三章 外商投资企业法律制度

主讲汤景辉Email：tangjh2049@163.com第三章外商投资企业法律制度1本章要点点外商投资资企业法法律制度度概述中外合资资经营企企业法律律制度中外合作作经营企企业法律律制度外商企业业法律制制度2第一节外外商投投资企业业法概述述一、外商投资企业的概念和特征（了解）二、外商投资企业的种类1.中外合资资经营企企业——股权式合合营企业业2.中外合作作经营企企业——契约式合合营企业业3.外资企业业——不包括外外国公司司、企业业和其他他经济组组织在中中国境内内设立的的分支机机构4.中外合资资股份有有限公司司3三、外商投资企业的权利与义务（了解）四、外商投资企业的投资项目（一）鼓励类外商投资资项目（二）限制类外商投资资项目（三）禁止类外商投资资项目（四）允许类外商投资资项目4【考题·多选题】根据指导导外商投投资方向向的有关关规定，，下列各各项中，，属于国国家限制制类外商商投资项项目的有有（））。（2003年试题））A.运用我国国特有工工艺生产产产品的的项目B.不利于节节约资源源的项目目C.技术水平平落后的的项目D.不利于改改善生态态环境的的项目【答案】BCD习题分析析5五、外商商投资企企业的出出资方式式、比例例及期限限（一）外外商投资资企业的的出资方方式1.现金出资资外方投资资者只能能以外币币缴付出出资，以以当日的的汇率折折算成记记账本位位币2.实物出资资实物出资资的作价价实物出资资的限制制——拥有所有有权、未未设置担担保63.场地使用用权出资资4.工业产权权、专有有技术出出资（1）必须符符合下列列条件之之一（2）必须是是自己所所有并且且未设立立任何担担保物权权的，仅仅通过许许可证协协议方式式取得的的技术使使用权，，不得用用来出资资。（3）出资者者应当出出具拥有有所有权权和处置置权的有有效证明明（4）无形资资产的作作价5.其他财产产权利出出资7（二）外外商投资资企业的的出资比比例1．中外合合资经营营企业，，外资≥25％。2．中外合合作经营营企业，，（1）具备法法人资格格的，外资≥25％。（2）不具备备法人资资格的，，国务院院商务主主管部门门规定。。3．外资企企业，外外国投资资者的投投资100%%。4.中外合资资股份有有限公司司，外资≥25％。对外国投投资者的的出资比比例低于于25％的，取取得登记记的，颁颁发在““企业类类型”后后加注““外资比比例低于于25％”字样样的外商商投资企企业营业业执照。。8（三）外外商投资资企业的的出资期期限9中外合资资经营企企业的外外方合营营者未按按照合同同的规定定如期缴缴付其出出资，经经中方合合营者催催告1个月后仍仍未缴付付的，可可能引起起的法律律后果有有（））。A.视同外方方合营者者自动退退出中外外合资经经营企业业B.中方合营营者向原原审批机机关申请请批准解解散中外外合资经经营企业业C.中方合营营者向原原审批机机关申请请批准另另找外方方合营者者D.外方合营营者赔偿偿中方合合营者因因其未缴缴付出资资造成的的损失【答案】ABCD习题分析析10（三）外外商投资资企业的的出资期期限4.通过收购购国内企企业资产产或股权权设立外外商投资资企业的的外国投投资者外方要求求①一次性②批准3个月前6个月60%1年内全部部11（三）外外商投资资企业的的出资期期限5.中外合资资经营企企业的投投资者均均须按合合同规定定的比例例和期限限同步缴缴付认缴缴的出资资额。因因特殊情情况不能能同步缴缴付的，，应报原原审批机机关批准准，并按按实际缴付付的出资额额比例分分配收益益。

12六、外商商投资企企业投资资者股权权变更（一）外外商投资资企业投投资者股股权变更更的原因因1.经审批机机关批准准和登记记机关变变更登记记。未经经审批机机关批准准的股权权变更无无效。2.不允许外外商独资资经营的的产业，，股权变变更不得得导致外外国投资资者持有有企业的的全部股股权；因因股权变变更而使使企业变变成外资资企业的的，还必必须符合合外资企企业法律律制度所所规定的的设立外外资企业业的条件件。3.需由国有有资产占占控股或或主导地地位的产产业，股股权变更更不得导导致外国国投资者者或非中中国国有有企业占占控股或或主导地地位。（二）外外商投资资企业投投资者股股权变更更的原则则13六、外商商投资企企业投资资者股权权变更1.除非外方方投资者者向中国国投资者者转让其其全部股股权，外外商投资资企业投投资者股股权变更更不得导导致外方方投资者者的投资资比例低于企业注册资本本的25%。2.经外商投投资企业业其他投投资者同同意，通通过签订订质押合合同并经经审批机机关批准准将其已已缴付出出资部分分形成的的股权质押押给质权人。3.以国有资资产投资资的中方方投资者者股权变变更的特特殊规定定（三）外外商投资资企业投投资者股股权变更更的要求求（四）外外商投资资企业投投资者股股权变更更的审批批和登记记14七、外国国投资者者并购境境内企业业（一）外外国投资资者并购购境内企企业应当当遵循的的原则(了解)（二）外外国投资资者并购购境内企企业的要要求1.并购的审审批部门门：商务部2.外国投资资者并购购境内企企业并取取得实际际控制权权，涉及及重点行行业、存存在影响响或可能能影响国国家经济济安全因因素或者者导致拥拥有驰名名商标或或中华老老字号的的境内企企业实际际控制权权转移的的，当事事人应就就此向商务部进行申报报。153.外国投资资者股权并购购的，并购购后所设设外商投投资企业业承继被被并购境境内公司司的债权权和债务务。外国国投资者者资产并购购的，出售售资产的的境内企企业承担担其原有有的债权权和债务务。4.并购当事事人应以以资产评评估机构构对拟转转让的股股权价值值或拟出出售资产产的评估估结果作作为确定定交易价价格的依依据。5.并购当事事人应对对并购各各方是否否存在关关联关系系进行说说明。16（三）外外国投资资者并购购境内企企业注册册资本与与投资总总额1.外国投资资者并购购境内企企业的注注册资本本注册资本投资总额210万美元以下不得超过注册资本的10/7210万美元以上至500万美元不得超过注册资本的2倍500万美元以上至1200万美元不得超过注册资本的2.5倍1200万美元以上不得超过注册资本的3倍17【考题·多选题】根据外国国投资者者并购境境内企业业的有关关规定，，外国投投资者采采取并购购方式设设立外商商投资企企业的，，并购后后所设外外商投资资企业的的注册资资本与投投资总额额的下列列约定中中，符合合规定的的有（））。（（2005年试题））A.注册资本本150万美元，，投资总总额200万美元B.注册资本本300万美元，，投资总总额620万美元C.注册资本本700万美元，，投资总总额1500万美元D.注册资本本1500万美元，，投资总总额3900万美元【答案】ACD习题分析析18（四）外外国投资资者并购购境内企企业的出出资19【考题·单选题】某外商投投资企业业由外国国投资者者并购境境内企业业设立，，注册资资本600万美元，，其中外外国投资资者以现现金出资资120万美元。。下列有有关该外外国投资资者出资资期限的的表述中中，符合合外国投投资者并并购境内内企业有有关规定定的是（（）。。（2006年试题））A.外国投资资者应自自外商投投资企业业营业执执照颁发发之日起起3个月内缴缴清出资资B.外国投资资者应自自外商投投资企业业营业执执照颁发发之日起起6个月内缴缴清出资资C.外国投资资者应自自外商投投资企业业营业执执照颁发发之日起起9个月内缴缴清出资资D.外国投资资者应自自外商投投资企业业营业执执照颁发发之日起起1年内缴清清出资习题分析析20【答案】A【解析】本题考核核点是外外国投资资者并购购境内企企业的出出资。外外国投资资者并购购境内企企业设立立外商投投资企业业，外国国投资者者出资比比例低于于25%的（本题题为20%），投资资者以现现金出资资的，应应自外商商投资企企业营业业执照颁颁发之日日起3个月内缴缴清。21（五）外外国投资资者并购购境内企企业的审审批与登登记（六）外外国投资资者以股股权作为为支付手手段并购购境内公公司1.以股权并并购的条条件2.申报文件件和程序序3.特殊目的的公司的的特殊规规定22外国投资资者对上上市公司司战略投投资：外外国投资资者对已已完成股股权分置置改革的的上市公公司和股股权分置置改革后后新上市市公司通通过具有有一定规规模的中长期战战略性并并购投资资，取得该该公司A股股份的的行为。。（一）投投资者进进行战略略投资的的要求（二）投投资者的的要求（三）战战略投资资的程序序（四）战战略投资资的管理理八、外国国投资者者对上市市公司战战略投资资23（一）外外商投资资企业的的合并与与分立的的基本要要求（二）外外商投资资企业的的合并与与分立的的程序九、外商商投资企企业的合合并与分分立24第二节中中外外合资经经营企业业法律制制度一、中外外合资经经营企业业的特点点1.合营企业业的一方方为外国国合营者者，另一一方为中中国合营营者。中中国合营营者可以以是公司司、企业业或者其其他经营营组织，，不能是是个人。。2.外方的出出资比例例不得低低于注册册资本的的25％，否则则不享有有合营企企业的待待遇。3.中外合营营各方共共同投资资、共同同经营，，按各自自的出资资比例共共担风险险、共负负盈亏。。4.是中国法法人。25二、中外外合资经经营企业业的设立立（一）设设立中外外合资经经营企业业的条件件（了解解）（二）设设立合营营企业的的审批机机关商务部或或者省级级商务主主管部门门。（三）设设立合营营企业的的法律程程序1.由中外合合营者共共同向审审批机关关报送有有关文件件。2.审批机关关审批。。3.办理工商商登记。。26三、中外外合资经经营企业业的协议议、合同同和章程程（一）合合营企业业协议合营企业业协议与与合营企企业合同同有抵触触时，以以合营企企业合同同为准。。经合营营各方同同意，也也可以不不订立合合营企业业协议而而只订立立合营企企业合同同、章程程。合营营企业协协议经审审批机构构批准后后生效，，其修改改时，也也需经审审批机构构批准。。（二）合合营企业业合同合营企业业合同的的订立、、效力、、解释、、执行及及其争议议的解决决，均应应适用中中国的法法律。合合营企业业合同经经审批机机构批准准后生效效，其修修改时，，也需经经审批机机构批准准。（三）合合营企业业章程合营企业业章程经经审批机机构批准准后生效效，其修修改时，，也需经经审批机机构批准准。27四、中外外合资经经营企业业的注册册资本与与投资总总额合营企业业的注册册资本是是指为设设立合营营企业在在工商行行政管理机关登登记注册册的资本本，应为为合营各各方认缴缴的出资资额之和和。1．在合营营企业的的注册资资本中，，外国合合营者的的出资比比例一般般不得低低于25％。2．合营企企业在合合营期限限内，不不得减少少其注册册资本。。3．符合公公司法关关于资本本最低限限额的规规定。（一）合合营企业业的注册册资本28（二）合合营企业业投资总总额合营企业业投资总总额=合营企业业注册资资本+企业借款款合营企业业注册资资本与投投资总额额的比例例：（1）投资总总额在300万（含300万）美元元以下的的，注册册资本至至少应占占投资总总额的7/10；（2）投资总总额在300万美元以以上至1000万（含1000万）美元元的，注注册资本本至少应应占投资资总额的的1/2，其中投投资总额额在420万美元以以下的，，注册资资本不得得低于210万美元；；（3）投资总总额在1000万美元以以上至3000。万（含含3000万）美元元的，注注册资本本至少应应占投资资总额的的2/5，其中投投资总额额在1250万美元以以下的，，注册资资本不得得低于500万美元；；（4）投资总总额在3000万美元以以上的，，注册资资本至少少应占投投资总额额的1/3，其中投投资总额额在3600万美元以以下的，，注册资资本不得得低于1200万美元。。29中外合资资经营企企业增加加注册资资本，应应当经合合营各方方协商一一致，董董事会会会议通过过后，向向原登记记管理机机关办理理注册资资本的变变更登记记手续即即可。（（）习题分析析30【答案】×【解析】本题考核核点是中中外合资资经营企企业的注注册资本本。根据据法律规规定，中中外合资资经营企企业增加加注册资资本的，，应当经经合营方方协商一一致，并并由董事事会会议议通过，，同时还还要对合合营企业业章程做做必要修修改，并并报经原原审批机机关核准准，办理理变更注注册资本本登记手手续。本本题所述述程序错错误，未未提及对对合营企企业章程程的修改改，以及及报经原原审批机机关核准准。31【例题·单选题】根据有关关规定，，中外合合资经营营企业的的外国投投资者出出资比例例低于注注册资本本25%的，下列列表述中中，正确确的是（（）。。A.外国投资资者应当当自营业业执照签签发之日日起3个月内一一次缴清清出资B.该企业的的设立不不需要经经过外商商投资企企业审批批机关审审批C.该企业不不得享受受合营企企业的优优惠待遇遇D.该企业不不能取得得法人资资格习题分析析32【答案】C【解析】本题考核核点是中中外合资资经营企企业的特特点。外外方合营营者的出出资比例例一般不不低于合合营企业业注册资资本的25%，否则，，便不享享受合营营企业的的待遇。。33五、中外外合资经经营企业业的组织织形式和和组织机机构（一）合合营企业业的组织织形式合营企业业的组织织形式为为有限责责任公司司。（二）合合营企业业的组织织机构1.董事会董事会是是合营企企业的最最高权力力机构，，决定合合营企业业的一切切重大问问题。下列事项项由出席席董事会会会议的的董事一一致通过过，方可可作出决决议：（1）合营企企业章程程的修改改；（2）合营企企业的中中止、解解散；（3）合营企企业注册册资本的的增加、、减少；；（4）合营企企业的合合并、分分立。34【例题·多选题】根据《中外合资资经营企企业法》的规定，，下列关关于中外外合资经经营企业业董事会会的表述述中，正正确的有有（））。A.董事会是是合营企企业的最最高权力力机构B.董事会每每半年至至少召开开一次会会议C.董事会会会议应有有2/3以上董事事出席才才能召开开D.合营企业业资产抵抵押事项项的决议议，须经经出席董董事会会会议的董董事一致致通过习题分析析35【答案】AC【解析】本题考核核点是合合营企业业的组织织机构。。董事会会是合营营企业的的最高权权力机构构；董事事会每年年至少召召开一次次董事会会会议；；董事会会会议应应有2/3以上董事事出席；；下列事事项，必必须经出出席董事事会会议议的董事事一致通通过方可可作出决决议：（（1）合营企企业章程程的修改改；（2）合营企企业的终终止、解解散；（（3）合营企企业注册册资本的的增加、、减少；；（4）合营企企业的合合并、分分立。362.经营管理理机构总经理、、副总经经理。（三）合合作企业业的经营营管理根据批准准的合作作企业合合同、章章程进行行，其经经营管理理自主权权不受干干涉，并并依法受受到保护护。372.经营管理理机构总经理、、副总经经理。六、中外外合资经经营企业业的经营营管理1.引进技术术管理2.场地使用用费3.生产经营营管理4.财务会计计管理5.劳动用工工管理38七、中外外合资经经营企业业的出资资额的转转让（一）转转让条件件1.合营企业业出资额额的转让让须经合合营各方方同意；；2.须经董事事会会议议通过后后，报原原审批机机关批准准；3.合营企业业一方转转让其全全部或部部分出资资额时，，合营他他方有优优先购买买权。（二）转转让程序序1.申请出资资额转让让2.董事会审审查决定定3.报告审批批机关批批准4.办理变更更登记手手续39八、中外外合资经经营企业业的期限限、解散散和清算算1.举办合营营企业，，属于下下列行业业的，合合营各方方应当依依照国家家有关法法律、行行政法规规的规定定，在合合营合同同中约定定合营企企业的合合营期限限：（1）服务性性行业的的，如饭饭店、公公寓、写写字楼、、娱乐、、饮食、、出租汽汽车、彩彩扩、洗洗像、维维修、咨咨询等；；（2）从事土土地开发发及经营营房地产产的；（3）从事资资源勘查查开发的的；（4）国家规规定限制制投资项项目的；；（5）国家其其他法律律、法规规规定需需要约定定合营期期限的。。2.合营企业业约定合合营期限限，合营营各方同同意延长长合营期期限的，，应当在在距合营营期满6个月前向向审查批批准机关关提出申申请。（一）合合营企业业的期限限40（1）合营期期限届满满。（2）合营企企业发生生严重亏亏损，无无力继续续经营。。（3）合营一一方不履履行合营营企业协协议、合合同、章章程规定定的义务务，致使使企业无无法继续续经营。。（4）因自然然灾害、、战争等等不可抗抗力遭受受严重损损失，无无法继续续经营。。（5）合营企企业未达达到其经经营目的的，同时时又无发发展前途途。（6）合营合合同、章章程所规规定的其其他解散散原因已已经出现现。（二）合合营企业业的解散散41清算委员员会的成成员一般般应当在在合营企企业的董董事中选选任。董董事不能能担任或或者不适适合担任任清算委委员会成成员时，，合营企企业可以以聘请中中国的注注册会计计师、律律师担任任。审批批机关认认为必要要时，可可以派人人进行监监督。（三）合合营企业业的清算算42【例题·多选题】根据中外外合资经经营企业业法律制制度的规规定，中中外合资资经营企企业发生生的下列列事项中中，须经经审查批批准机关关批准的的有（））A.减少注册册资本B.合营一方方向他方方转让部部分出资资额C.延长合营营期限D.在国际市市场上购购买经营营所需的的重要机机器设备备习题分析析43【答案】ABC【解析】本题考核核点是中中外合资资经营企企业的有有关规定定。（1）合营企企业在合合营期限限内，不不得减少少其注册册资本。。但因投投资总额额和生产产经营规规模等发发生变化化，确需需减少注注册资本本的，须须经审批批机关批批准。（（2）合营企企业出资资额的转转让须经经董事会会会议通通过后，，报原审审批机关关批准。。（3）合营企企业约定定合营期期限，合合营各方方同意延延长合营营期限的的，应当当在距合合营期满满6个月前向向审查批批准机关关提出申申请。44第三节中中外外合作经经营企业业法律制制度一、中外外合作经经营企业业的特点点（一）合合作企业业的特点点1.合作企业业的一方方为外国合作作者，另一方方为中国合作作者。2.合作企业业合作各各方的权权利和义义务都在在签订的的合同中中确定。。3.合作企业业的法人人资格有有可选择性性。具备法法人资格格的合作作企业，，为有限限责任公公司。4.合作企业业中的外外国合作作者可以以先行回收收投资。合作期期满后，，合作企企业的全全部固定定资产一一般归中中国合作作者所有有。5.合作企业业的管理机构构具有多多样性。45（二）合合作企业业与合营营企业特特点的比比较1.合营方式式不同。。合营企企业属于于股权式式的合营营；而合合作企业业属于契契约式的的合营。。2.组织形式式不同。。合营企企业必须须是依法法取得中中国法人人资格的的企业；；而合作作企业可可以是不不具备中中国法人人资格的的企业。。3.投资回收收方式不不同。合合营企业业只有在在依法解解散时，，外国合合营者才才能收回回自己的的资本；；而合作作企业中中的外国国合作者者在一定定条件下下可以先先行回收收投资。。4.经营管理理机构不不同。合合营企业业的董事事会为最最高权力力机构；；而合作作企业的的经营管管理机构构具有多多样性。。5.利润分配配方式不不同。46二、中外外合作经经营企业业的设立立（一）设设立合作作企业的的条件国家鼓励励举办的的合作企企业是：：（1）产品出出口的生生产型合合作企业业；（2）技术先先进的生生产型合合作企业业。不予批准准的情形形：（1）损害国国家主权权或者社社会公共共利益的的；（2）危害国国家安全全的；（3）对环境境造成污污染损害害的；（4）有违反反法律、、行政法法规或者者国家产产业政策策的47（二）设设立合作作企业的的法律程程序1.由中国合合作者向向审查批批准机关关报送有有关文件件。2.审查批准准机关审审批。（（45天批准））3.批准设立立的合作作企业依依法向工工商行政政管理机机关申请请登记领领取营业业执照。。48三、中外外合作经经营企业业的协议议、合同同和章程程合作企业的协议合作各方对设立合作企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。有抵触时，以合同为准。批准后生效，有重大变更的需要批准。合作企业的合同（14项内容）合作各方为设立合作企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。合作企业的章程（11项内容）按照合作企业合同规定的原则，经合作各方一致同意，规定合作企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。49四、中外外合作经经营企业业的注册册资本与与投资总总额（一）合合作企业业的注册资本本合作企业业的注册册资本，，是指为为设立合合作企业业，在工工商行政政管理机机关登记记的合作作各方认认缴的出出资额之之和。（二）合合作企业业的投资总额额合作企业业的注册册资本与与投资总总额的比比例，参参照中外外合资经经营企业业注册资资本与投投资总额额比例的的有关规规定执行行。50五、中外外合作经经营企业业的组织织形式、、组织机机构和经经营管理理（一）合合作企业业的组织织形式法人:有限责任任公司非法人：：合伙关系系（二）合合作企业业的组织织机构1.合作企业业设立董事会或者联合管理理委员会会作为合作作企业的的组织机机构。2.董事会会会议或者者联合管管理委员员会会议议应当有有2/3以上董事事或者委委员出席席方能举举行。一般决议议：过半半数通过过特别决议议：一致致通过51（三）合合作企业业的经营营管理合作企业业的经营营管理活活动，根根据批准准的合作作企业合合同、章章程进行行。52六、外商商先行回回收投资资的规定定（一）外外商先行行回收投投资的方方式（二）外外商先行行回收投投资的法法定条件件（1）中外合合作经营营者在合合作企业业合同中中约定合合作期满满时，合合作企业业的全部部固定资资产无偿偿归中国国合作者者所有（2）对于税税前回收收投资的的，必须须向财政政税务机机关提出出申请，，并由财财政税务务机关依依法审查查批准（3）中外合合作者应应当依照照有关法法律的规规定和合合作企业业合同的的约定，，对合作作企业的的债务承承担责任任；（4）外国合合作者提提出先行行回收投投资的申申请，并并具体说说明先行行回收投投资的总总额、期期限和方方式，经经财政税税务机关关审查同同意后，，报审查查批准机机关审批批；（5）外国合合作者应应在合作作企业的的亏损弥弥补之后后，才能能先行回回收投资资。53（三）外外商先行行回收投投资的审审批七、中外外合作经经营企业业的期限限、解散散和清算算合作企业业申请外外商先行行回收投投资的，，应当向财财政税务务机构报报送有关关材料。。财政税税务机关应应在受理理申请之之日起20日内作出出审批决定。54【例题·单选题】根据中外外合作经经营企业业的有关关法律规规定，中中外合作作经营企企业合同同约定外外国合作作者在合合作企业业缴纳所所得税前前回收投投资的，，必须经经有关机机关审查查批准。。该审查查批准机机关是指指（））。A.企业行业业主管机机关B.对外经济济贸易管管理机关关C.财政税务务机关D.企业登记记机关习题分析析55【答案】C【解析】本题考核核点是合合作企业业外商先先行回收收投资。。外国合合作者在在合作企企业缴纳纳所得税税前回收收投资，，是中外外合作企企业外方方合作者者先行回回收投资资的方式式之一，，其法定定条件是是必须经经财政税税务机关关的审查查批准。。56第四节外外资企企业法律律制度1.外资企业业的全部资本本由外国投投资者投投入2.在中国境境内设立立的企业业形态，，可以是是有限责任任公司，也可以以是其他企业业组织形式。3.外资企业业是一个个独立的的经济实实体，独独立核算算，自负负盈亏，，独立承承担法律律责任。。一、外资资企