乙堆置(一人一天可堆置四车)，甲在当场指挥，并嘱咐乙堆置时叠高一点。不料由于棉包体积大重量也较重，致使棉包掉落围墙外，压伤路人丙。丙为此花费医药费若干，对责任承担，当事人发生争议，下列说法正确的是：（）A、甲乙间为雇佣关系B、甲乙间为承揽关系C、丙所受损害应由甲承担全部责任D、丙所受损害应由乙承担赔偿责任，甲承担适当赔偿责任【参考答案】B,D【解析】本题涉及承揽关系与雇佣关系的区别以及承揽人损害赔偿问题。如何区别承揽关系和雇佣关系是本题的难点。在实务中区分雇佣关系和承揽关系可从多角度进行分析：第一，从主体角度进行分析。雇佣关系为一般民事关系，其主体没有特殊性要求，而承揽关系为商事关系，其主体一般为商事主体。第二，从利益关系进行分析。根据高风险高收益的原则，承揽人的利益一般高于雇工的利益。换言之，受雇人并不承担结果不发生之危险，而承揽人则应自己承担承揽工作过程中的风险。第三，从工作的性质分析。雇佣关系中所从事的工作，多为劳务，至于该劳务是否达到雇佣人预期之结果，或该结果是否立即归于消灭，并非所问。而承揽关系中所完成的工作体现为成果。本案中，乙之报酬在于他所堆置完成的车辆数，即每卸下一车并堆置完成，则获得200元的报酬，符合承揽的特征，即“承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬”。因此，甲、乙之间的关系应为承揽关系而非雇佣关系。依《人身损害赔偿解释》第10条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，定作人明知棉包体积大、重量重，存在倾倒并压伤人的危险，却不采取一定的预防方法，反而要求承揽人叠高一点，对承揽工作的指示存在过失，故应当承担相应的赔偿责任。因此，本题正确选项为BD。4、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列主体中有资格作为民事诉讼当事人的是：（）A、精神病患者及10周岁以下的儿童B、年满10周岁但未满16周岁的未成年人C、年满16周岁且有劳动收入的公民D、年满18周岁且智力正常的公民【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。5、甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？A、君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B、甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C、甲已将其股权出质给其债权人戊D、甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权【参考答案】B,C,D6、甲公司拖欠乙公司的货款而被乙公司诉至法院，乙公司的委托代理律师王某未经乙公司特别授权，有权实施下列哪些诉讼行为A、表示同意甲公司延期1个月还款B、要求书记员赵某回避C、陈述案情、出示证据D、提出管辖权异议【参考答案】：B,C,D【解析】：2002司考真题66。当事人在诉讼中的权利，可以分为两类：一类是实体权利或与实体权利密切相关的诉讼权利，如代为承认、放弃、变更诉讼请求；另一类是纯粹的诉讼权利或与实体权利关系不密切的诉讼权利，如申请回避。对于前一类权利，需要被代理人特别授权。《民诉意见》第69条专门规定，授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。对于后一类权利，无须被代理人的特别授权。7、甲乙因煤炭买卖合同纠纷诉至法院，审理过程中，在法院的主持下双方接受调解，调解过程中，甲为达成调解协议，承认了违约的事实，并提出一定的赔偿数额，后双方因数额不能达成一致而未达成调解协议，法院恢复审理，下列说法错误的是：（）A、法院应当至少支持甲承担调解过程中提出的赔偿数额B、甲对违约事实的承认不得在诉讼中作为对甲不利的证据C、对于甲违约的事实，乙免除举证责任D、甲应当对自己没有违约的事实承担举证责任【参考答案】A,C,D【解析】ACD。依据《民事证据规定》第67条的规定，甲为了达成调解协议而承认的违约事实，不应当在其后的诉讼中作为对其不利的证据。B正确。8、根据我国民事诉讼法和相关规定，在执行过程中发生下列情况时，法院的处理方法中哪些是正确的？（）。A、被执行人百合天使礼品店是张艺、孟瑞云、焦丽合伙开的，在执行过程中，百合天使礼品店向工商登记部门变更登记为宝贝礼品店，则法院裁定宝贝礼品店为被执行人B、被执行人三阳服装厂是严路路个人投资的企业，现发现该服装厂无法清偿所欠债务，则法院裁定执行严路路的个人财产C、被执行人佳宝公司为法人，在执行过程中被上级主管部门撤销，则法院应裁定终结执行D、被执行人贾鑫因交通事故死亡，留下遗产由其妻子和儿子继承，则法院裁定变更被执行人为贾鑫的妻子和儿子，如果在遗产范围内无法清偿，则法院裁定执行贾鑫的妻子和儿子的财产【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第273条规定：“在执行中，作为被执行人的法人或者其他组织名称变更的。人民法院可裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。”所以选项A正确。第272条规定：“其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。”所以选项B正确。第271条规定：“依照民事诉讼法第二百一十三条的规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受；被撤销的，如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。”所以选项C错误。第274条规定：“作为被执行人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以裁定变更被执行人，由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的，人民法院可以直接执行被执行人的遗产。”所以选项D错误。9、外国法院的判决需要在中国承认和执行，应如何提出申请?A、由外国的外交机构向我国的外交部门提出申请B、由外国法院依照我国与外国之间的条约关系或互惠关系向我国法院提出申请C、直接由当事人向我国有管辖权的中级人民法院申请D、由当事人先向该外国法院提出申请，再由该外国法院转至我国有管辖的中级人民法院【参考答案】：B,C【解析】：《民事诉讼法》第265条规定：“外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或参加的国际条约规定或按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。”故BC选项正确，AD选项错误。10、下列行为中不属于民事代理的是：A、代为书写遗嘱B、代拟发言稿C、代买办公用品D、代为主持会议【参考答案】：A,B,D【解析】：民事代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。可以被代理的行为是民事法律行为，依照法律规定或者按照双方当事人的约定，应当由本人实施的民事法律行为不得代理。代为书写遗嘱、代拟发言稿、代为主持会议不是民事法律行为，也就不属于民事代理，ABD选项当选；C选项代买办公用品，就是以本人的名义实施的民事法律行为，其后果对属于本人，因此属于民事代理，不当选。11、关于诉讼时效，下列说法正确的是：A、对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力B、债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力C、返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实之日起计算D、对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院应予支持【参考答案】：A,B【解析】：《诉讼时效规定》第17条第1款规定：“对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。”故A选项正确。《诉讼时效规定》第18条规定：“债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。”B选项也正确。《诉讼时效规定》第8条规定：“返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。”不当得利诉讼时效期间的起算还要知道或应当知道对方当事人，C选项错误。《诉讼时效规定》第7条规定：“享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。……”可见撤销权适用除斥期间而不是诉讼时效，D选项错误。12、质押担保的范围包括下列哪些选项?A、主债权及利息B、违约金C、质物保管的费用D、损害赔偿金【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《物权法》第173条：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用．当事人另有约定的，按照约定．”据此规定，在当事人没有约定时，ABCD四项均属质押担保的范围，应全选．13、一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的?A、为使公司股东分配到更多的剩余财产。将公司的库房出租给甲公司收取租金B、为减少债务利患，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务C、通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿D、代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议【参考答案】C,D【考点】清算组的职权【解析】清算是终结已解散公司的一切法律关系，处理公司剩余财产的程序。依照《公司法》的规定，除因合并或分立而解散的公司无需清算外，公司解散时都应当按《公司法》的规定进行清算，因破产而解散的公司则适用破产清算程序。本题属于公司因营业期限届满而解散的情形，因此而解散的公司，应当自解散之日起l5日内成立清算组，由清算组负责解散公司财产的保管、清理、处理和分配工作。《公司法》第l85条规定：“清算组在清算期间行使下列职权：(一)清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；(二)通知、公告债权人；(三)处理与清算有关的公司未了结的业务；(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；(五)清理债权、债务；(六)处理公司清偿债务后的剩余财产；(七)代表公司参与民事诉讼活动。”第l87条第3款规定：“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。”本题中，A项目的是“使公司股东分配到更多的剩余财产”的经营行为，故该行为违法，不应人选。C项属于处理与清算有关的公司未了结的业务。符合法律规定，应入选。根据上述法律规定，清算组有权代表公司参与民事诉讼活动，法律并未明确规定清算组是否有权实施民事仲裁活动，但是民事诉讼行为与民事仲裁行为均为对当事人利益进行处分的程序，既然法律为了公司及时进行清算，赋予清算组以参加诉讼的权利，也应该由此推知其有权代表清算中的公司参加仲裁，故D项正确，应入选。根据《公司法》的规定，为了保障所有的债权人能够公平受偿，在债权申报期间清算组不得对债权人进行单独清偿，故B项清算组的做法违法，不应选。14、甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？A、乙优先于丙受偿B、丙优先于丁受偿C、丁优先于乙受偿D、丙优先于乙受偿【参考答案】A,C15、根据《民事诉讼法》以及有关法律的规定，下列裁定中可以上诉的是?（）A、不予受理的裁定B、不受理破产申请的裁定C、驳回破产申请的裁定D、驳回管辖权异议的裁定【参考答案】A,B,C,D【解析】参见《企业破产法》第l2条，《民事诉讼法》第l40条。16、依照我国个人独资企业法，个人独资企业不具有企业法人的主体地位，但这并不意味着它没有一定的团体地位。这主要表现在：（）。A、有自己的名称和住所B、能够独立地承担民事责任C、企业经营的财产和收益受法律保护D、可以申请获得贷款，取得土地使用权【参考答案】A,C,D【考点】个人独资企业团体地位的表现【解析】《个人独资企业法》第10条规定：“个人独资企业设立申请书应当载明下列事项：(一)企业的名称和住所；……”据此，本题A项正确。第25条规定：“任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对于违法强制提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。”这说明个人独资企业的财产权受法律保护，故本题C项正确。第24条规定：“个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利。”据此，本题D项正确。个人独资企业不具有法人地位，不能独立承担民事责任，故本题B项不正确17、根据我国《票据法》的有关规定，持票人行使追索权，可以请求被追索人就费用予以清偿。（）。A、被拒绝付款后，给持票人造成的经济损失B、被拒绝付款的汇票金额C、汇票金额自到期或者提示付款日起至清偿日止的利息D、取得有关拒绝证明和发通知书的有关费用【参考答案】B,C,D【考点】付款与追索权【解析】持票人行使追索权。可以请求被追索人支付的金额和费用包括：(1)被拒绝付款的汇票金额；(2)汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的同档次流动资金贷款利率计算的利息；(3)取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。BCD为正确选项18、某项公证债权文书在被人民法院执行完毕后被撤销，下列说法正确的是：（）。A、人民法院必须在当事人申请的情况下，才能执行回转B、人民法院只有在公证机关要求的情况下，才能执行回转C、人民法院在得知公证债权文书被撤销后，立即裁定执行回转D、人民法院经审判委员会讨论后，认为公证债权文书错误的，即使该公证债权文书没有被撤销，也可以执行回转【参考答案】B,C,D【解析】《民事诉讼法》第210条规定：“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”《民诉意见》第275条规定：“法律规定由人民法院执行的其他法律文书执行完毕后，该法律文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用民事诉讼法第二百一十条的规定。”可见，对于公证文书，可以适用执行回转，但是应当依当事人的申请进行，因此A项正确。19、王某手2007年3月死亡，留有遗嘱一份，将全部房产留给女儿王甲，遗嘱在女儿手里。王某死亡以后，王某的儿子王乙负担了全部丧葬费之后将王某的房屋卖给了李某，尚未办理过户手续。王某的另外一个儿子王丙从外地赶回来起诉，至法院要求继承遗产。法院受理此案以后，王甲从外地赶回来手持遗嘱，向法院要求将该房屋判给自己。下列关于诉讼地位说法正确的是（）A、王甲在本案中是有独立请求权的第三人B、李某是无独立请求权的第三人C、如果王甲手里没有遗嘱，而只是要求平分遗产，则王甲是有独立请求权的第三人D、如果王甲不知道父亲去世的消息，则法院应当通知王甲参加诉讼【参考答案】A,B,D【解析】本题考查诉讼地位。《民事诉讼法》第56条规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利和义务。20、下列有关承揽合同的终止说法正确的是：（）A、定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以即刻解除合同B、定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限。定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同C、承揽人未经许可将主要的承揽工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同D、定作人可以随时解除承揽合同【参考答案】B,C,D【考点】承揽合同的终止【解析】《合同法》第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第259条：承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。第268条：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。21、2005年10月5日，甲、乙签订房屋买卖合同，约定年底前办理房屋过户登记。乙签发一张面额80万元的转账支票给甲以支付房款。一星期后，甲提示银行付款。2006年1月中旬，甲到银行要求支付支票金额，但此时甲尚未将房屋登记过户给乙。对此，下列哪些说法是正确的？（）。A、尽管甲尚未履行房屋过户登记义务，但银行无权拒绝支付票据金额B、如甲向乙主张票据权利，因甲尚未办理房屋的过户登记，乙可拒付票据金额C、如被银行拒付，甲可根据房屋买卖合同要求乙支付房款D、如该支票遗失，甲即丧失票据权利【参考答案】A,C22、程某与同事季某原为男女朋友，后季某提出与程某分手，程某怀恨在心，在网络上公开散布季某不实传闻，季某无奈之下以诽谤为由将程某诉至法院。下列公民中不可以作为季某委托代理人的包括：（）A、季某在该法院当法官的男朋友B、季某的表哥林某，美国纽约州律师，被总部派到季某所在市作为首席代表C、季某的弟弟，21岁，某知名大学法学院学生，尚未通过司法考试D、季某的邻居，田某，17岁，法律专业中专生【参考答案】A,B,D【解析】ABD。《民诉意见》第68条规定，除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。23、小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已．一脚踢出，恰好落入邻居老马家门前的水井中，正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓，手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后，小贝央求老马归还，老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此，下列哪些选项是正确的?A、小贝对老马享有物权请求权B、老马对小贝享有物权请求权C、老马对小贝享有债权请求权D、如小贝拒绝赔偿，老马可对足球行使留置权【参考答案】A,C【考点】物权的保护【解析】《物权法》赋予物权五种保护方法，即确认所有权、恢复原状、返还原物、排除妨碍、赔偿损失。其中，前四种保护方法主要是使所有人能够充分地行使占有、使用、收益、处分权能，恢复所有人对其所有物的权利的行使，系物权独特的保护方法，称为物权的保护方法，而赔偿损失则主要是补偿所有人受到的财产损失，以保护所有人的合法权益，属于债权的保护方法。本题考查了物权保护方法与债权保护方法的区别。首先，选项A考查返还原物请求权。所谓返还原物请求权。是指物权人在其所有物被他人非法占有时，可以向非法占有人请求返还原物，或请求法院责令非法占有人返还原物。由予财产所有人请求返还的是原物而不是代替物，因此适用返还原物请求权的前提是原物必须存在。在原物已经失时，物权人不能请求返还原物，只能请求赔偿损失。《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”本题中，老马对小贝的足球属于元权占有。而且原物依然存在，故物权人小贝可以请求老马返还足球，此种请求权系返还原物请求权，属于物权请求权。据此，选项A正确。其次．选项BC综合考查返还原物请求权、恢复原状请求权以及赔偿损失请求权。(1)因为老马的花瓶已经破碎。在原物不存在的情况下，首先老马不具有返还原物请求权。(2)在物权人的财产因受非法侵害遭到损坏时，物权人可以既要求恢复原状也可以要求损害赔偿，但是两者适用的条件不同。恢复原状仅适用于有恢复的可能，即通过修理或其他方法使财产在价值和使用价值上恢复到财产受损害前的状态。如果无法恢复原状，物权人只能请求侵害人赔偿损失。根据《物权法》第36条的规定：“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”以及第37条的规定：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”可知，本题中，老马的花瓶已经破碎，不可能恢复原状，故老马不能请求小贝恢复原状，只能请求其赔偿损失，该请求权系债权请求权。据此，选项8错误，选项C正确。最后．选项D考查留置权。根据《物权法》第230条的规定：“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。”本题中，老马可对足球的占有没有依据，属于非法占有，H老马留置的动产与所担保的债权非属于同一法律关系，故老马对足球的扣留不符合留置权行使的要件。据此，选项D错误。24、判决和裁定的区别表现在。A、两者解决的问题性质不同B、作出判决、裁定的机关不同C、一个案件只能作出一个判决，但裁定在一个案件中可能作出几个D、两者的效力不同【参考答案】：A,C25、甲公司依据买卖合同，在买受人乙公司尚未付清全部货款的情况下，将货物发运给乙公司。乙公司尚未收到该批货物时，向法院提出破产申请，且法院已裁定受理。对此，下列哪些选项是正确的？A、乙公司已经取得该批货物的所有权B、甲公司可以取回在运货物C、乙公司破产管理人在支付全部价款情况下，可以请求甲公司交付货物D、货物运到后，甲公司对乙公司的价款债权构成破产债权【参考答案】B,C,D26、“先决问题”系指国际私法中一项主要争议（主要问题）的解决必须以解决另一个问题为前提，该另外问题就是先决问题或附带问题，先决问题：A、本身含有涉外因素B、具有相对独立性C、另有冲突规范适用之D、要单独考虑其准据法【参考答案】：A,B,C,D【解析】：先决问题应具备的条件有三项：一是主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法为准据法；二是该先决问题本身具有相对独立性，可作为单独一项争议提出，并且有针对其适用的冲突规范，即本题中所考查的内容；三是在确定该先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和解决主要问题的准据法所属国的冲突规范不同，导致不同的判决结果。先决问题具有涉外性是考虑其法律适用的前提27、位于A市B区的全民所有制企业风雷公司因资不抵债，拟向法院申请破产，遂聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间的工作后掌握了情况。该企业是在省工商行政管理局注册登记的企业，该企业的债权人之一甲公司因追索750万元的借款而在上个月起诉该企业，此案尚在审理中，该企业欠当地工商银行贷款4200万，贷款时曾提供该企业一套进口成套设备作为抵押，该套设备现值1800万元，该企业曾为乙公司向当地建设银行借一笔800万元的贷款作为保证的，现乙公司对此款未予偿还，该企业不能支付的债务目前已达8500万元。本案中，应当从破产财产中优先拨付的破产费用有下列哪些？A、破产财产的管理、变卖，分配费用B、聘任工作人员的费用C、破产案件的诉讼费用D、为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《企业破产法》第34条。28、有一批货物，已投保平安险，分两只船装运，一起运往目的港。由于航运过程中遇到暴风雨的袭击，甲轮因船身颠簸，致使船上货物相互碰撞发生部分损失，而乙轮则不慎与另一货轮发生碰撞，致使船上货物发生部分损失。保险公司应如何予以赔偿?A、保险公司应对甲轮的货物损失予以赔偿B、保险公司不应对甲轮的货物损失予以赔偿C、保险公司应对乙轮的货物损失予以赔偿D、保险公司不应对乙轮的货物损失予以赔偿【参考答案】：B,C【解析】：[测试点]平安险。【解析】：海上货物运输保险条款中的一般保险条款包括三种基本险别：平安险、水渍险和一切险。所谓平安险(FreeFromPartiCularAverage)，原意为“单独海损不赔”。承保被保险货物由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全损；运输工具搁浅、触礁、沉没、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的货物全部或部分损失；运输工具在发生上述意外事故后又在海上遭受恶劣气候等自然灾害造成的部分损失；装卸时，一件或数件货物落海造成的全部或部分损失；被保险人为抢救货物支出的合理费用等。平安险是三种基本险别中保险人责任最小的一种。依上可知，保险公司应对乙轮的货物损失予以赔偿，而对甲轮的货物损失则不予赔偿，因为平安险只有在自然灾害造成全损时才赔偿。故B、C项为正确答案。29、双方当事人都被监禁或被劳动教养的而提起的民事诉讼A、如果被告被监禁或被劳动教养1年以上的，被告被监禁地或被劳动教养地人民法院有权管辖B、原告原住所地人民法院有权管辖C、被告原住所地人民法院有权管辖D、如果原告被监禁或被劳动教养1年以上的，原告被监禁地或被劳动教养地人民法院有权管辖【参考答案】：A,C【解析】：最高人民法院《民诉意见》第8条规定：双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳教1年以上的，由被告被监禁地或被劳教地人民法院管辖。30、甲购得一辆新汽车，并为其投保20万元。一日甲开车出行时，被另外一辆汽车追尾，甲的汽车被撞坏，损失3万元，肇事司机乙当即赔偿了5000元钱。那么，以下关于赔偿的意见符合法律规定的是：（）A、对于甲获得的5000元钱部分的赔偿，保险公司不必赔偿B、保险公司赔付后对乙有3万元的追偿权C、甲可以请求乙再赔偿2．5万元，也可以向保险公司要求赔偿2．5万元D、甲可以要求保险公司赔付2．5万元【参考答案】A,C,D【解析】我国《保险法》第60条规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照第一款行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”被保险人甲已经获得5000元钱部分的赔偿，保险人赔偿保险金时，可以不必赔偿被保险人已从第三者处取得的5000元赔偿金额。三、不定向选择题1、某水泥厂系某省工业厅下属的全民所有制企业，因经营管理不善，亏损严重，已不能清偿到期债务，经工业厅同意，于1992年4月10日向法院申请宣告破产。法院受理了此案并通知了已知的债权人并发布公告，让债权人限期向人民法院申报债权。申报期满，共有36家债权人申报债权。人民法院主持召开了债权人会议，又成立了清算组。清算组经大量工作，提出破产财产分配方案，报债权人会议讨论通过后经人民法院认可，执行该分配方案。执行完毕后清算组办理了企业注销登记，法院遂裁定终结破产程序。假设某银行对该水泥厂有100万元贷款，得知水泥厂申请破产后，便从水泥厂在该银行的存款账户上扣划100万元，对此情形，下列哪项表述正确？A、银行的扣划行为有效，水泥厂理应还贷，余款可作为破产财产B、银行的扣划行为无效，应退回所扣划的款项C