9章合同法总则

第九章合同法律制度（总则）考情分析在最近3年的考试中，本章平均分值为10分，2011年的分值为8分。自2000年以来，在主观题中，至少有一个题目涉及《合同法》的内容。在复习案例题时，考生应注意三个结合：（1）《合同法》总则与分则的结合（2001、02、04、05、06、07年）（2）《合同法》与《票据法》的结合（02年、03年）（3）《合同法》与《物权法》的结合（09、10年、11年）最近3年题型题量分析题型2009年2010年2011年单选题1题1分3题3分2题2分多选题2题3分

案例分析题5分5分5分合计3题9分3题8分7分考点年份/题型合同的订立程序2000年案例分析题、2001年多选题、2003年单选题实际履行原则2000年案例分析题、2001年案例分析题无权代理、无处分权2007年多选题、2009年新制度多选题、2011年案例约定不明的处理2006年案例分析题、2007年案例分析题、2010年单选题涉及第三人的合同2003年案例分析题、2011年单选题抗辩权2006年案例分析题、2010年单选题、2011年案例代位权2004年多选题、2008年案例分析题、2009年新制度案例分析题、2010年案例分析题撤销权2000年案例分析题、2003年多选题、2008年案例分析题上市公司的对外担保2007年案例分析题保证2005年案例分析题、2006年案例分析题、2009年原制度案例分析题债权人转让权利2008年案例分析题合并、分立2001年案例分析题合同的解除2002年案例分析题、2005年案例分析题、2007年案例分析题、2009年原制度案例分析题抵销2008年案例分析题提存2009年新制度多选题、2009年原制度案例分析题违约责任2001年单选题、2001年案例分析题、2002年案例分析题、2006年单选题、2009年原制度案例分析题、2010年单选题、2010年案例分析题第一节合合同同的基本本理论一、《合同法》的适用范范围（P328）1．婚姻、、收养、、监护等等有关身身份关系系的协议议，不适适用《合同法》的调整。。2.中外合资资经营企企业合同同、中外外合作经经营企业业合同、、中外合合作勘探探开发自自然资源源合同，，只能适适用我国国法律。。【例题·多选题】下列协议议中，适适用《中华人民民共和国国合同法法》的有（））。（（2009年）A.监护协议议B.政府采购购协议C.专利转让让协议D.股权转让让协议【答案】BCD二、合同的相相对性（2009年新增））（P329）★【解释】合同法律律关系具具有相对对性，只只在特定的合合同当事事人之间间发生权利利和义务务关系，，当事人人只能基于于合同向另一方方当事人人提出请请求或者者提起诉诉讼，不不能向无合同同关系的的第三人人提出合同同上的请请求，也也不能擅擅自为第第三人设设定合同同上的义义务。（1）在保全措措施（代位权权和撤销销权）中中，突破破了合同同的相对对性，使使得债权权人可以以向合同同关系以以外的第第三人提提起诉讼讼，主张张权利。。（2）买卖不破破租赁：租赁物物在租赁赁期间发发生所有有权变动动的，不不影响租租赁合同同的效力力。租赁赁合同的的承租人人可以以以自己的的租赁权权对抗新新的所有有权人，，突破了了合同关关系的相相对性。。（3）建设工程程合同：经发包包人同意意，总承承包人可可以将自自己承包包的部分分工作交交由第三三人完成成。第三三人就其其完成的的工作成成果与总总承包人人向发包包人承担担“连带责任任”。第二节合合同同的订立立一、合同同的订立立程序（（2000年综合题题）（一）要要约1、要约和和要约邀邀请的区区别（2003年单选题题）【解释1】要约是指指希望和和他人订订立合同同的意思思表示。。【解释2】要约邀请请是希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示（1）要约的的内容应应当具体体明确，，如果缺缺少某一一主要条条款（如如数量、、价款）），则属属于要约约邀请。。（2）要约具具有法律律约束力力，而要要约邀请请没有法法律约束束力【解释1】一般的商商业广告告属于要要约邀请请，但商商业广告告的内容容符合要要约的规规定，如如悬赏广广告，则则视为要要约。【解释2】商品房的的销售广广告和宣宣传资料料为要约约邀请，，但出卖卖人就商商品房开开发规划划范围内内的房屋屋及相关关设施所所做的说说明和允允诺具体体确定，，并对合合同订立立及房价价有重大大影响的的视为要要约。【例题·单选题】甲公司7月1日通过报报纸发布布广告，，称其有有某型号号的电脑脑出售，，每台售售价8000元，随到到随购，，数量不不限，广广告有效效期至7月30日。乙公公司委托托王某携携带金额额16万元的支支票于7月28日到甲公公司购买买电脑，，但甲公公司称广广告所述述电脑已已全部售售完。乙乙公司为为此受到到一定的的经济损损失。根根据合同同法律制制度的规规定，下下列表述述正确的的是（））。（（2003年）A.甲公司的的广告构构成要约约，乙公公司的行行为构成成承诺，，甲公司司不承担担违约责责任B.甲公司的的广告构构成要约约，乙公公司的行行为构成成承诺，，甲公司司应当承承担违约约责任C.甲公司的的广告不不构成要要约，乙乙公司的的行为不不构成承承诺，甲甲公司不不承担民民事责任任D.甲公司的的广告构构成要约约，乙公公司的行行为不构构成承诺诺，甲公公司不承承担民事事责任【答案】B2、要约的的生效、、撤回、、撤销和和失效（1）生效：：要约““到达”受要约约人时生生效【解释1】（1）收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，数数据电文文进入该特特定系统统的时间间，视为到到达时间间；（2）未指定定特定系系统的，，数据电电文进入入收件人人的任何何系统的的首次时时间，视视为达到到时间。。【解释2】要约到达达受要约约人，并并不是指指要约一一定实际际到达受受要约人人（或者者其代理理人）手手中，要要约只要要送达到到受要约约人通常常的地址址、住所所或者能能够控制制的地方方（如信信箱）即即为送达达。（2）撤回要约发出出后、生效前，要约人人可以撤撤回要约约。【解释】撤回要约约的通知知应当在在要约到到达受要要约人之之前或与与要约同同时到达达受要约约人。（3）撤销（（2001年多选题题）在要约生效后、受要约约人承诺前，要约人人可以撤撤销要约约。但下下列情形形要约不不得撤销销：★①要约人人确定了了承诺期期限；②要约人人以其他他形式明明示要约约不得撤撤销；③受要约约人有理由认为要约约是不可可撤销的的，并已已经为履行合合同做了了准备工作；④受要约约人已经经承诺。。（4）失效①拒绝要要约的通通知到达达要约人人；②要约人人依法撤撤销要约约；③承诺期期限届满满受要约约人未作作出承诺诺；④受要约约人对要要约的内内容作出出实质性变变更。（二）承承诺1.承诺期限限（1）要约以信信件或者者电报作作出的，，承诺期期限自“信件载明明的日期期或者电电报交发发”之日开始始计算。。信件未未载明日日期的，，自“投寄该信信件的邮邮戳日期期”开始计算算。（2）要约以电电话、传传真等快快速通讯讯方式作作出的，，承诺期期限自要要约到达达受要约约人时开开始计算算。2.承诺的生生效时间间承诺自通通知到达要约约人时生生效。承诺不不需要通通知的，，自根据据交易习习惯或者者要约的的要求作作出承诺诺的行为为时生效效。承诺生效效时合同同成立。3.承诺的撤撤回撤回承诺诺的通知知应当在在承诺通通知到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人。【例题1·单选题题】陈某某以信件件发出要要约，信信件未载载明承诺诺开始日日期，仅仅规定承承诺期限限为10天。5月8日，陈某某将信件件投入邮邮箱；邮邮局将信信件加盖盖5月9日邮戳发发出；5月11日，信件件送达受受要约人人李某的的办公室室；李某某因外出出，直至至5月15日才知悉悉信件内内容。根根据合同同法律制制度的规规定，该该承诺期期限的起起算日为为（）。A．5月8日B．5月9日C．5月11日D．5月15日【答案】】B【例题2·单选题】】2007年4月30日，甲以以手机短短信形式式向乙发发出购买买一台笔笔记本电电脑的要要约，乙乙于当日日回短信信同意要要约。但但由于“五一”期间短信信系统繁繁忙，甲甲于5月3日才收到到乙的短短信，并并因个人人原因于于5月8日才阅读读乙的短短信，后后于9日回复乙乙“短信收到到”。甲乙之之间买卖卖合同的的成立时时间是（（）。。（2007年）A.2007年4月30日B.2007年5且3日C.2007年5月8日D.2007年5月9日【答案】B4.承诺的迟迟延与迟迟到（1）受要约约人超过承诺诺期限发发出承诺的，，为迟延延承诺，，除要约约人及时时通知受受要约人人该承诺诺有效的的以外，，迟延承承诺应视视为新要要约。（2）受要约约人在承诺期期限内发发出承诺诺，按照通通常情况况能够及及时到达达要约人人，但因因其他原原因致使使承诺到到达要约约人时超超过承诺诺期限的的，为迟迟到承诺诺，除要要约人及及时通知知受要约约人因承承诺超过过期限不不接受该该承诺的的以外，，迟到承承诺为有有效承诺诺。5.承诺内容容（1）受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性变更的的，视为为新要约约。（2）受要约约人对要要约的内内容作出出非实质质性变更更的（除除要约人人及时表表示反对对或者要要约表明明承诺不不得对要要约的内内容作出出任何变变更外）），该承承诺有效效，合同同的内容容以承诺诺的内容容为准。。二、实际际履行原原则（2000年、2001年综合题题）（P332）合同当事事人约定定采用书书面形式式订立合合同，当当事人未未采用书书面形式式或在签签字或者者盖章之之前，一一方已经经履行主主要义务务并且对对方接受的，该合合同成立立。【例题·单选题】甲、乙两两公司拟拟签订一一份书面面买卖合合同，甲甲公司签签字盖章章后尚未未将书面面合同邮邮寄给乙乙公司时时，即接接到乙公公司按照照合同约约定发来来的货物物，甲公公司经清清点后将将该批货货物入库库。次日日将签字字盖章后后的书面面合同发发给乙公公司。乙乙公司收收到后，，即在合合同上签签字盖章章。根据据合同法法律制度度的规定定，该买买卖合同同的成立立时间是是（））。。A.甲公司签签字盖章章时B.乙公司签签字盖章章时C.甲公司接接受乙公公司发来来的货物物时D.甲公司将将签字盖盖章后的的合同发发给乙公公司时【答案】C三、格式式条款（（P333）1、格式条条款具有有《合同法》规定的合合同无效效（52条）和免免责条款款无效的的情形（（53条）时，，该条款款无效。。2、提供格格式条款款的一方方免除其其责任，，加大对对方责任任，排除除对方主主要权利利的，该该格式条条款无效效。3、对格式式条款有有两种以以上解释释的，应应当作出出不利于提提供格式式条款一一方的解释；；格式条条款与非非格式条条款不一一致的，，应当采采用“非格式条条款”。【例题·多选题】根据合同同法律制制度的规规定，下下列各项项中，属属于无效效格式条条款的有有（））。。A、有两种种以上解解释的格格式条款款B、恶意串串通损害害国家利利益的格格式条款款C、损害社社会公共共利益的的格式条条款D、违反法法律强制制性规定定的格式式条款【答案】BCD第三节合合同同的效力力一、合同同的生效效时间（（P334）★1、依法成成立的合合同，原原则上自自成立时时生效。。（2009年新制度度综合题题）2、法律、、法规规规定应当当办理登登记手续续，但未未规定登登记后生生效的，，当事人人未办理理登记手手续不影影响合同同的效力力，但合合同标的的物的所所有权不不能转移移。【解释】根据《物权法》的规定，，需要办办理登记记的抵押押合同及及商品房房买卖合合同均属属于这类类合同，，即使当当事人未未办理登登记也不不影响合合同的生生效，只只影响物物权的成成立或者者转移。。3、（2010年新增））法律、、行政法法规规定定应当办办理批准准、登记记等手续续生效的的，在依依照其规规定办理理批准、、登记等等手续后后生效。。【相关链接接】合营企业业、合作作企业合合同经审审批机构构批准后后生效，，其修改改时，也也需经审审批机构构批准。二、效力力待定的的合同（（P334）★1．限制民民事行为为能力人人订立的的合同（1）直接有有效纯获利益益的合同同或者与与其年龄龄、智力力、精神神健康状状况相适适应而订订立的合合同，不不必经法法定代理理人追认认。（2）效力待待定①限制民民事行为为能力人人订立的的合同，，经法定定代理人人追认后后，该合合同有效效。②相对人人可以催催告法定定代理人人在1个月内予以追认认；法定定代理人人未作表示示的，视视为拒绝绝追认。③合同被被追认之之前，““善意”相对人人有撤销销的权利利。【解释】催告权中中的相对对人没有有限制，，但撤销销权中的的相对人人必须善善意。2、无权代代理（2007、2009年多选题题）行为人没没有代理理权、超超越代理理权或者者代理权权终止后后以被代代理人名名义订立立的合同同，未经经被代理理人追认认，对被被代理人人不发生生效力，，由行为为人承担担责任。。（1）本人的的追认权权只有经过过被代理理人的追追认，被被代理人人才承担担民事责责任（2）相对人人的催告告权和撤撤销权①催告权权相对人可可以催告告被代理理人在1个月内予予以追认认。被代代理人未未作表示示的，视视为拒绝绝追认。。②撤销权权合同被追追认之前前，善意相对对人有撤销的的权利。。【相关链链接】行行为人没没有代理理权、超超越代理理权或者者代理权权终止后后以被代代理人名名义订立立合同，，善意相相对人““有理由相相信”行为人有有代理权权的，该该代理行行为有效效。【例题·单选题】】甲是乙乙公司采采购员，，已离职职。丙公公司是乙乙公司的的客户，，已被告告知甲离离职的事事实，但但当甲持持乙公司司盖章的的空白合合同书，，以乙公公司名义义与丙公公司洽购购100吨白糖时时，丙公公司仍与与其签订订了买卖卖合同。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的是（））。（（2009年新制度度）A.甲的行为为构成无无权代理理，合同同效力待待定B.甲的行为为构成无无权代理理，合同同无效C.丙公司有有权在乙乙公司追追认合同同之前，，行使撤撤销权D.丙公司可可以催告告乙公司司追认合合同，如如乙公司司在一个个月内未未作表示示，合同同有效【答案】A3．无权处处分无处分权权的人处处分他人人财产，，经权利利人追认或者无处处分权的的人订立立合同后后取得处分分权的，该合合同有效效。【提示】在出卖人人就同一一标的物物订立多多重买卖卖合同的的情形，，如果合合同均不不具有《《合同法法》第52条规定的的无效情情形，买买受人因因不能按按照合同同约定取取得标的的物所有有权，可可以请求求追究出卖卖人违约约责任。（2011年案例））【解释】】无权处分分是指无处处分权人人以自己的的名义实施的民民事行为为，而无权代理理是无代理理权人以被代理理人的名名义实施的民民事行为为。例如，甲甲在未获获得授权权的情况况下，出出卖乙的的物品给给丙，如如果甲是是以乙的的名义出出卖的，，构成无无权代理理行为；；如果甲甲是以自自己的名名义出卖卖的，则则构成无无权处分分行为第四节合合同同的履行行（重点点）一、合同同的履行行规则（一）约约定不明明的处理理（06年、07年案例分分析题）可以协议补充充；不能达达成补充充协议的的，按照照合同有关关条款或或者交易易习惯确确定；仍不能能确定的的，适用用下列规规定：（1）质量要要求不明明确的，，按照国国家标准准、行业业标准履履行；没没有国家家标准、、行业标标准的，，按照通通常标准准或者符符合合同同目的的的特定标标准履行行。（2）价款或或者报酬酬不明确确的，按按照订立立合同时时履行地的市场价格格履行。（3）履行地点点不明确确的，给给付货币币的，在在接受货货币一方方所在地地履行；；交付不不动产的的，在不不动产所所在地履履行；其其他标的的，在履履行义务务一方所所在地履履行。（4）履行期限限不明确确的，债债务人可可以随时时履行，，债权人人也可以以随时要要求履行行，但应当给对对方必要要的准备备时间。（5）履行费费用的负负担不明明确的，，由履行行义务一一方负担担。【例题·单选题】甲将一台台电脑无无偿借给给乙使用用，期限限为3个月。在在借用期期内，甲甲和丙订订立了买买卖该电电脑的合合同，但但未对电电脑的交交付问题题进行约约定。下下列有关关该电脑脑交付的的表述中中，正确确的是（（））（（2010年）A.丙有权请请求甲立立即交付付电脑B.丙有权随随时请求求甲交付付电脑，，但应当当甲必要要准备时时间C.丙有权请请求乙立立即交付付电脑D.丙有权随随时请求求乙交付付电脑，，但应给给乙必要要准备时时间【答案】B（二）中止履履行、提提前履行行与部分分履行1.债权人分分立、合合并或者者变更住住所没有有通知债债务人，，致使履履行债务务发生困困难的，，债务人人可以中中止履行行或者将将标的物物提存。。2.债权人可以拒绝绝债务人提提前履行行债务（部分履履行），但提前前履行（部分履履行）不损害债债权人利利益的除除外。债务人提提前履行行债务（部分履履行）给债权人人增加的的费用，，由债务务人负担担。（三）涉涉及第三三人的合合同（03年案例、、10/11年单选））1．当事人人约定由由债务人人向第三三人履行行债务的的，债务务人未向向第三人人履行债债务或者者履行债债务不符符合约定定，应当当由债务人人向债权权人承担违约约责任。。2．当事人人约定由由第三人人向债权权人履行行债务的的，第三三人不履履行债务务或者履履行债务务有瑕疵疵的，应应当由债务人向向债权人人承担违约约责任。。（合同同相对性性）【例题1·多选题题】甲、、乙公司司签订了了100万元的买买卖合同同。合同同规定，，甲公司司应当在在8月30日向乙公公司交付付一批货货物，8月中旬，，甲公司司把货物物运送到到乙公司司。根据据合同法法律制度度的规定定，乙公公司的下下列做法法中，符符合规定定的有（（）。A．拒绝接接收货物物B．不接收收货物并并要求对对方承担担违约责责任C．接收货货物并要要求对方方承担违违约责任任D．接收货货物并要要求对方方支付增增加的费费用【答案】】AD【例题2·单选题】】甲公司司向乙公公司订购购一台生生产设备备，乙公公司委托托其控股股的丙公公司生产产该设备备并交付付给甲公公司。甲甲公司在在使用该该设备时时发现存存在严重重的质量量问题。。下列关关于甲公公司权利利的表述述中，正正确的是是（））。（2010年）A.甲公司有有权请求求乙公司司承担违违约责任任B.甲公司有有权请求求丙公司司承担违违约责任任C.甲公司有有权请求求乙、丙丙公司连连带承担担违约责责任D.甲公司有有权请求求乙、丙丙公司按按照责任任大小按按份承担担违约责责任【答案】A【例题3·单选题】】甲公司司与乙公公司订立立货物买买卖合同同，约定定出卖人人甲公司司将货物物送至丙丙公司，，经丙公公司验收收合格后后，乙公公司应付付清货款款。甲公公司在送送货前发发现丙公公司已濒濒于破产产，遂未未按时送送货。根根据合同同法律制制度的规规定，下下列各项项中，正正确的是是())（2011年）A．甲公司司应向乙乙公司承承担违约约责任B．甲公司司应向丙丙公司承承担违约约责任C．甲公司司应向乙乙公司、、丙公司司分别承承担违约约责任D．甲公司司不承担担违约责责任【答案】】A三、抗辩辩权（P336～P337）（2010年单选题题）1．同时履履行抗辩辩权2．先履行行抗辩权权3．不安抗抗辩权（（2006年案例分分析题））★（1）中止履履行双务合同同中应当当先履行行债务的的当事人人，有确切证据据证明对方有下下列情况况之一的的，可以以行使不不安抗辩辩权，中中止合同同履行：：①经营状状况严重重恶化；；②转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务；③丧失商商业信誉誉；（2）解除合合同当事人行行使不安安抗辩权权中止履履行的，，应当及时通知知对方。对对方提供供适当担保的，应当当恢复履履行。对对方在合合理期限限内未恢恢复履行行能力并且未提供适适当担保保的，中中止履行行的一方方可以解除合同。【例题·单选题】2010年3月8日，甲向向乙借用用电脑一一台。3月15日，乙向向甲借用用名牌手手表一块块。5月10日，甲要要求乙返返还手表表，乙以以甲尚未未归还电电脑为由由，拒绝绝返还手手表。根根据合同同法律制制度和物物权法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的是（））。（（2010年）A.乙是在行行使同时时履行抗抗辩权，，可以暂暂不返还还手表B.乙是在行行使不安安抗辩权权，可以以暂不返返还手表表C.乙是在行行使留置置权，可可以暂不不返还手手表D.乙应当返返还手表表【答案】D四、代位位权（P337）（08、09、10年案例题题）★【解释】代位权是是指债务务人怠于于行使其其对第三三人（次次债务人人）享有有的到期期债权，，危及债债权人债债权实现现时，债债权人为为保障自自己的债债权，可可以自己的名名义代位行使使债务人人对次债债务人的的债权。。1．代位权权行使的的条件（1）债权人人对债务务人的债债权合法法。（2）债务人人怠于行行使其到到期债权权，对债债权人造造成损害害。（3）债务人人的债权权已到期，债权人人的债权权已到期。（4）债务人人的债权权不是专专属于债债务人自自身的债债权。【解释1】债务人的的懈怠行行为必须须是债务务人“不以诉讼讼方式或者者仲裁方方式”向向次债务务人主张张其享有有的“具具有金钱给付付内容”的的到期债债权。【解释2】所谓“专专属于债债务人自自身的债债权”是是指基于于扶养关关系、抚抚养关系系、赡养养关系、、继承关关系产生生的给予予请求权权和劳动报酬酬、退休休金、养养老金、、抚恤金金、安置置费、人人寿保险险、人身身伤害赔赔偿请求求权等权利。。（04年多选））2．代位权权诉讼（1）债权人人是原告告，次债债务人是是被告，，债务人人为诉讼讼上的第第三人。。（2）如果债债权人胜胜诉的，，由次债债务人承承担诉讼讼费用，，其他必必要费用用则由债债务人承承担。（3）代位权权诉讼由由被告住住所地人人民法院院管辖。。3．代位权权行使的的法律效效果（1）经人民民法院审审理后认认定代位位权成立立的，由由次债务务人向债债权人履履行清偿偿义务，，债权人人与债务务人、债债务人与与次债务务人之间间相应的的债权债债务关系系即予消消灭。（2）债权人人的债权权就代位位权行使使的结果果有优先受受偿权利（3）在代位位权诉讼讼中，次次债务人人对债务务人的抗抗辩，可可以向债债权人主主张。【相关链接接】债权人提提起代位位权诉讼讼的，应应当认定定对债权权人的债债权和债债务人的的债权均均发生诉诉讼时效效中断的的效力。。【例题1·单选题】甲公司欠欠乙公司司100万元到期期货款无无力偿还还。乙公公司经过过调查后后得知下下列情况况：丙公公司与甲甲公司之之间存在在买卖合合同，甲甲公司已已经付款款，但丙丙公司未未按期交交货；甲甲公司与与丁公司司之间存存在大型型机器设设备买卖卖合同，，丁公司司分期付付款，在在付清全全部货款款之前甲甲公司保保留该机机器设备备的所有有权，现现丁公司司已有两两笔到期期货款尚尚未支付付，甲公公司未采采取任何何措施。。根据合合同法律律制度的的规定，，乙公司司拟通过过诉讼采采取下列列措施，，其中符符合规定定的是（（））。。A．以自己己的名义义请求丙丙公司向向自己交交货B．以甲公公司代理理人的名名义请求求丙公司司交货C．以自己己的名义义请求丁丁公司向向自己返返还机器器设备D．以自己己的名义义请求丁丁公司向向自己支支付到期期货款【答案】D【例题2·多选题题】甲公公司欠乙乙公司30万元，一一直无力力偿付，，现丙公公司欠甲甲公司20万元，已已经到期期，但甲甲公司一一直怠于于行使对对丙公司司的债权权，乙公公司遂依依法提起起诉讼。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的有（）。A．乙公司司应当以以丙公司司为被告告，提起起代位权权诉讼B．乙公司司应当以以甲公司司为被告告，提起起撤销权权诉讼C．乙公司司提起诉诉讼的行行为引起起乙公司司对甲公公司的债债权诉讼讼时效发发生中断断D．乙公司司提起诉诉讼的行行为引起起甲公司司对丙公公司的债债权诉讼讼时效发发生中断断【答案】】ACD五、撤销销权（P338）（2008年案例分分析题））★【解释】债权人请请求人民民法院撤撤销债务务人与第第三人之之间已经经生效的的法律关关系，突突破了合合同相对对性，其其效力扩扩及到了了第三人人。1．可撤销销的行为为（2010年新增））（1）债务人人放弃债债权（到期、未未到期均均可）、放弃弃债权担担保或者者恶意延延长到期期债权的的履行期期限，对对债权人人造成损损害；（2）债务人人无偿转转让财产产，对债债权人造造成损害害；（3）债务人人以明显显不合理理的低价价转让财财产或者者以明显显不合理理的高价价收购他他人财产产，对债债权人造造成损害害，并且受让让人知道道该情形形。【解释1】转让价格格达不到到交易时时交易地地的指导导价或市市场交易易价70％的，可可视为明明显不合合理的低低价；转转让价格格高于交交易时交交易地的的指导价价或市场场交易价价30％的，可可视为明明显不合合理的高高价。【解释2】债务人的的有偿行行为（以以明显不不合理的的低价转转让财产产、以明明显不合合理的高高价收购购他人财财产），，第三人人恶意取取得的可可以撤销销，第三三人善意意取得的的不能撤撤销。2．撤销权权行使的的期限（（2000年案例分分析题））撤销权自自债权人人知道或者应当当知道撤撤销事由由之日起起1年内行使；自债债务人的的行为发生之日日起5年内没有行使使撤销权权的，该该撤销权权消灭。。【解释】上述规定定中的““5年”期间间为除斥斥期间（（不变期期间），，不适用用诉讼时时效中止止、中断断或者延延长的规规定。3．撤销权权诉讼（1）债权人人为原告告，债务人为为被告，受益人人或者受受让人为为诉讼上上的第三三人。（2）债权人人行使撤撤销权所所支付的的律师代代理费、、差旅费费等必要要费用，，由债务人负担；第第三人有有过错的的，应当当适当分分担。（3）撤销权权诉讼由由被告住住所地人人民法院院管辖。。4．行使撤撤销权的的法律效效果（1）一旦人人民法院院确认债债权人的的撤销权权成立，，债务人人的处分分行为即即归于无无效。（2）撤销权权行使的的目的是是恢复债债务人的的财产，，债权人人就撤销销权行使使的结果果并无优先先受偿权权利。【例题1·多选题】甲欠乙5000元，乙多多次催促促，甲拖拖延不还还。后乙乙通知甲甲必须在在半个月月内还钱钱，否则则将对甲甲提起诉诉讼。甲甲立即将将家中仅仅有的九九成新电电冰箱和和彩电各各一台以以15元的价格格卖给知知情的丙丙，被乙乙发现。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的有（））。A．乙可书书面通知知甲、丙丙，撤销销该买卖卖合同B．如乙发发现之日日为2008年5月1日，则自自2009年5月2日起，乙乙不再享享有撤销销权C．如乙的的撤销权权成立，，则乙为为此支付付的律师师代理费费、差旅旅费应由由丙承担担D．如乙的的撤销权权成立，，则乙为为此支付付的律师师代理费费、差旅旅费应由由甲、丙丙承担【答案】BD【例题2·多选题题】甲欠欠乙5000元，乙多多次催促促，甲拖拖延不还还。后乙乙通知甲甲必须在在半个月月内还钱钱，否则则将对甲甲提起诉诉讼。甲甲立即将将家中仅仅有的九九成新电电冰箱和和彩电各各一台以以15元的价格格卖给知知情的丙丙，被乙乙发现。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的有（）。A．乙可书书面通知知甲、丙丙，撤销销该买卖卖合同B．如乙发发现之日日为2008年5月1日，则自自2009年5月2日起，乙乙不再享享有撤销销权C．如乙的的撤销权权成立，，则乙为为此支付付的律师师代理费费、差旅旅费应由由丙承担担D．如乙的的撤销权权成立，，则乙为为此支付付的律师师代理费费、差旅旅费应由由甲、丙丙承担【答案】】BD【例题3·多选题题】甲对对乙享有有2006年8月10日到期的的6万元债权权，到期期后乙无无力清偿偿。乙对对丙享有有5万元债权权，清偿偿期已届届满7个月，但但乙未对对丙采取取法律措措施。乙乙对丁还还享有5万元人身身损害赔赔偿请求求权。后后乙去世世，无其其它遗产产，遗嘱嘱中将上上述10万元的债债权赠与与戊。根根据合同同法律制制度的规规定，下下列各项项中，正正确的有有（）。A．甲可向向法院请请求撤销销乙的遗遗赠B．在乙去去世前，，甲可直直接向法法院请求求丙向自自己清偿偿C．在乙去去世前，，甲可直直接向法法院请求求丁向自自己清偿偿D．如甲行行使代位位权胜诉诉，行使使代位权权的诉讼讼费用和和其他费费用都应应该从乙乙财产中中支付【答案】】AB代位权撤销权适用条件怠于行使到期债权（1）放弃债权、放弃债权担保或者恶意延长到期债权的履行期限（2）无偿转让财产（3）以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产而且第三人知道债权人的债权是否到期已经到期是否到期均可被告次债务人债务人诉讼中的第三人债务人受益人或者受让人管辖法院被告住所地人民法院债权人是否享有优先受偿的权利有优先权无优先权费用承担债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，其他必要费用则由债务人承担债权人行使撤销权的所支付的律师代理费、差旅费等合理费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担第五节合合同同的担保保一、合同同担保的的基本理理论（一）反反担保（（P381）1、反担保保方式可可以是债债务人提提供的抵押或者者质押，也可以以是其他他人提供供的保证、抵抵押、质质押。2、留置和定定金不能作为为反担保保方式。。（二）担担保合同同无效1.无效的担担保合同同（1）国家机机关和以以公益为为目的的的事业单单位、社社会团体体违法提提供担保保的，担担保合同同无效。。（2）董事、、高级管管理人员员违反公公司章程程的规定定，未经经股东大大会或者者董事会会同意，，以公司司财产为为他人提提供担保保的，担担保合同同无效。。2.担保合同同的民事事责任（（P382）（1）主合同同有效而而担保合合同无效效①债权人人无过错的，由债债务人和和担保人人对主合合同债权权人的经经济损失失承担连带赔偿责任任；②债权人人、担保保人有过过错的，，担保人人承担民民事责任任的部分分，不应应超过债债务人不不能清偿偿债务部部分的1/2。（2）主合同同无效而而导致担担保合同同无效①担保人人无过错的，担保人不承担民民事责任任；②担保人人有过错的，担保保人承担担民事责责任的部部分，不不应超过过债务人人不能清清偿债务务部分的的1/3。（3）主合同同解除后后，担保保人对债债务人应应当承担担的民事事责任仍仍应承担担担保责责任，如如借款合合同。【例题·单选题】根据担保保法律制制度的规规定，担担保合同同被确认认无效时时，债务务人、担担保人、、债权人人有过错错的，应应当根据据其过错错各自承承担相应应的民事事责任。。下列有有关承担担民事责责任的表表述中，，正确的的是（））。（（2003年）A、主合同同有效而而担保合合同无效效，债权权人无过过错的，，债务人人对主合合同债权权人的经经济损失失承担赔赔偿责任任，担保保人则不不承担赔赔偿责任任B、主合同同有效而而担保合合同无效效，债权权人、担担保人有有过错的的，担保保人承担担民事责责任的部部分，不不应超过过债务人人不能清清偿部分分的三分分之一C、主合同同无效而而导致担担保合同同无效，，担保人人无过错错则不承承担民事事责任D、主合同同无效而而导致担担保合同同无效，，担保人人有过错错的，应应承担的的民事责责任不超超过债务务人不能能清偿部部分的二二分之一一【答案】C（4）法人的的法定代代表人超超越权限限订立的的合同，，除相对对人知道道或者应应当知道道其超越越权限的的以外，，该代表表行为有有效（三）上上市公司司的对外外担保（（2007年综合题题）（P340）1、股东大大会应由股东东大会审审批的对对外担保保，必须须经董事事会审议议通过后后，方可可提交股股东大会会审批。。须经股股东大会会审批的的对外担担保，包包括但不不限于下下列情形形：（1）上市公公司及其其控股子子公司的的对外担担保总额额超过最最近一期期经审计计净资产产50％以后提提供的任任何担保保。（2）为资产产负债率率超过70％的担保保对象提提供的担担保。（3）单笔担担保额超超过最近近一期经经审计净净资产10％的担保保（4）上市公公司对股股东、实实际控制制人及其其关联方方提供的的担保，，必须由由股东大大会作出出决议。。【链接】股东大会会在审议议为股东东、实际际控制人人及其关关联方提提供的担担保议案案时，该该股东或或受该实实际控制制人支配配的股东东，不得得参与该该项表决决，该项项表决由由出席股股东大会会的其他他股东所所持表决决权的过过半数通通过。2、董事会会应由董事事会审批批的对外外担保，，必须经经出席董事会的2/3以上董事审议议同意并并做出决决议。【链接】】上市公公司董事事与董事事会会议议决议事事项所涉涉及的企企业有关关联关系系的，不不得对该该项决议议行使表表决权，，也不得得代理其其他董事事行使表表决权。。该董事事会会议议由过半半数的““无关联联关系””董事出出席即可可举行，，董事会会会议所所作决议议须经““无关联联关系””董事过过半数通通过。出出席董事事会的无无关联关关系董事事人数不不足3人的，应应将该事事项提交交上市公公司股东东大会审审议。二、保证证（P341－345）★★（一）保保证与保保证合同同【解释】保证是指指第三人人和债权权人约定定，当债债务人不不履行债债务时，，该第三三人按照照约定履履行债务务或者承承担责任任的行为为。“第三人”被称作保保证人，，“债权人”即是主债债的债权权人，也也是保证证合同中中的债权权人。保保证是保保证人与与债权人人之间的的合同关关系。1.保证合同同必须采用用书面形式。保保证合同同是要式、单单务、无无偿、、诺成的合同；；2.第三人单单方以书书面形式式向债权权人出具具担保书书，债权权人接受受且未提提出异议议的，保保证合同同成立。3.主合同中中虽然没没有保证证条款，，但是，，保证人人在主合合同上以以保证人人的身份份签字或或者盖章章的，保保证合同同成立。。（二）保保证人（（2005年综合题题）（1）企业法法人的分支机构构有法人书书面授权的，可以以在授权权范围内内提供保保证。（2）企业法法人的职能部门门不得担任任保证人人。（三）保保证方式式1.一般保证证一般保证证人享有有先诉抗抗辩权，，即在主主合同纠纠纷未经经审判或或者仲裁裁，并就就债务人人财产依依法强制制执行仍仍不能履履行债务务前，对对债权人人可以拒拒绝承担担保证责责任。2.连带保证证当事人在在保证合合同中对对保证方方式没有有约定或或者约定定不明确确的，承承担“连带”保证责责任。（（06年综合题题、09年综合题题）【解释】关于先诉诉抗辩权权一般保证证的保证证人享有有先诉抗辩辩权，但有下列情情形之一一的，保保证人不不得行使使先诉抗抗辩权：①债务人住住所变更更，致使使债权人人要求其其履行债债务发生生重大困困难的；；②人民法院院受理债债务人破破产案件件，中止止执行程程序的；；③保证人以以书面形形式放弃弃先诉抗抗辩权。3、共同保保证（保保证人≥≥2人）（1）按份共共同保证证按份共同同保证是是“保证人与与债权人人”约定按按份额对对主债务务承担保保证义务务。按份共同同保证的的保证人人按照保保证合同同约定的的保证份份额承担担保证责责任后，，在其履履行保证证责任的的范围内内对债务务人行使使追偿权权。（2）连带共共同保证证连带共同同保证是是各保证证人约定定均对全全部主债债务承担担保证义义务或““保证人人与债权权人”之之间没有有约定所所承担的的保证份份额（四）保保证责任任1.保证担保保的范围围当事人对对保证担担保的范范围没有有约定或或者约定定不明确确的，保保证人应应当对全全部债务务（主债债权及利利息、违违约金、、损害赔赔偿金和和实现债债权的费费用）承承担责任任。【相关链接接】为上市公公司发行行的可转转换公司司债券提提供担保保的，应应当为全全额担保保，担保保范围包包括债券券的本金金及利息息、违约约金、损损害赔偿偿金和实实现债权权的费用用。2.主合同变变更与保保证责任任承担（★）（1）债权人人转让债债权在保证期期间，债债权人依依法将主主债权转转让给第第三人的的，保证债权权同时转转让，保证人人在原保保证担保保的范围围内对受受让人承承担保证证责任。。但是保保证人与与债权人人事先约约定仅对对特定的的债权人人承担保保证责任任或者禁禁止债权权转让的的，保证证人不再再承担保保证责任任。（2）债务人人转让债债务债权人许许可债务务人转让让部分债债务未经经保证人人书面同同意的，，保证人人对未经其同同意转让部分分的债务务，不再承担担保证责任任。但是是，保证证人仍应应当对未转让部部分的债债务承担保证证责任。。（3）主合同同的变更更——避重就轻轻原则未经保证证人同意意的主合同同变更，，保证人人的保证证责任并并不能解解除：①如果减减轻债务务人的债债务的，，保证人人仍应当当对变更更后的合合同承担担保证责责任；②如果加加重债务务人的债债务的，，保证人人对加重重的部分分不承担担保证责责任；③变更主主合同履履行期限限的，保保证期间间为原合合同约定定的或者者法律规规定的期期间。（五）保保证、抵抵押并存存★被担保的的债权既既有物的的担保又又有人的的担保的的，债务务人不履履行到期期债务时时，债权权人应当当按照约定定实现债权权；没有有约定或或者约定定不明确确：1.如果物保保是“主主债务人人”提供供的：有严格的的先后顺顺序债权人应应当首先先执行主主债务人人提供的的物保，，保证人人在物保保不足清清偿时承承担补充充清偿责责任。2.如果物保保是“第第三人””提供的的：没有先后后顺序（1）债权人人可以执执行第三三人的物物保，也也可以首首先要求求保证人人承担保保证责任任。（2）在保证证与第三三人提供供的物保保并存的的情况下下，如果果其中一一人承担担了担保保责任，，则只能能向主债债务人追追偿，不不能向另另外一个个担保人人追偿。。（六）保保证期间间及时效效（2006年综合题题）1.保证期间间（1）未约定定：保证证期间为为主债务务履行期届满之之日起6个月（2）约定不不明：保保证期间间为主债债务履行行期届满之日日起2年【解释】保证合同同约定保保证人承承担保证证责任直直至主债债务本息息还清时时为止等等类似内内容的，，视为约约定不明明。2.保证的诉诉讼时效效保证的诉诉讼时效效期限，，按照《民法通则则》的规定应应为2年（1）一般保保证①在合同同约定的的保证期期间或者者法律规规定的保保证期间间，如债债权人未未对债务务人提起起诉讼或或者申请请仲裁的的，保证证人免除除保证责责任。②一般保保证的债债权人在在保证期期间届满满前对债债务人提提起诉讼讼或者申申请仲裁裁的，从判决或或者仲裁裁裁决生生效之日日起，开开始计算算保证合合同的诉诉讼时效效。（2）连带保保证债权人在在保证期期间内要要求连带带保证人人承担保保证责任任的，从债权人人要求保保证人承承担保证证责任之之日起，，开始计计算保证证合同的的诉讼时时效。（3）一般保保证中，，主债务务诉讼时时效中断断，保证证债务诉诉讼时效效中断。。连带保保证中，，主债务务诉讼时时效中断断，保证证债务诉诉讼时效效不中断断。一般般保证和和连带责责任保证证中，主主债务诉诉讼时效效中止的的，保证证债务的的诉讼时时效同时时中止。。★【例题·多选题】根据合同同法律制制度的规规定，下下列有关关保证责责任诉讼讼时效的的表述，，正确的的有（））。A、一般保保证中，，主债务务诉讼时时效中断断，保证证债务诉诉讼时效效中断B、一般保保证中，，主债务务诉讼时时效中止止，保证证债务诉诉讼时效效中止C、连带责责任保证证中，主主债务诉诉讼时效效中断，，保证债债务诉讼讼时效中中断D、连带责责任保证证中，主主债务诉诉讼时效效中止，，保证债债务诉讼讼时效中中止【答案】ABD（七）其他规定定（P343）（1）第三人人向债权权人保证证监督支支付专款款专用的的，未尽尽监督义义务造成成资金流流失的，，应当对对流失的的资金承承担“补充赔偿偿责任”。（2）保证人人对债务务人的注注册资金金提供保保证，如如果债务务人的实实际投资资与注册册资金不不符，或或者抽逃逃转移注注册资金金的，保保证人在在注册资资金不足足或者抽抽逃转移移注册资资金的范范围内承承担“连带保证证责任”。（3）债务人人和保证证人共同同欺骗债债权人，，订立主主合同和和保证合合同的，，债权人人可以请请求人民民法院予予以撤销销。因此此给债权权人造成成损失的的，由保保证人和和债务人人承担““连带”赔偿责责任。（4）保证人人对已经经超过诉诉讼时效效期间的的债务承承担保证证责任后后，不得得又以超超过诉讼讼时效为为由提出出抗辩。。三、定金金（P345）1、定金的的生效（1）定金数数额不得得超过主主合同标标的额的的20％，超过20％的部分分无效。。（2）定金合合同从实际交付付定金之之日起生生效（实践合合同）2、定金罚罚则的适适用（1）因不可可抗力、、意外事事件致使使主合同同不能履履行的，，不适用定定金罚则则。（2）因合同同关系以以外的第第三人的的过错，，致使主主合同不不能履行行时，适适用定金金罚则。。（3）只有因因当事人人一方延延迟履行行或者有有其他违违约行为为致使““合同目的的不能实实现”，才可适适用定金金罚则（4）当事人人一方不不完全履履行合同同的，应应当按照照未履行行部分所所占合同同约定内内容的比例，适用定定金罚则则。（5）当事人人既约定定违约金金，又约约定定金金的，一一方违约约时，对对方可以以选择适适用违约约金“或者”定金条条款。第六节合合同同的变更更和转让让一、债权权转让（（P346）★★★1、债权人人转让权权利，不不需要经经债务人人同意，，但应当当通知债债务人。。未经通知知，该转转让对债债务人不不发生效效力。（08年综合题题）【解释】】债权转转让不以以债务人人的同意意为生效效条件，，但是要要对债务务人发生生效力，，则必须须通知债债务人。。2、出版合同同、赠与与合同、、委托合合同和雇雇用合同同因合同性性质不得得转让。。3、债权转转让的效效力★（1）债权人人转让权权利的，，受让人人同时取取得与主主债权有有关的从从权利（（如抵押押权、质质权）。。（2）债务人人接到转转让通知知后，债债务人对对让与人人的抗辩辩可以向向受让人人主张。。（3）债务人人对让与与人享有有债权，，并且其债债权先于于转让的的债权到到期或者者同时到到期的，债务人人可以向向受让人人主张抵抵销。【例题1·单选题题】甲对对乙享有有10万元的合合同债权权，该债债权具有有可转让让性，甲甲将其债债权转让让给丙。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的是（）。A．如果甲甲未取得得乙的同同意，甲甲与丙之之间的债债权转让让协议无无效B．如果甲甲未通知知乙，甲甲与丙之之间的债债权转让让协议无无效C．如果甲甲未通知知乙，甲甲与丙之之间的债债权转让让协议有有效，但但对乙不不发生效效力D．如果甲甲未通知知乙，甲甲与丙之之间的债债权转让让协议有有效，该该协议对对甲乙丙丙均发生生效力【答案】】C【例题2·多选题】乙公司欠欠甲公司司30万元的到到期货款款，同时时甲公司司又欠乙乙公司20万元的到到期货款款。甲公公司在2009年9月18日与丙公公司签订订书面协协议，转转让其对对乙公司司的30万元债权权。2009年9月24日，乙公公司接到到甲公司司关于转转让债权权的通知知后，便便主张20万元的抵抵销权。。根据合合同法律律制度的的规定，，下列表表述中，，正确的的有（））。A、甲公司司与丙公公司之间间的债权权转让合合同于9月24日生效B、乙公司司接到债债权转让让通知后后，即负负有向丙丙公司清清偿30万元的义义务C、乙公司司可以向向丙公司司主张20万元的抵抵销权D、丙公司司可以就就30万元债务务的清偿偿，要求求甲公司司和乙公公司承担担连带责责任【答案】BC【例题3·多选题题】甲向向乙借款款300万元于2008年12月30日到期，，丁提供供保证担担保，丁丁仅对乙乙承担保保证责任任。后乙乙从甲处处购买价价值50万元的货货物，双双方约定定2009年1月1日付款。。2008年10月1日，乙将将债权让让与丙，，并于同同月15日通知甲甲，但未未告知丁丁。根据据合同法法律制度度的规定定，下列列各项中中，正确确的有（（）。A．2008年10月1日债权让让与在乙乙丙之间间生效B．2008年10月15日债权让让与对甲甲生效C．2008年10月15日甲可向向丙主张张抵销50万元D．2008年10月15日后丁的的保证债债务继续续有效【答案】】AB二、债务务承担（（P347）（2011年单选））1、债务人人将合同同的义务务全部或或者部分分转移给给第三人人，应当当经债权人人同意。【链接1】保证期期间，债债权人许许可债务务人转让让债务的的，应当当取得保保证人书书面同意意。保证证人对未未经其同同意转让让的债务务，不再再承担保保证责任任。【链接2】债务承承担情形形下，构构成原债债务人对对债务承承认的，，应当认认定诉讼讼时效从从债务承承担意思思表示到到达债权权人之日日起中断断。2、债务人人转移义义务的，，新债务务人可以以主张原原债务人人对债权权人的抗抗辩。三、债权债务务的概括括转移（（P347）（1）意定的的概括转转移当事人一一方经他他方当事事人同意意，可以以将自己己在合同同中的权权利义务务一并转转让给第第三人。。（2）法定的的概括转转移①当事人人订立合合同后合合并的，，由合并并后的法法人行使使合同权权利，履履行合同同义务。。②当事人人订立合合同后分分立的，，除债权权人和债债务人另另有约定定的以外外，由分分立的法法人对合合同的权权利和义义务享有有“连带””债权，，承担““