二章国际商事合同法

第二章国际商事合同法1第一节概概述述一、合同同及国际际商事合合同的定定义合同是指指“设立立做或不不做某一一特别事事情的协协议”。。“国际商商事合同同”是指指商人之之间的国国际合同同和(或或)交易易具有商商事性质质的国际际合同。。其中：“商人””是指从从事经营营活动的的自然人人或具有有法律人人格的组组织；“商事性性质”不不限于买买卖等狭狭义的商商业活动动，而是是包括金金融、投投资、租租赁等各各种以营营利为目目的的活活动；“国际””则是跨跨国因素素的泛指指，即主主体、客客体、订订立、变变更或履履行等行行为与国国外有牵牵连的商商事合同同。2二、调整整国际商商事合同同关系的的法律规规范(一)调调整国际际商事合合同关系系的国际际法规范范1国际法法规范的的立法进进程（1）在在销售代代理、货货物买卖卖、运输输和票据据等合同同领域都都出现了了有许多多国家参参加的国国际公约约。（2）某某些领域域存在国国际惯例例：《2000年国际际贸易术术语解释释通则》》等。（3）不不存在合合同领域域的国际际条约或或公约，，但国际际商事合合同统一一惯例已已经形成成，比如如国际统统一私法法协会《《国际商商事合同同通则》》2国际法法规范的的应用状状况因参加或或认可的的国家有有限、当当事人明明示排除除及这些些规范自自身在某某些方面面的缺漏漏等，在在很多场场合下，，国际商商事合同同当事人人之间的的权利与与义务的的确定不不是依靠靠国际法法规范而而只能根根据有关关国家的的国内法法。3(二)调调整国际际商事合合同关系系的国内内法规范范1大陆法法系如法国《《民法典典》的第第三卷和和德国《《民法典典》的第第二篇等等。随着着社会关关系发展展的需要要，大陆陆法系中中的某些些国家也也制定了了适用于于国内和和国际商商事合同同的单行行法，如如德国1976年的《《普通合合同条款款法》。。2英美法法系判例仍为为规范国国内和国国际商事事合同的的主要法法律形式式。但也制定定了一些些单行法法。如英英国的《《货物买买卖法》》、《海海上货物物运输法法》、《《海上保保险法》》，美国国各州广广泛采用用的涉及及八大类类合同的的《统一一商法典典》。3社会主主义国家家我国和其其他社会会主义国国家目前前都仿效效国际上上多数国国家的做做法，制制定了统统一的合合同法，，适用于于国内合合同和国国际商事事合同。。4三、国际际商事合合同的基基本原则则1．当事事人意思思自治原原则2．诚实实信用和和公平原原则3．当事事人恪守守合法合合同原则则4．合同同遵守强强行法原原则5第二节国国际际商事合合同的成成立国际商事事合同的的成立一一般包含含以下各各项基本本要素：：(1)当当事人意意思表示示一致；；(2)当当事人意意思表示示真实；；(3)当当事人具具有订立立国际商商事合同同的能力力；(4)协协议内容容合法；；(5)协协议形式式合法。。在英美法法系国家家，多数数国际商商事合同同还必须须具有另另一要素素——对对价(Consideration)。6一、意思思表示一一致当事人意意思表示示一致在在法律上上可以被被分解为为一方的的要约((offer))和对方方的承诺诺(acceptance))。(一)要要约1．要约约的定义义及其特特征要约是一一方向另另一方发发出订立立合同的的肯定和和明确的的建议。。要约包包含以下下特征：：(1)要要约是关关于订立立合同的的肯定建建议。

7哈威诉富富赛案（（1893）原告(哈哈威)向向被告((富赛))发出一一项询电电：“你你方愿意意向我们们出售巴巴布·赫赫尔笔吗吗?———电告最最低价。。”被告告回电：：“巴布布·赫尔尔笔现金金最低价价900英镑。。”原告告立即发发出一份份加急电电报：““我们同同意按你你方要求求的900英镑镑购买巴巴布·赫赫尔笔。。”后来来因被告告拒绝提提供巴布布·赫尔尔笔而与与原告发发生争议议。英国法院院认为，，被告的的复电仅仅仅是提提供一项项售价信信息而不不构成要要受之约约束的要要约。8(2)要要约是关关于订立立合同的的明确建建议。是指要约约应包含含足以确确定要约约人与受受要约人人之间主主要权利利和义务务的内容容。一般的国国际商事事要约最最少应包包含标的的、价格格或确定定价格的的方法、、数量或或确定数数量的方方法三项项内容。。对存在市市价的交交易也可可以没有有价格条条款，但但对不存存在市价价的交易易，特别别是一些些服务贸贸易而言言，价格格条款至至关重要要。9Baird纺纺织品控控股公司司诉marksandSpencer原告和被被告有持持续三十十年的交交易关系系，但一一直没有有明示的的合同。。被告有有意维持持这种状状态的目目的是不不希望将将来必须须承担提提交订单单的任务务。1999年年被告毫毫无警告告地终止止了所有有和原告告供应安安排。原原告主张张双方之之间存在在默示的的合同，，被告不不应当在在没有合合理通知知的情况况下终止止该合同同。法院院认为：：双方的的权利义义务自始始至终都都是不确确定。双双方之间间的长期期生意关关系不能能扩展为为更广的的合同关关系。10坎特雷有有限公司司诉特拉拉纳有限限公司案案T(特拉拉纳有限限公司))与建筑筑承包商商C(坎坎特雷有有限公司司)达成成一项协协议：如如果C介介绍某人人来投资资，T将将以公平平合理的的价格来来雇佣C为承包包商。后来，T却将承承包工作作授予其其他企业业而与C发生争争执。美国法院院认为，，建筑合合同的价价格条款款为一基基本务款款，当事事人对该该价格或或该价格格的确定定方法未未作约定定，因此此，原告告C与被被告T之之间并不不成立一一项有约约束力的的合同关关系，也也就谈不不上被告告违反什什么合同同。112．要约约的生效效时间绝大多数数国家的的法律规规定，要要约到达达受要约约人时生生效。但何为对对达，各各国法院院的观点点很不一一致。有些国家家认为，，要约与与受要约约人发生生某种联联系时即即视为到到达；另另一些国国家则认认为将要要约送达达到受要要约人处处并且出出现被受受要约人人知晓甚甚至理解解状态时时才视为为到达。。《通则》中重申了了多数国国家要约约到达生生效的原原则规定定，并规规定：口头要约约，口头头传达给给受要约约人生效效；其他要约约则于被被递送于于受要约约人或其其授权的的代理人人营业地地或通讯讯地址时时生效。。我国《合同法》采用到达达生效原原则。

12A与B买买卖纠纷纷案某年3月月28日日，A向向B发出出了出售售某种货货物的要要约，却却忘了注注明要约约日期。。几经周周折，该该要约于于5月2日上午午才到达达B处。。B于5月2日日下午用用电报答答复表示示接受。。A收到到答复很很诧异，，A因认认为B不不接受要要约而于于4月28日将将货物低低价卖予予他人。。为此，，B诉诸诸法院，，控告A违约。。英国法官官认为，，A应承承担违约约责任，，只有在在以下情情形下B的承诺诺因违反反诚信原原则而无无效：A注明要要约日期期、其要要约信件件上可清清晰辨认认出发信信日期或或者其他他能让B知悉要要约日期期的。B向本法法官展示示的却是是一崭新新的要约约信件，，一般的的，善意意的收信信人都会会认为该该信是几几天前才才发出的的。根据据要约生生效原则则，A的的要约于于5月2日上午午才生效效，B于于5月2日下午午表示接接受并没没有超过过有效承承诺所需需的合理理期限。。133．要约约的约束束力要约的约约束力问问题是指指要约到到达生效效之后，，受要约约人尚未未承诺而而成为有有效合同同之前，，要约能能否被撤撤销？（1）大大陆法系系要约在其其有效期期内不可可被撤销销；（2）英英美法系系只要受要要约人尚尚未接受受要约，，要约人人可以随随时撤销销其要约约。对上述原原则规定定了很多多例外，，主要包包括：a有对价价支持的的要约；；b受要约约人有合合理理由由信赖要要约是不不可撤销销的并采采取了某某种实质质性的行行为或不不行为。。（3）《《通则》》和我国国及其他他国家与与地区采纳了与与英美法法系国家家一样的的观点。。14合同是否否成立1999年10月1日日，中国国上海某某公司((以下简简称A))向日本本三林株株式会社社(以下下简称B)发出出一份函函电：现现出售中中国一级级大米1000公吨．．FOB上海2200元人民民币／2吨，12月装装船，不不可撤销销即期信信用证付付款。10月8日，A又邮邮寄一封封撤回通通知给B。10月11日，B收到A于10月1日日发出的的函电，，并立即即用电报报发出接接受通知知。10月15日，B又邮寄寄一份确确认书，，确认他他于10月11日发出出的接受受电报。。10月月20日日，B收收到A邮邮寄的撤撤回通知知。双方方对合同同是否成成立产生生争议。。154．要约约的失效效要约的失失效是指指要约对对要约人人或受要要约人不不再具有有约束力力的情形形。要约约失效的的原因很很多，主主要有以以下几种种情况：：(1)要要约过了了有效期期限；(2)要要约被有有效撤回回或撤销销；(3)要要约发出出后变为为非法；；(4)要要约人失失去履行行要约的的能力，，如要约约人破产产等；(5)要要约被受受要约人人拒绝。。16(二)承承诺1．承诺诺的定义义及有效效条件承诺是指指受要约约人声明明或以其其他行为为同意要要约的意意思表示示。除法律或或要约有有相反规规定，要要约一经经有效承承诺，合合同自承承诺生效效时即告告成立，，对当事事人各方方均有约约束力。。承诺有效效的条件件是：(1)承承诺必须须由受要要约人或或其授权权的代理理人作出出。(2)承承诺必须须在要约约有效期期内作出出。若要要约未规规定承诺诺的期限限，则承承诺应在在合理的的时间内内作出并并送达要要约人。。超出有效效期作出出接受要要约的表表示属于于逾期承承诺范畴畴,被视视为一项项新要约约，非经经原要约约人及时时承诺，，无合同同产生。。但是，，受要约约人以外外的其他他原因导导致逾期期承诺，，除非要要约人及及时作出出相反表表示，该该逾期承承诺为有有效承诺诺。17(3)承承诺必须须是无条条件地接接受要约约。包括美国国、中国国在内的的一些国国家及《《通则》》规定，，即要约约人如果果没有及及时相反反的表示示，在符符合承诺诺其他有有效条件件的前提提下，含含非实质质性变更更要求的的答复仍仍可以构构成一项项有效承承诺。不不过，美美国《统统一商法法典》和和《通则则》等对对何谓““实质性性变更””并没有有进行定定义和列列举。18荷兰H公公司诉英英国E公公司案E是一家家英国的的航空公公司。一一日，E公司为为售出某某台机器器而向H空中服服务公司司要约：：售X机机器一台台，请汇汇5000英英镑。H公司立立即回电电：接受受你方要要约，已已汇5000英镑至至你方银银行账户户，在交交货前该该笔款项项将由银银行代为为你方保保管，请请立即交交货。E公司却却将X机机器高价价售予第第三人。。H公司司便诉至至英国法法院控告告E公司司违约。。英国法官官判H公公司败诉诉，理由由之一即即：被告告要约中中规定的的付款是是无条件件的，原原告在回回电中却却变更为为付款以以交货为为前提，，这样，，原告尽尽管在回回电中使使用“接接受”一一词，也也不能构构成一项项有效的的承诺。。19(4)承承诺必须须以声明明或行为为的方式式表示。。承诺一般般应该以以声明或或者叫通通知方式式作出，，但根据据的要约约要求或或交易习习惯，承承诺也可可以用作作出某种种行为的的方式表表示。如如买方向向产品制制造者的的代销商商发出要要约订单单，产品品制造者者可以根根据双方方以前的的交易习习惯而继继续采用用发货的的方式表表示承诺诺。总之，承承诺必须须以积极极声明或或行为的的方式作作出，缄缄默或不不行为本本身不构构成承诺诺，《通通则》中中也这样样规定。。202．承诺诺的生效效时间英美法系系(1)不不论是否否到达受受要约人人，按要要约采用用的方式式和手段段作出的的承诺，，于该承承诺脱离离受要约约人拥有有时生效效（邮箱规规则）；；(2)要要约中明明示或暗暗示承诺诺手段的的，承诺诺于受要要约人采采用该承承诺手段段时生效效；(3)对对面对面面要约和和其他类类型的要要约，承承诺自到到达要约约人时生生效。日本《民民法典》》隔地人间间之契约约，于发发承诺通通知时生生效。这这就意味味着，日日本对隔隔地受要要约人的的承诺通通知采用用发出生生效的原原则。《通则》》我国、、多数大大陆法国国家对以声明明或通知知方式的的承诺采采用到达达生效的的原则，，即声明明或通知知到达的的时间为为承诺的的生效时时间；以以行为方方式表示示承诺的的生效时时间为行行为作出出的时间间。21英美法中中上述第第一项原原则即是是著名的的“邮箱箱规则””(mailboxrule)，，按此原原则，承承诺一旦旦脱离受受要约人人之手，，合同即即告成立立，受要要约人不不再能将将之撤回回，即使使承诺在在途中遗遗失，要要约人也也不能否否定合同同存在。。不过，英美法中中的上述述原则都都是在要要约中没没有相反反规定时时适用的的，要约中中若另有有规定，，则依要要约的规规定。若若要约人人虽然委委托邮局局传递要要约，但但却规定定受要约约人必须须将承诺诺通知送送达要约约人，则则承诺通通知不是是在投邮邮时而是是在到达达时生效效。22英美法一一般认为为，凡是是以信件件电报作作出承诺诺的，承承诺的函函电一经经投入邮邮筒或交交给电报报局发出出，承诺诺就生效效。即使使邮寄过过程中遗遗失或延延误，但但只要受受要约人人能证明明他已经经在函电电上写明明收件人人姓名地地址，付付足邮资资并交到到电报局局，合同同即可成成立。这一规则则的理论论依据是是：1英美法法认为，，如果要要约人是是通过邮邮局电报报局发出出要约，，他就等等于默示示地指定定邮局电电报局作作为他接接收承诺诺通知的的代理人人。交给给邮局电电报局就就如同交交到要约约人一样样在当时时就发生生法律效效力。2《美国国合同法法重述》》规定，，除非另另有规定定，承诺诺采用要要约规定定的方法法和传递递工具发发出即能能生效，，而不论论要约人人是否收收到承诺诺。其目目的在于于缩短要要约人撤撤销承诺诺的时间间，因为为要约人人不受要要约的约约束，可可以在承承诺生效效前随时时撤销，，如果在在承诺到到达要约约人时才才生效，，那么要要约人在在受要约约人作出出承诺至至承诺到到达要约约人前仍仍可撤销销要约，，这样对对要约人人是不利利的。因因此用投投邮主义义来调和和双方的的矛盾。。23邮箱规则则的起源源Adamsv.Lindsell（（1818年））在此案中中，被告告于9月月2日致致函原告告，要约约出售一一批羊毛毛于原告告，并要要求对方方与9月月7日前前回函。。由于被被告将原原告地址址写错，，以至于于其要约约迟至9月5日日方抵达达原告之之手，原原告与9月5日日当即致致函被告告，接受受其要约约，并将将其承诺诺信函交交给邮局局寄给被被告，被被告于9月9日日方收到到信函。。被告因因原告于于9月7日未将将回复信信函寄达达，而将将该批羊羊毛于9月8日日出售给给他人。。原告因因而控告告被告违违约。法法院判决决被告违违约。法法院认为为双方之之间的契契约，于于原告将将承诺信信函交邮邮，契约约即告成成立。其其理由是是：如果果要约人人是通过过邮电机机关发出出函札或或电报者者，他就就等于默默示地指指定该等等机关作作为他收收受承诺诺通知之之代理人人。交给给邮局电电报局就就如同交交到要约约人一样样在当时时就发生生法律效效力。24Henthornv.Fraser1892年被告把一一封以750英英镑出售售房屋的的要约当当面亲手手交予原原告。由由于原、、被告分分别居住住在不同同城市，，被告就就为要约约附有效效期14天。要要约有效效期内，，有第三三人出价价760英镑买买该房屋屋，被告告决定售售予第三三者，同同时致函函原告撤撤销要约约。该撤撤销要约约的信函函尚未寄寄达至原原告手中中前，原原告已经经指示其其律师发发信承诺诺购买。。被告收收到原告告之承诺诺通知后后，拒绝绝出售该该房屋，，并认为为双方之之间无契契约存在在。被告告进一步步抗辩称称：要约约由现场场发给原原告，原原告却以以信函方方式承诺诺，不能能适用承承诺采用用发信主主义原则则而构成成契约。。法院认为为被告的的要约虽虽然亲手手交予原原告，但但原告居居于其他他城市，，要约既既未指明明承诺需需用某一一特定方方式，则则原告以以信函承承诺，符符合一般般交易之之常理。。故原告告将信函函投入邮邮筒，承承诺就生生效即构构成契约约。25英美虽采采用投邮邮主义，，但此发发信承诺诺并非构构成契约约之唯一一方式。。要约人人在其要要约内，，有权指指示受要要约人以以某种特特定方式式为承诺诺，受要要约人有有遵从义义务。如如不采用用指定承承诺方式式，虽其其承诺于于期限内内送达要要约人，，要约人人仍能以以受要约约人违反反承诺方方式为由由，主张张无契约约只存在在。26承诺的形形成必须须符合要要约的要要求承诺与要要约一样样，也可可以采用用口头、、书面或或行为等等方式。。但承诺诺之方式式一定要要符合要要约所规规定的形形式。如如果要约约人对承承诺方式式有明确确要求，，若承诺诺人以要要求方式式之外的的其他方方式作出出承诺，，此承诺诺即为无无效。Eliasionv.Henshaw案案：甲（（E）向向乙（H）要约约购买面面粉若干干数量，，要约中中要求乙乙之承诺诺必须交交由甲递递送要约约之马车车原车带带回。乙乙未照甲甲之要求求办理，，自己以以为如用用信函为为承诺反反而更快快到达家家手中，，结果适适得其反反，乙之之承诺信信函比马马车更晚晚到达，，而甲之之面粉已已经另外外处理。。乙主张张契约存存在，法法院则认认定无契契约存在在。其理理由除乙乙之承诺诺迟于甲甲之要约约规定之之承诺期期间到达达外，而而其承诺诺方式更更违反甲甲之规定定，上述述判例原原则，即即承诺人人之承诺诺方式必必须依照照要约人人指示为为之的原原则至今今未变。。要约人之之要约内内容，有有事要求求承诺人人以履行行某种行行为为承承诺方式式时，则则必须由由承诺人人完成要要约人于于要约中中所规定定之履行行行为时时，契约约方可成成立。单单方契约约最为明明显：甲甲丢波斯斯猫一只只，提出出要约，，对送回回其爱猫猫之人，，给予报报酬若干干。乙知知悉甲的的寻猫要要约，设设法找到到该猫并并送还甲甲，乙的的行为即即为承诺诺，作出出行为时时契约成成立。27承诺的方方式承诺之方方式可以以分指定定和未指指定两种种：1指定方方式之承承诺要约人在在要约内内指定承承诺的方方式及时时间，承承诺人按按其指示示方式为为承诺者者，契约约即成立立。在实务中中，倘若若要约人人在其要要约内，，严格规规定承诺诺须依照照此规定定未承诺诺，否则则不生效效力时，，则承诺诺人必须须严格遵遵守要约约的要求求作出承承诺。倘倘要约人人虽规定定承诺以以某种方方式，但但未规定定非得如如此不可可，在此此情形下下，一般般认为其其他承诺诺方式较较要约人人之指定定方式更更为方便便或快捷捷到达要要约人时时，则此此承诺应应认为是是有效承承诺。比比如要约约以邮寄寄方式，，并要求求承诺也也用邮寄寄，承诺诺人以邮邮寄或电电报回复复，契约约都成立立，因为为电复比比信更快快无损要要I约人人利益。。如果要要约为电电报形式式，承诺诺亦应是是电报，，如果用用信函，，则契约约就不成成立。282未指定定方式的的承诺此时承诺诺人可根根据往昔昔交易习习惯商业业惯例及及当时之之情形以以适当方方式为之之。Qv..C案案中，甲甲以邮寄寄方式向向乙要约约一桩买买卖，乙乙反要约约以电报报发送给给甲，甲甲立即以以邮寄方方式表示示承诺。。当甲的的承诺信信函到达达乙手中中时，乙乙改变主主意，不不愿接受受甲才承承诺。甲甲主张契契约存在在，法院院判决不不存在契契约。因因为乙的的反要约约以电报报送达甲甲之手中中，具有有默示推推定甲欲欲承诺，，应以电电报回复复的默示示条件。。甲未按按照默示示方式承承诺，则则契约不不存在。。29承诺的生生效时间间英美法系系的承诺诺生效时时间，分分别采用用到达主主义和发发信主义义。虽然承诺诺采发信信主义为为英美法法之特色色之一，，但在实实务中，，绝大多多数交易易仍以承承诺人之之承诺以以到达要要约人生生效为主主。1到达主主义双方当事事人以对对话为要要约和承承诺时，，承诺人人之承诺诺必须使使要约人人听到后后方可生生效。在在1955年的的Ev.M案，邓邓宁法官官举例说说，两人人在两岸岸边协商商。要约约人讲完完要约，，相对人人大声回回答，但但适逢飞飞机飞过过头顶，，要约人人不能听听到或听听清，此此情形下下，自无无契约可可言。如如欲缔结结契约，，须待飞飞机飞过过，再重重新大声声回答。。让要约约人听到到承诺内内容后，，方可成成立契约约。因此此，以对对话承诺诺，须到到达要约约人使其其知晓，，方生效效力。双方以电电话、电电传打字字机、传传真等方方式传递递要约和和承诺时时，在此此情况下下，承诺诺人之承承诺必须须清楚传传到要约约人之手手，否则则不生效效力。如如打电话话承诺过过程中，，通话突突然中断断，或传传真承诺诺时对方方纸带突突然用完完。就必必须重新新承诺，，内容必必须清晰晰到达对对方，方方生效力力。

302发信信主义发信主义义的承诺诺，只适适用于邮邮寄承诺诺以及电电报承诺诺两种方方式。邮邮寄承诺诺指信件件投入邮邮筒或交交给邮政政人员，，电报承承诺是指指电文交交给电报报局。承承诺采发发信主义义，及结结果对承承诺人有有利。承承诺信件件在途中中延误、、遗失都都不影响响承诺效效力。但但承诺人人为承诺诺时，必必须合理理使用发发信方式式，否则则不生效效力。在在Bv.VS案中，，承诺人人明知邮邮局罢工工，仍将将承诺邮邮件交由由邮局送送递，因因不当使使用发信信承诺原原则，故故其承诺诺不生效效力。美国队异异地人之之承诺，，亦采发发信主义义，但美美国契约约法强调调，承诺诺信函须须贴足邮邮票正确确书写要要约人之之地址后后，投交交邮政机机关，方方足以构构成有效效承诺而而缔结契契约。英美法系系承诺采采发信主主义，目目前仍为为有效原原则。但但承诺人人以信函函承诺后后而改变变心意不不欲缔约约的，而而以更快快方式如如电话电电报撤回回承诺，，此等撤撤回行为为无效。。发信主义义虽至今今有效，，但在日日常事务务中，要要约人若若在要约约中规定定，承诺诺必须到到达要约约人手中中方生效效力，则则发信主主义被排排除，须须到达才才生效。。31二、当事事人（代代理人））具有订订立国际际商事合合同的能能力国际商事事合同的的订约能能力可以以分为权权利能力力和行为为能力。。订约人人分商事事组织和和自然人人。自然人的的订约能能力自然人未未经特许许一般不不能以特特许服务务提供者者的身份份签订特特许类国国际商事事合同。。未成年人人、禁治治产人或或精神病病患者具具有签订订国际商商事合同同的权利利能力，，但没有有相应的的行为能能力，则则在需要要时由他他们的监监护人代代签这样样的合同同.未成年人人签署的的纯获利利的国际际商事合合同具有有法律效效力。商事组织织的订约约能力有些特殊殊的商品品或服务务（金融融、保险险、会计计、法律律、进出出口等））依照各各国法律律只能由由具有特特殊资格格的商事事组织提提供，该该类合同同只能由由该类有有资格商商事组织织签订才才有效。。其他合同同则可以以由其他他商事组组织签订订。3233三、对价价对价是英英美法系系合同法法中的重重要概念念。英美美学者认认为，合合同有两两大基础础，其一一为意思思表示一一致，其其二即对对价。(一)对对价的含含义及其其类型对价通常常是指为为换取某某一允诺(apromise)而付付出的具具有法律律价值的的代价。作出允允诺后双双方分别别称为允允诺人和和受允诺诺人。受受允诺人人为了使使允诺对对允诺人人具有约约束力，，必须向向允诺人人付出对对价。并不是受受允诺人人在任何何时候付付出的对对价都能能使允诺诺对允诺诺人具有有约束力力。允诺是是否具有有约束力力取决于于对价发发生的时时间。根根据对价价发生的的时间，，对价分分为以下下三种：：过去的对对价已履行的的对价待履行的的对价作出允诺诺时间34肯尼迪诉诉JOY制造公公司案肯尼迪作作为马尔尔科公司司的股东东兼副总总裁与JOY公公司签订订协议，，对马尔尔科公司司的欠款款提供担担保，Joy制制造公司司则继续续赊销货货物给马马尔科公公司。不不久马尔尔科公司司申请破破产，拒拒绝偿还还JOY公司债债务。JOY公公司就要要求肯尼尼迪承担担担保责责任。肯肯尼迪主主张他所所担保的的是协议议前的债债务，不不能作为为其承诺诺的对价价，其承承诺因没没有对价价而没有有约束力力。法院认为为肯尼迪迪的主张张是错误误的，JOY制制造公司司下继续续向马尔尔科公司司赊销货货物的允允诺就是是肯尼迪迪允诺的的对价。。35(二)关关于对价价的基本本规则1对价必必须来自自于受允允诺人。。2过去的的对价不不是对价价。3对价必必须具有有法律上上的充分分性。4对价的的适当性性（交易易的公平平性）由由允诺人人自己决决定。5对价必必须合法法。361对价必必须来自自于受允允诺人AB向B作出出允诺对价必须来源源于BC来源于C的对价价不能使使允诺具具有约束束力相对人被代理人人代理人允诺对价保险人受益人投保人允诺对价付款人持票人出票人允诺对价开证行出口商进口商允诺对价四种例外外情形下，，来自受允允诺人之之外的对对价也能能使允诺诺生效372过去的的对价不不是对价价（过去的的对价不不是能使使允诺具具有约束束力的对对价）只有已履履行或者者待履行行的对价价能使允允诺具有有约束力力。对价在支支出时就就是为为了使允允诺生效效。有效效的对价价与允诺诺之间有有明确的的因果关关系。因此，可可以把对对价区分分为允诺前的的对价和允诺后的的对价。比如：B向A提提供帮助助（对价价）后，，A向B表示要要付1000美美元酬劳劳（允诺诺），由由于该对对价发生生于允诺诺之前，，不是为为得到允允诺而发发生的，，因此不不能使允允诺具有有约束力力。383对价必必须具有有法律上上的充分分性（1）受受允诺人人法律上上受损包括：a做或允允诺去做做先前并并无法律律义务去去做的事事情（因此推推断：前前存义务务不是对对价（案案例），，但判例例没有固固守之一一规则（（案例）））b不做或或允诺不不去做先先前并无无法律义义务去戒戒除的事事情（2）允允诺人法法律上受受益这一规则则的新发发展：例例外情况况下的““不得自自食其言言原则””为了适应应当代商商事发展展的需要要，英美美法对对对价采取取了越来来越灵活活的态度度：1关于改改变现存存合同的的协议，，即使没没有对价价也具有有约束力力。2如果允允诺人在在做出允允诺时，，应当合合理地预预料到受受允诺人人会信赖赖其允诺诺而做出出某种实实质性的的行为或或者放弃弃去做某某事，并并已在事事实上引引起了这这种结果果，只有有强制执执行该项项允诺才才能避免免产生不不公平的的后果，，那么即即使该项项允诺缺缺乏对价价，亦应应予以强强制执行行（案例例）。

39前存义务务不是对对价———斯蒂克克诉马立立克案((1809)船舶在航航海途中中有两名名船员逃逃走，船船长代表表船方允允诺：如如果剩余余船员能能将船舶舶尽力开开到目的的港，逃逃走船员员的工资资分给他他们。剩剩余船员员尽力开开到目的的港后，，船方拒拒绝将逃逃走船员员的工资资加给他他们。船船员诉至至法院，，要求船船方履行行船长代代为表示示的允诺诺。英国法官官认为，，船舶开开航前的的雇佣合合同规定定：在一一般例外外的情况况下船员员应尽力力而为。。本案中中只有两两名船员员逃走，，应视为为仅仅发发生了一一般例外外的情况况，将船船舶尽力力开到目目的港并并没有超超出原雇雇佣合同同的义务务范围，，因此，，船长代代为表示示的允诺诺因缺乏乏对价而而不予支支持。40Williams诉Roffey兄兄弟公司司案前前存义务务也可以以作为对对价被告承担担了业主主的公寓寓建设工工程，把把其中的的木工活活包给原原告。原原告被告告协议按按20000英英镑完成成木工活活，并约约定了完完工日期期。原告告完成80%并并收到16000英镑镑后发现现原定价价格太低低，陷入入财务困困难。被被告担心心原告不不能按时时完工而而向业主主承担违违约金，，就许诺诺多付10000英镑镑以确保保原告按按时完工工。事后后，被告告拒绝多多付10000英镑。。法院认为为，虽然然原告按按时完工工的行为为没有超超过原合合同（属属于前存存义务）），但是是在本案案条件下下却存在在多付10000英镑镑工钱的的新合同同，双方都受受益于这这一新合合同：原告所所提供的的对价使使被告免免于向业业主承担担违约金金。原告告所提供供的这种种对价属属于新对对价。被被告作出出多付10000英镑镑的许诺诺时没有有受到任任何欺诈诈或胁迫迫，在这这种情况况下允许许其反言言是不公公平的。。41霍夫曼诉诉红鹰连连锁店案案——““允诺禁禁止反悔悔”原告霍夫夫曼是威威斯康星星州沃特特玛市的的一家面面包店店店主，红红鹰连锁锁店是一一家连锁锁超级市市场。为为了取得得红鹰连连锁店的的特许经经营权，，霍夫曼曼与红鹰鹰连锁店店的代表表进行了了接触和和洽商。。霍夫曼曼拥有1．8万万美元资资本，红红鹰连锁锁店的代代表说这这笔钱足足够开一一家连锁锁店了。。谈判进行行了两年年多，霍霍夫曼在在红鹰连连锁店代代表的劝劝说下，，先是卖卖掉了自自己的面面包店，，购买了了一家小小杂货店店；此后后又在吉吉尔顿市市租了房房子准备备开红鹰鹰特许店店。红鹰鹰连锁店店的代表表多次向向他保证证他一定定能得到到特许经经营权。。后来，，红鹰方方告诉霍霍夫曼开开店得要要2．4万美元元，接着着又说要要2．6万美元元，当霍霍夫曼想想尽方法法筹够2．6万万美元时时，红鹰鹰方又说说非3．．4万美美元不可可。霍夫夫曼拒绝绝投资，，并起诉诉红鹰方方违反协协议。初初审法院院判决霍霍夫曼胜胜诉，红红鹰连锁锁店不服服，提起起上诉。。霍夫曼诉诉红鹰连连锁店案案中红鹰鹰连锁店店方虽然然允诺给给予霍夫夫曼特许许经营权权，但这这一允诺诺是缺乏乏对价的的。因此此，从对对价角度度来看，，此项允允诺没有有法律约约束力。。但是，，上诉法法院认为为，本案案可以适适用“允诺禁禁止反悔悔”原则则，尽管缺缺乏对价价和确定定性，红红鹰连锁锁店应对对其允诺诺负责。。424对价的的适当性性由允诺诺人自己己决定一个独居居的老太太太拥有有一处庄庄园。因因年老体体弱，生生活自理理不便，，而她的的亲戚不不愿意照照料她。。老太太太通过报报纸广告告招聘一一个乡村村姑娘为为女佣。。该女佣佣照顾周周到老太太太非常常感激，，便有意意在自己己去世后后将庄园园送给女女佣，但但又担心心亲戚找找女佣的的麻烦。。律师建建议老太太太将庄庄园卖给给女佣。。双方于于是立下下买卖庄庄园的契契约：女女佣继续续照顾老老太太，，并每年年支付一一英镑价价款，直直至老太太太去世世。五年年后，老老太太去去世，女女佣支付付了最后后一期价价款（共共五英镑镑）。老老太太的的继承人人为剥夺夺女佣对对庄园的的产权，，起诉到到法院，，认为这这笔买卖卖无效。。法院判判定这笔笔买卖合合同有效效。女佣佣的五英英镑就是是对价。。43(三)两两种特殊殊债务安安排允诺诺的对价价规则1．减轻轻债款允允诺的对对价规则则如果债款款数额是是确定的的，因缺缺乏对价价而使减减轻债款款的允诺诺归于无无效，债债权人仍仍有权要要求偿足足原债务务总额。。但是，，当事人人有时对对债款数数额存在在争议，，这种情情况常出出现于协协议对价价格未加加规定的的场合。。前已指出出，对无无市价的的协议，，任何一一方当事事人可以以欠缺明明确性而而主张无无约束力力的合同同存在..然而，根根据意思思自治原原则，当当事人各各方当然然也可以以一致承承认合同同的存在在，其中中一方当当事人已已履行了了自己在在协议中中的允诺诺，对方方当事人人也接受受了这种种履行，，只是将将债款数数额争议议交给法法官处理理。英美美法的司司法实践践表明，，如果债债权人接接受债务务人声称称为全额额的款项项，就不不可再要要求债务务人偿付付争议的的余额。。

44E公司诉诉缅因野野越橘公公司案（（1996）原、被告告签订一一项买卖卖1990年生生长的野野越橘协协议，却却未规定定价格，，原告((E公司司)交完完野越橘橘后，双双方对应应付的价价格发生生争议，，被告方方(缅因因野越橘橘公司))向原告告寄了一一张支票票及信函函，称：：此支票票为最终终的付款款。原告告兑现了了支票后后即诉至至法院。。美国缅因因州最高高法院最最后判定定：法律律赋予原原告按被被告条件件接受支支票或退退还支票票的选择择权；既既然原告告通过兑兑现方式式接受了了支票，，就应禁禁止得到到任何补补偿。452．豁免免安排允允诺的对对价规则则发生了侵侵权行为为后，侵侵权人常常会作出出若受害害人免除除追究其其进一步步责任即即付给一一定数量量金钱的的允诺，，如果受受害人认认为该笔笔钱款足足以偿付付自己的的一切损损失并签签署书面面的豁免免文件，，日后即即使能证证明所遭遭受的损损失远远远超出该该笔钱款款，受害害人也不不能得到到更多的的赔偿。。不过，豁豁免安排排(Release))允诺具具有下列列特征时时才是有有效的：：(1)符符合诚信信原则；；(2)书书面签署署；(3)存存在对价价。46怎样使豁豁免债务务的允诺诺具有法法律约束束力？甲答应乙乙只需偿偿还300美元元就可以以免除欠欠自己的的500美元的的债务，，但由于于少收200美美元缺少少对价，，所以甲甲的允诺诺是没有有约束力力的。为为此，英英美法规规定，如如果甲向向乙提出出，免去去其200美元元债务的的前提是是乙能在在规定期期限前还还款，乙乙对此表表示同意意，则这这项新的的允诺就就是有约约束力的的。【分析提提示】按照英美美法的规规定，当当事人双双方在签签订合同同之后，，若要更更改原合合同，会会因为缺缺少对价价而不能能进行。。即便是是债权人人想要免免除债务务人的债债务(releaseofdebt))，也将将成为不不能(如如上案例例)。新新允诺之之所以具具有约束束力，因因为它是是以提前前付款为为对价的的。这种种对条件件的改变变虽然非非常细微微，但法法律效果果明显。。47第三节当当事事人意思思表示的的真实性性合同有效效不但需需要各方方当事人人意思表表示一致致，还需需要意思思表示真真实。意意思表示示不真实实包括：：误解(Mistake)；受到欺诈诈(Fraud)；胁迫(Duress))；或不当影影响(UndueInfluence))。

48一、误解解(一)误误解的定定义和特特征误解是指指在合同同订立时时对已存存在的事事实或法法律所作作的不正正确的假假设。误解在合合同法上上具有两两大特征征：1．对已已存在的的事实或或法律存存在不正正确的看看法。2．当事事人的误误解发生生在订立立合同之之时。49(二)各各国法律律关于误误解的分分类当事人订订立合同同之时发发生的误误解能引引起合同同无效或或得以撤撤销的法法律后果果。1大陆法法系本质性误误解和非非本质性性误解必须是本本质性的的误解才才能导致致合同无无效或得得以撤销销。2英美法法系单方误解解和共同同误解两两类。单方误解解通常不不能导致致合同无无效或得得以撤销销（案例））。若对方当当事人知知道或应应当知道道误解者者发生了了错误，，则合同同可以撤撤销。双方误解解的，任任何一方方当事人人都可以以解除合合同（案案例）3《通则则》可以宣告告合同无无效的误误解情形形和不能能宣告合合同无效效的误解解。502英美法法系英美法系系国家一一般将误误解区分分为单方方误解和和共同误误解两类类。单方误解解通常不不能导致致合同无无效或得得以撤销销。如果果无错误误一方不不知道也也没有理理由知道道对方的的错误，，该合同同对错误误方仍有有约束力力。若各方当当事人都都存在共共同的错错误，以以至于当当事人之之间根本本没有达达成真正正的协议议，并且且从事实实角度来来看都情情有可原原，则双双方都可可以主张张解除。。单方误解解A打算以以9500英镑镑的价格格将车子子卖给B，A在在其要约约信中却却写成了了5900英镑镑，B若若接受了了A的要要约，则则A的这这种错误误不能使使之免除除按5900英英镑价格格向B交交付车子子的义务务。不过过，这一一规则也也有例外外，即若若对方当当事人知知道或应应当知道道误解者者发生了了错误，，则合同同可以撤撤销。51GreatPeace船运运有限公公司诉Tsavliris施施救有限限公司案案（2002年年）被告的船船舶面临临沉船。。被告委委托其经经纪人找找一艘附附近的船船，其经经纪人以以为原告告的船舶舶在遇难难船附近近就告知知被告。。根据经经纪人提提供的信信息，被被告于原原告签订订了救助助雇佣原原告该船船舶5天天的协议议。后来来被告才才知道原原告的船船在几百百英里之之外。被被告就取取消合同同并拒付付租金。。原告则则主张取取得5天天的租金金，法院院支持原原告。因因为只有有被告自自己发生生误解。。52瑞福斯诉诉维切豪豪斯案———双方方误解原、被告告签订了了一份买买卖从孟孟买出发发的一艘艘叫“Peerless”船船舶上棉棉花的合合同，原原告(瑞瑞福斯))期望卖卖的是12月份份从孟买买出发的的Peerless上上的棉花花，被告告(维切切豪斯))却期望望买的是是10月月份从孟孟买出发发的Peerless上的棉棉花。结结果，原原告试图图以Peerless后一期期运输的的棉花交交付被告告时遭拒拒绝。英国法官官认为，，原、被被告双方方之间不不存在有有约束力力的合同同，因为为双方对对基本条条款有不不同的理理解，属属于对事事实的共共同误解解；当双双方当事事人在误误解的情情况下签签订合同同，从客客观的观观点来看看，他们们属于合合理地相相信某一一事实是是真实的的，这样样，任一一方当事事人都不不受此合合同约束束。53（三）《《通则》》中对误误解的分分类《通则》》关于误误解的规规则较为为详尽，，其主要要内容涉涉及可以以宣告合合同无效效的误解解情形和和不能宣宣告合同同无效的的误解情情形两个个方面。。1．可以以宣告合合同无效效的误解解情形可以宣告告合同无无效的误误解情形形有下列列三类：：(1)当当事人共共同发生生或造成成的一个个通情达达理的人人知道事事实真相相，而不不签合同同或签不不同合同同的重大大误解；；双方签订订买卖一一辆车的的合同时时，没有有认识到到这辆车车已经被被盗。(2)在在另一方方当事人人知道或或应当知知道的情情况下，，违背公公平交易易的商业业合理标标准，使使误解的的当事人人一直处处于错误误状态之之中而发发生了((1)中中所述的的重大误误解；买方听别别人说卖卖方的产产品性能能非常好好，就向向卖方询询问。卖卖方明知知自己的的产品没没有那么么好，但但对买方方的询问问不置可可否，导导致买方方决定购购买。(3)另另一方当当事人尚尚未依其其对合同同的信赖赖行事前前所发现现的误解解。542．不能能宣告合合同无效效的误解解情形出现下列列情形的的，当事事人不得得以误解解为由宣宣告合同同无效：：(1)当当事人自自己的重重大疏忽忽造成的的误解。。(2)误误解与某某事实相相关联，，而对于于该事实实所发生生的风险险已被设设想到或或考虑相相关情况况，该误误解的风风险应当当由误解解的当事事人承担担。购买钻石石的原石石的买方方以为能能雕琢出出精美钻钻石而购购买原石石，属于于有误解解但应当当自担风风险的。。(3)情情况表明明，当事事人对不不履行合合同可以以或本来来可以提提供救济济。在国国际商事事交易中中，很多多情况下下，发生生误解的的当事人人可以或或本来可可以采用用一些补补救措施施使合同同得到履履行，若若出现了了这种情情况，误误解的当当事人不不应以误误解为由由简单地地宣告合合同无效效，而应应积极地地予以救救济使合合同得到到履行，，否则必必须承担担不履行行合同的的责任。。《通则》》中的以以上规定定表明，，当事人人以误解解作为宣宣告国际际商事合合同无效效的理由由是受到到严格限限制的。。55二、受到到欺诈(一)欺欺诈的定定义和特特征欺诈是一一方当事事人为引引诱对方方当事人人订立合合同而对对事实所所做的欺欺诈性陈陈述或沉沉默地隐隐瞒事实实真相的的行为。。欺诈在合合同法上上有两大大特征：：1．欺诈诈由对事事实的欺诈性陈陈述或沉默行行为所构构成。欺诈性陈陈述包括括欺诈性性语言说明明，而且包包括欺诈诈性做法。2．欺诈诈的目的的在于引引诱对方方当事人人订立合合同。56(二)欺欺诈的法法律后果果根据《通通则》、、我国《《合同法法》及一一些有代代表性的的国家立立法和司司法实践践，欺诈诈可导致致合同无无效或得得以撤销销，在发发生损害害的情况况下，受受欺诈的的当事人人还有权权要求赔赔偿。不不过，欺欺诈也必必须具备备一定的的条件才才能引起起如此法法律后果果。571．欺诈诈性陈述述应具备备的条件件（1）《《通则》》及多数数大陆法法系国家家《通则》》及多数数大陆法法系国家家的民法法典一般般只简单单规定，，欺诈与与缔结合合同具有有因果关关系时，，受欺诈诈的当事事人就可可以宣告告合同无无效或撤撤销合同同。但是是，根据据很多大大陆法系系国家的的《票据据法》等等规定，，签订合合同之后后，若出出现了善善意的第第三人，，则受欺欺诈的当当事人不不能以欺欺诈对抗抗善意的的第三人人(详见见后面的的第三、、第四、、第七章章等)。。此外，在在大陆法法系国家家，受欺欺诈的当当事人若若寻求赔赔偿，则则必须同同时证明明损害的的存在。。58（2）英英美法系系英美法系系的国家家的司法法实践一一般承认认，导致致合同无无效或得得以撤销销及承担担赔偿责责任的欺欺诈性陈陈述应具具备以下下三个条条件：(1)欺欺诈性陈陈述与签签订合同同具有因因果关系系。(2)陈陈述者存存在过错错并导致致了无辜辜的当事事人损失失。其中中的“过过错”包包括故意意和过失失两个方方面。但如果虚虚假陈述述非出于于故意或或过失，，那么受受害方只只能宣告告合同无无效或撤撤销合同同，而不不能要求求赔偿。。(3)受受欺诈的的当事人人信赖该该欺诈性性陈述属属于情理理之中（（反欺诈诈能力））。59奥茨加有有限公司司诉威廉廉姆案((1965)被告(威威廉姆))将其车车子卖给给原告((奥茨加加有限公公司)时时，称该该车为1948年车型型。该车车实际上上是1939年年车型，，当原告告了解真真相后，，便以被被告作出出欺诈性性陈述为为由要求求赔偿。。英国法法官认为为，原告告是一家家专门的的汽车交交易商，，在了解解真相方方面和被被告处于于同样良良好的位位置甚至至比被告告处于更更好的位位置，原原告相信信被告的的陈述是是违背合合理常情情的，因因此，原原告的赔赔偿请求求被予以以驳回。。602．沉默默性欺诈诈的构成成条件在沉默性性欺诈的的构成条条件方面面，大陆陆法系国国家和英英美法系系国家的的规定大大体一致致，即：：(1)法法律或合合同规定定有说明明义务的的，当事事人沉默默而不披披露实情情。(2)沉沉默与订订立合同同有因果果关系。。也就是是说，隐隐瞒性沉沉默是签签订合同同的关键键性因素素。61三、胁迫迫胁迫是指指以非法法威胁的的方法使使对方当当事人产产生恐惧惧而被迫迫与之订订立合同同的行为为。胁迫也可可以被受受胁迫的的当事人人援引为为宣告合合同无效效或撤销销合同的的理由，，受胁迫迫的当事事人在行行使上述述权利时时必须证证明以下下三点：：1．胁迫迫采用的的是非法法威胁的的方法。。2．胁迫迫使用的的手段非非常紧急急、严重重，以致致受胁迫迫者无其其他合理理选择。。3、胁迫迫将影响响声誉或或经济利利益。62根据法国国《民法法典》第第1115条、、我国《《合同法法》第五五十五条条和英美美的一些些判例，，胁迫发发生后，，若受胁胁迫者以以明示或或默示方方式放弃弃行使合合同撤销销权的，，则无权权撤销合合同。北大西洋洋船舶公公司诉海海威汀造造船厂案案(1978))被告(海海威汀造造船厂))同意按按固定价价为原告告(北大大西洋船船舶公司司)建造造一艘船船舶。在在交付前前被告要要求加付付1O％％的款项项，鉴于于自己急急需船舶舶，原告告被迫同同意加价价。船舶舶交付后后，原告告继续竹竹款直至至原合同同价款与与被迫同同意增加加的款项项全部付付清。后后来，原原告以胁胁迫为由由，向法法院提出出撤销加加价承诺诺，要求