企业法律风险防范-王厚忠

赢在法商企业家应知必会法律风险管理知识主讲嘉宾：王厚忠主任律师上海乐邦律师事务所首席合伙人第一部分分中国企业业家与法法律风险险第二部分分识别八大大法律风风险第三部分分建立健全全法律风风险管理理体系目录录第一部分分中国企业业家与法法律风险险目录录S1、何为企企业家S2、何为法法律风险险S3、何为法法商一、中国国企业家家与法律律风险1.1、企业家家的分类类按与企业业所有权权关系分分类：一、中国国企业家家与法律律风险—S1、何为企企业家企业创始人职业企业家接班人1.2、企业家家的概念念一、中国国企业家家与法律律风险--S1、何为企企业家冒险承担1.3、承担的的分类民事责任任行政责任任刑事责任任一、中国国企业家家与法律律风险--S1、何为企企业家1.4、风险的的分类企业风险险，指未未来的不不确定性性对企业业实现其其经营目目标的影影响。一、中国国企业家家与法律律风险--S1、何为企企业家企业风险险一般可可分为战略风险险、财务务风险、、市场风风险、运运营风险险、法律风险险。摘自<中央企业业全面风风险管理理指引>国资发改改革[2006]108号一、中国国企业家家与法律律风险--S1、何为企企业家智商（IQ）情商(EQ)法商(LQ)1.5、企业家家冲过风风险必须须具备的的素质2.1、法律风风险的概概念企业法律律风险是是指基于于法律规定、监管要求或合同约定，由于于企业外部环境及其其变化，，或企业及其利益益相关者者的作为为或不作作为，对对企业目目标产生生的影响响。摘自《企业法律律风险管管理指南南》一、中国国企业家家与法律律风险--S2、何为法法律风险险2.2、企业法法律风险险的5大基本成成因(1)盲目决策策经营无无道(2)法律更新新应对无无能(3)员工失职职监控无无法(4)面对侵权权反击无无术(5)危机来临临束手无无策解决方案案：法律风险险管理的的必备素素质：法商一、中国国企业家家与法律律风险--S2、何为法法律风险险3.1、法商的的概念是具有不同先天天禀赋的公民对对法律及其其他社会会规范的认知、体体会、实实践乃至至达到信信仰的程度体体现。一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商3.2、法商的的构成一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商契约精神神法律意识识社会责任任3.3、法的概概述①法的概念念和演变变法，也称称法律。。是由国国家按照照统治阶级级的利益和意意志制定或认认可、并并由国家强制制力保证其实实施的行为规范范的总和和。一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商②法的特征征a.法律是一一种概括、普普遍、严严谨的行为规规范b.法律是国国家制定和认认可的行为规规范c.法律是国国家确认认权利和义义务的行为规规范d.法律是以以国家强制制行为为保障实实施的行行为规范范一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商法的作用用指引，兴兴功惧暴暴评价，定定纷止争争预测，先先知先觉觉强制，制制裁威慑慑教育，正正反两用用③法的作用用一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商规则原则念概案例国家工作作人员案例财产赠与与小三假定条件件行为为模式法法律后后果法的要素素④法的要素素3.4、法律意意识的三三个层次次法律意识识：是人人们对于于法（特特别是现现行法））和有关关法律现现象的观观点、知知识和心心理态度度的总称称。一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商感性理性心理思想观念3.5、何为契契约精神神所谓契约约精神是是指存在在于商品品经济社社会，而而由此派派生的契契约关系系与内在在的原则则，是一一种自由､平等､守信、救救济的精神。。一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商3.6、何为社社会责任任（Corporatesocialresponsibility,简称CSR）是指企企业在创创造利润润、对股股东承担担法律责责任的同同时，还还要承担担对员工工、消费费者、社社区和环环境的责责任。一、中国国企业家家与法律律风险—S3、何为法法商股东利润润员工消消费者者社区环环境利润员工消费者环境社区环境友好好型第二部分分识别八大大法律风风险提升法商商目录录第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险1、合同的的概念合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设立、变变更、终终止民事权利利义务关关系的协协议。婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的的协议，，适用其其他法律律的规定定。二、识别别八大法法律风险险--第一诫：：经营合合同不设设卡合同是财财富的一一半2、合同的的种类：：15种有名合合同3、合同的的状态：：静态和动动态二、识别别八大法法律风险险--第一诫：：经营合合同不设设卡（1）静态的的合同①合同的的结构②格式条条款的使使用③合同内内容字字字珠玑二、识别别八大法法律风险险--第一诫：：经营合合同不设设卡（2）动态的的合同二、识别别八大法法律风险险--第一诫：：经营合合同不设设卡签字盖章章的那一一刻，你你的合同同义务已已经在战战略和战战术层面面全部走走完。4、合同诈诈骗手段一：：借鸡生生蛋"饰耳目手段二：：招摇撞撞骗"唱空城手段三：：一唱一一和"演双簧手段四：：虚张声声势"空手道手段五：：先舍后后取"钓鱼法手段六：：高进低低出"连环套二、识别别八大法法律风险险--第一诫：：经营合合同不设设卡第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险1、劳资关关系的概概念是指劳工工和资方方之间的的权利和义义务的关系，，这种关关系透过过劳资双双方所签签订的劳劳动契约约和团体体协约而而成立。。二、识别别八大法法律风险险--第二诫：：劳资关关系像团团麻高管、高技、涉密董、监普通员工2.1、普通员员工的劳劳资关系系法律风风险管理理（1）劳动合合同的种种类（2）考核是是你权衡衡其进退退的唯一一标准（3）非法解解除的法法律风险险二、识别别八大法法律风险险--第二诫：：劳资关关系像团团麻2.2、管技密密员工的的劳资关关系法律律风险管管理（1）竞业限限制（2）商业秘秘密二、识别别八大法法律风险险--第二诫：：劳资关关系像团团麻2.3、核心人人才的劳劳资管理理核心是是资知合合作二、识别别八大法法律风险险--第二诫：：劳资关关系像团团麻定股定人定量定价定时定力股权激励励首先要要刺激、励志第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险3.1、税法简简介税法是国国家制定定的用以以调节国国家与纳纳税人之之间在纳纳税方面面的权利及义义务关系的法法律规范范的总称称。税收的基基本特点点：强制性，，无偿性性，固定定性。税的分类类：流转转税、收收益税、、财产税税、资源源税和行行为税税税的作用用：税收收作为经经济杠杆杆之一，，具有调调节收入入分配、、促进资资源配置置、促进进经济增增长的作作用。二、识别别八大法法律风险险--第三诫：：财税管管理走红红线税是公民民付给公公仆的管管理费3.2、税是国国家的口口袋二、识别别八大法法律风险险--第三诫：：财税管管理走红红线税务筹划偷税漏税目的少缴税或递延纳税不缴或少缴应纳税款搞错了手段事先安排欺骗、隐瞒错用税率，漏报应税项目，少计应税数量，错算销售金额和经营利润原因不违反法律、法规的前提下有意违反税法规定不熟悉税法规定和财务制度；粗心大意3.3、财务管管理宜谨谨小慎微微（1）会计出出纳双岗岗制是远远远不够够的（2）增值税税发票的的含金量量不仅仅仅是17%（3）隐匿、、故意销销毁会计计凭证、、账簿、、财务会会计报告告（4）借用代代付的后后果也很很严重二、识别别八大法法律风险险--第三诫：：财税管管理走红红线第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险1.1、商标权权商标的概概念(商标不是是品牌，，但品牌牌天生是是商标）商标是用于区别别商品或或服务来来源的，具有显显著特征征的标志志，是现现代经济济的产物物。1.2、权利冲冲突（1）商标与与商标（2）商标与与字号（3）商标与与域名（4）商标与与知名商商品特有有名称、、包装和和装潢二、识别别八大法法律风险险--第四诫：：知识经经济搭便便车2.1、专利的的概述（1）概念：：专利是受受法律规规范保护护的发明明创造，，它是指指一项发发明创造造向国家家审批机机关提出出专利申申请，经经依法审审查合格格后向专专利申请请人授予予的在规规定的时时间内对对该项发发明创造造享有的的专有权权。（2）专利的的分类:即发明、、实用新新型和外外观设计计。二、识别别八大法法律风险险--第四诫：：知识经经济搭便便车2.2、侵犯专专利的法法律风险险（1）专利侵侵权的判判定原则则全面覆盖盖原则等同原则则（2）专利侵侵权抗辩辩禁止反悔悔原则多余指定定原则公知技术术先用权（3）职务发发明与非非职务发发明本单位任任务或者者物质技技术条件件二、识别别八大法法律风险险--第四诫：：知识经经济搭便便车3.1、著作权权的概念念是指作者者和其他他著作权权人对文文学，艺艺术和科科学工程程作品所所享有的的各项专专有权利利。它是是自然人人，法人人或者其其他组织织对文学学，艺术术或科学学作品依依法享有有的财产产权利和和人身权权利的总总称。3.2、著作侵侵权判定定原则思想与表表达两分分法接触＋相相似原则则3.3、著作侵侵权的抗抗辩1、合理使使用；2、法定许许可；3、强制许许可；4、权利穷穷竭；5、著作权权无效二、识别别八大法法律风险险--第四诫：：知识经经济搭便便车4.1、不正当当竞争的的概念是指经营营者在市市场竞争争中，采采取非法法的或者者有悖于于公认的的商业道道德的手手段和方方式，与与其他经经营者相相竞争的的行为。。反垄断法法的概念念反垄断法法为了预预防和制制止垄断断行为，，保护市场场公平竞竞争，提高经经济运行行效率，，维护消消费者利利益和社社会公共共利益，，促进社社会主义义市场经经济健康康发展。。垄断行为为包括：：经营者者达成垄垄断协议议；经营营者滥用用市场支支配地位位；具有有或者可可能具有有排除、、限制竞竞争效果果的经营营者集中中。二、识别别八大法法律风险险--第四诫：：知识经经济搭便便车第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险1、公司僵僵局的概概念使公司的的正常运运行长时时期陷入入停滞和和瘫痪的的一种状状态。1.1、双方都都无法有有效地控控制公司司的原因因：（1）两派股股东拥有有的股份份相等（2）两派董董事的人人数相同同（3）少数派派股东保保留有某某种方式式的否决决权1.2、公司僵僵局的解解决办法法（1）股权结结构及表表决权制制度的科科学设计计（2）设立协协议与公公司章程程孰重孰孰轻（3）合理设设置公司司治理模模式二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化2、股权的的概念是指股东东基于股股东资格格而享有有的从公公司获取经济济利益并参与公司司管理的权利。。2.1、限制大大股东权权利的制制度设计计2.2、保护中中小股东东权益的的制度设设计2.3、中小股股东权利利救济的的途径二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化3、股权代代持的概概念股权代持持又称委委托持股股、隐名名投资或或假名出出资，是是指实际际出资人人与他人人约定，，以该他他人名义义代实际际出资人人履行股股东权利利义务的的一种股股权或股股份处置置方式。。法律风险险（1）隐名股股东拨乱乱反正险险象环生生（2）挂名股股东推卸卸责任难难上加难难二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化4、股权转转让的概概念是股东（（转让方方）与他他人（受受让方））双方当当事人意意思表示示一致而而发生的的股权转转移。4.1、股权转转让中的的受让法法律风险险：（1）优先购购买权（2）物有所所值二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化5、法人人人格否定定的概念念亦称刺破破公司面面纱，直直索（Durchgriff）责任或或“透视”理论《公司法》第二十条条第三款款：公司司股东滥滥用公司司法人独独立地位位和股东东有限责责任，逃逃避债务务，严重重损害公公司债权权人利益益的，应应当对公公司债务务承担连连带责任任。5.1、法人人人格否定定的被认认定情形形（1）公司的的形骸化化(颜立燕案案件)（2）公司资资本显著著不足（3）人格混混同（混混淆或缺缺乏实质质性分离离）（4）关联交交易（逃逃避契约约义务或或法定义义务）6、治理机机制的概概念公司治理理机制是是一整套套赖以指指导、监监管和控控制公司司运作的的制度和和方法。。良好的的公司治治理机制制，是按按照所有有者和各各利害相相关者的的最佳利利益运用用公司资资产的保保证，是是实现公公司价值值最大化化这一公公司目标标的前提提，是投投资者进进行投资资决策的的重要依依据。6.1、治理机机制的种种类（1）激励机机制（2）监督与与制衡机机制（3）用人机机制（4）表决机机制二、识别别八大法法律风险险--第五诫：：法人治治理畸形形化第一诫：：经营合合同不设设卡第二诫：：劳资关关系像团团麻第三诫：：财税管管理走红红线第四诫：：知识经经济搭便便车第五诫：：法人治治理畸形形化第六诫：：资本运运作想当当然第七诫：：危机公公关没套套路第八诫：：悲情宿宿命枉英英雄二、识别别八大法法律风险险1、出资是是股东的的基本义义务二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然虚报注册册资本虚假出资资抽逃出资资2、并购重重组的概概念并购重组组是两个个以上公公司合并、组建新公司或相互参股。2.1、好处：：1，谋求企企业经济济实力的增增长，促进企企业扩张张2，追求规模经济济和获取垄断利润润3，获取先先进技术与人人才，跨入新新的行业业4，收购低低价资产产从中谋利或转手倒倒卖5，买壳上市二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然2.2、并购重重组前的的法律尽尽职调查查股权问题题章程问题题人员问题题业务问题题资产问题题或有负债债……………二、识别别八大法法律风险险--第七诫：：资本运运作想当当然3、债权融融资债权融资资是指企企业通过过借钱的方方式进行融资资，债权权融资所所获得的的资金，，企业首首先要承担资金金的利息息，另外在在借款到到期后要要向债权权人偿还资金金的本金金。债权融融资的特特点决定定了其用用途主要要是解决决企业营营运资金金短缺的问问题，而不是是用于资本项下下的开支支。债权融资资产生的的结果是是增加了了企业的的负债或或者增加加了企业业的或有有负债，，按渠道道的不同同主要分分为银行行信用、、民间信信贷、信信托融资资、项目目融资、、商业信信用及其其租赁等等。二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然3.1、民间借借贷（1）借条、、欠条和和收条（2）九出十十归（3）驴打滚滚二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然3.2、非法吸吸收公众众存款或或者变相相吸收公公众存款款罪的概概念（1）概念是指未经经中国人人民银行行批准，，向社会会不特定定对象吸吸收资金金，出具具凭证，，承诺在在一定期期限内还还本付息息的活动动；或者者不以吸吸收公众众存款的的名义，，但承诺诺履行的的义务与与吸收公公众存款款性质相相同的活活动。（2）违反国国家金融融管理法法律规定定，向社社会公众众（包括括单位和和个人））吸收资资金的行行为，同同时具备备下列四四个条件件的，构构成本罪罪：①未经有有关部门门依法批准或者借用用合法经经营的形形式吸收收资金；；②通过媒媒体、推推介会、、传单、、手机短短信等途途径向社社会公开宣传；③承诺在在一定期期限内以以货币、、实物、、股权等等方式还本付息息或者给付付回报；；④向社会会公众即即社会不特定对象吸收收资金。。未向社会会公开宣宣传，在在亲友或或者单位位内部针针对特定定对象吸吸收资金金的，不不属于非非法吸收收或者变变相吸收收公众存存款。二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然3.3、集资诈诈骗罪的的概念以非法占占有为目目的，使使用诈骗骗方法非非法集资资的行为为，达到到骗取集集资款的的目的。。（1）其“诈骗方法法”是：指行行为人采采取虚构构集资用用途，以以虚假的证证明文件件和高回回报率为诱饵，，骗取集集资款的的手段。。（2）非法占占有目的的二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然4、股权融融资是指企业业的股东东愿意让让出部分分企业所所有权，，通过企业业增资的的方式引进新的的股东的的融资方方式。股股权融资资所获得得的资金金，企业业无须还还本付息息，但新新股东将将与老股股东同样样分享企企业的赢赢利与增增长。二、识别别八大法法律风险险--第六诫：：资本运运作想当当然上市发行行股票的的法律风风险（1）欺诈发发行股票票、债券券罪是指在招招股说明明书、认认股书、、公司、、企业债债券募集集办法中中隐瞒重重要事实实或者编编造重大大虚假内内容，发发行股票票或者公公司、企企业债券券，数额额巨大、、后果严严重或者者有其他他严重情情节的行行为。（2）擅自发发行股票票公司企企业债券券罪擅自