无固定期限劳动合同管理

无固定期限劳动合同管理实务主讲人:

劳动法在线

北京市天沐律师事务所执业律师张涛律师张涛律师师简介法学和人人力资源源管理双双学士，，长期从从事企业业人力资资源管理理以及劳劳动和社社会保障障法律的的理论研研究与实实践。从从事专职职律师以以后，专专注于劳劳动法实实务的研研究和司司法实践践，特别别是《劳动合同同法》颁布实施施以来，，一直深深入研究究《劳动合同同法》及其他新新颁布实实施的劳劳动法律律法规，，密切追追踪《劳动合同同法》的最新司司法实践践，在处处理企业业日常劳劳动法律律实务中中获得了了大量的的实务经经验。擅长劳动动纠纷的的仲裁与与诉讼代代理，《《劳动合合同法》》实施以以来，接接受企业业委托代代理的劳劳动争议议案件上上百件，，争议范范围涉及及劳动合合同解除除争议、、双倍工工资争议议、加班班费争议议、提成成奖金争争议、社社会保险险赔偿争争议、竞竞业限制制违约金金争议、、签订无无固定期期限合同同争议、、劳务派派遣用工工争议、、工伤认认定争议议、工伤伤赔偿争争议、事事业单位位人事争争议等。。一、劳动动合同制制度的历历史沿革革和现状状（一）计计划经济济时期的的固定工工制度固定工制制度基本本特征：：劳动力实实行计划划配置；；国家用工工形式；；劳动管理理=公共共管理；；（二）计计划经济济向市场场经济过过渡时期期的劳动动合同制制度劳动合同同制度演演变：80年代代，开始始推行劳劳动合同同，首先先针对新新招用的的员工；；《国营企业业实行劳劳动合同同制暂行行规定》198690年代代，以《《劳动法法》实施施为契机机，全面面推行劳劳动合同同制，取取代固定定工制度度；（二）计计划经济济向市场场经济过过渡时期期的劳动动合同制制度劳动合同同制度的的特点：：劳动合同同短期化化现象严严重；无固定期期限合同同成为福福利性合合同，目目的照顾顾十年以以上工龄龄的老职职工，以以及军转转人员等等特殊职职工。（三）《劳动合同同法》颁布实施施以后《劳动合合同法》》的立法法背景：：借鉴国外外很多国国家无固固定期限限劳动合合同都是是劳动合合同中的的常态，，改变我我国劳动动合同短短期化严严重的现现象，从从制度上上引导用用人单位位与劳动动者尽可可能订立立无固定定期限劳劳动合同同。（三）《劳动合同同法》颁布实施施以后《劳动合合同法》》的立法法目的：：最终在我我国形成成无固定定期限劳劳动合同同是常态态，有固固定期限限劳动合合同是补补充，以以完成一一定工作作任务为为期限的的劳动合合同是例例外的劳劳动用工工关系。。二、劳动动合同期期限的正正确理解解及应用用（一）劳劳动合同同三种期期限的理理解误区区1、固定期期限劳动动合同是是可以解解除的；；2、无固定定期限劳劳动合同同是不可可解除的的；3、以完成成一定工工作任务务为期限限合同=雇佣合同同。（二）三三种期限限劳动合合同的准准确理解解1、固定期期限劳动动合同，，是指用用人单位位与劳动动者约定定合同终终止时间间的劳动动合同。。2、无固定定期限劳劳动合同同，是指指用人单单位与劳劳动者约约定无确确定终止止时间的的劳动合合同。3、以完成成一定工工作任务务为期限限的劳动动合同，，是指用用人单位位与劳动动者约定定以某项项工作的的完成为为合同期期限的劳劳动合同同。（三）三三种期限限劳动合合同的对对比1、期限起起始方面面：都需要有有明确具具体的起起始时间间。2、期限终终止方面面：无固定期期限劳动动合同无无具体终终止时间间；以完完成任务务为期限限的合同同以某一一标志性性工作完完成为终终止期限限。3、试用期期约定方方面：以完成一一定工作作任务为为期限的的合同不不得约定定试用期期。

（三）三三种期限限劳动合合同的对对比4、合同订订立情形形方面：：除协商一一致订立立外，无无固定期期限劳动动合同只只有满足足法律特特殊规定定条件的的才必须须订立，，而以完完成一定定工作任任务为期期限的劳劳动合同同只有在在“工作任务务项目化化”的情形下下才可以以订立。5、合同解解除方面面：解除条件件相同（《劳动合同同法实施施条例》第十九条条列举的的十四种种情形））6、合同终终止方面面：无固定期期限合同同只有发发生一方方或双方方主体资资格消灭灭时才可可以终止止，另两两种期满满即可终终止。

（三）三三种期限限劳动合合同的对对比7、对企业业影响方方面：三种期限限合同的的有缺点点分析：：固定期限限合同；；

无固定期期限合同同；已完成一一定工作作任务为为期限的的合同。。（四）无无固定期期限合同同与固定定工的区区别固定工制制度的特特点：适用于全全民所有有制企业业；行政分配配就业；；职工一般般不能离离职，单单位不能能辞退工资待遇遇和福利利由国家家统一规规定给予予特点：单单位与职职工之间间行政隶隶属性（五）服服务期与与劳动合合同期限限的关系及处处理1、何为服服务期？？对员工实实施培训训后，可可以设定定违约金金的合同同期限。。（五）服服务期与与劳动合合同期限限的关系及处处理2、二者者之间的的关系及及处理劳动合同同期满，，但是用用人单位位与劳动动者依照照劳动合合同法第第二十二二条的规规定约定定的服务务期尚未未到期的的，劳动动合同应应当续延延至服务务期满；；双方另另有约定定的，从从其约定定。《劳动合合同法实实施条例例》第十十七条应视为对对劳动合合同期限限的变更更三、无固固定期限限劳动合合同的订订立实务务（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形《劳动合同同法》十四条：：有下列情情形之一一，劳动动者提出出或者同同意续订订、订立立劳动合合同的，，除劳动动者提出出订立固固定期限限劳动合合同外，，应当订订立无固固定期限限劳动合合同：（一）劳劳动者在在该用人人单位连连续工作作满十年年的；（二）用用人单位位初次实实行劳动动合同制制度或者者国有企企业改制制重新订订立劳动动合同时时，劳动动者在该该用人单单位连续续工作满满十年且且距法定定退休年年龄不足足十年的的；（三）连连续订立立二次固固定期限限劳动合合同，且且劳动者者没有本本法第三三十九条条和第四四十条第第一项、、第二项项规定的的情形，，续订劳劳动合同同的。应当订立立无固定定期限劳劳动合同同情形一：：在该用人人单位连续工作作满10年的。1、与1995年《劳动法》规定的区区别：第二十条条：劳动者在在同一用用人单位位连续工工作满十十年以上上,当事人双双方同意意续延劳劳动合同同的,如果劳动动者提出出订立无无固定期期限的劳劳动合同同,应当订立立无固定定期限的的劳动合合同.应当订立立无固定定期限劳劳动合同同情形一：：在该用人人单位连续工作作满10年的。讨论：员工工作作时间满满10年，企业业能否以以企业不不同意续续延劳动动合同为为由拒绝绝员工提提出的签签订无固固定期限限的要求求？应当订立立无固定定期限劳劳动合同同情形一在该用人人单位连续工作作满10年的。2、几种特特殊情形形下满10年后的处处理：A、因工作作调动满满10年的处理理；B、因企业业兼并、、分立、、合并满满10年的处理理；C、因特殊殊原因续续延劳动动合同满满10年的处理理；讨论：如如何办理理调动手手续，才才能有效效地阻止止10年情形的的发生？？案例：李李某应否否签订无无固定期期限合同同？李某于1995年10月到某某化学公公司工作作，担任任库管员员，工资资发放形形式为银银行转账账。李某某分别与与某化学学公司签签订了一一年期限限的劳动动合同。。李某最最后一次次与某化化学公司司签订合合同的期期限是自自2004年10月21日始始至2005年年10月月20日日止，双双方履行行合同至至2005年9月7日日时，某某化学公公司安排排李某与与某塑料料公司签签订了劳劳动合同同。某塑塑料公司司与某化化学公司司的大股股东为同同一公司司，且法法定代表表人为同同一人。。该合同同的期限限为自2005年9月月7日始始至2008年年9月6日止。。案例讨论论：本案案应否签签订无固固定期限限合同？？李某工作作岗位、、地点并并未发生生变化，，李某领领取工资资的账号号与其在在某化学学公司工工作时相相同。李李某在某某塑料公公司工作作至2008年年9月，，某塑料料公司为为李某出出具了劳劳动合同同到期通通知书，，并将此此文件邮邮寄送达达给李某某。李某某认为自自己在公公司已经经连续工工作10余年，，公司应应当与其其签订无无固定期期限的劳劳动合同同，不同同意塑料料公司终终止合同同的决定定。李某是否否符合签签订无固固定期限限劳动合合同的情情形？（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形情形二：：初次实实行劳动动合同制制度或改改制满10年的。A、国企改改制；B、事业单单位。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形情形三：：订立两两次固定定期限劳劳动合同同的A、“两次”如何认定定：a、同一用用人单位位；b、连续的的；c、有固定定期限的的；讨论：一次以完完成一定定工作任任务为期期限的劳劳动合同同+一次固定定期限合合同是否否等于两两次。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形情形三：：订立两两次固定定期限劳劳动合同同的B、重温一一下法条条。讨论：“两次”情形下，，签订无无固定期期限合同同的条件件及排除除情形。。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形第二次订订立的劳劳动合同同期满时时，用人人单位是是否有终终止劳动动合同的的选择权权？第一种观观点：劳动者没没有违法法违纪以以及不能能胜任工工作的情情况，只只要劳动动者提出出续订合合同或同同意续订订合同的的，除劳劳动者提提出订立立固定期期限劳动动合同外外，用人人单位不不能终止止劳动合合同，必必须订立立无固定定期限劳劳动合同同。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形第二次订订立的劳劳动合同同期满时时，用人人单位是是否有终终止劳动动合同的的选择权权？第二种观观点：劳动者没没有违法法违纪以以及不能能胜任工工作的情情况，且且用人单单位与劳劳动者双双方均同同意再次次续订劳劳动合同同的，劳劳动者提提出签订订无固定定期限合合同的，，必须订订立无固固定期限限劳动合合同。注意:多多了一个个合意续续订劳动动合同的的条件（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形《劳动合合同法实实施条例例》：第十一条条除劳劳动者与与用人单单位协商商一致的的情形外外，劳动动者依照照劳动合合同法第第十四条条第二款款的规定定，提出出订立无无固定期期限劳动动合同的的，用人人单位应应当与其其订立无无固定期期限劳动动合同。。注意：遗遗漏了劳劳动者同同意续订订合同的的情形（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形1、地方性性立法之之上海的的特殊规规定A、应订未未订无固固定期限限劳动合合同的处处理劳动者提提出订立立无固定定期限劳劳动合同同的请求求符合法法律规定定，用人人单位未未依法与与其订立立的，根根据《最高人民民法院关关于审理理劳动争争议案件件适用法法律若干干问题的的解释》（法释（（2001）14号）第十十六条第第二款的的规定，，可以“视为双方方之间存存在无固固定期限限劳动合合同关系系，并以以原劳动动合同确确定双方方的权利利义务关关系”。其中，，“原劳动合合同确定定的双方方权利义义务关系系”，包括书书面合同同方式确确定的权权利义务务关系和和以事实实劳动关关系方式式确定的的权利义义务关系系。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形1、地方性性立法之之上海的的特殊规规定B、符合订订立无固固定期限限劳动合合同的条条件，但但当事人人订立了了固定期期限合同同的效力力劳动者符符合签订订无固定定期限劳劳动合同同的条件件，但与与用人单单位签订订固定期期限劳动动合同的的，根据据《劳动合同同法》第十四条条及《实施条例例》第十一条条的规定定，该固固定期限限劳动合合同对双双方当事事人具有有约束力力。合同同期满时时，该合合同自然然终止。。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形1、地方性性立法之之上海的的特殊规规定C、因法定定顺延事事由，使使得劳动动者在同同一单位位工作时时间超过过十年的的，是否否作为签签订无固固定期限限劳动合合同的理理由劳动合同同期满，，合同自自然终止止。合同同期限的的续延只只是为了了照顾劳劳动者的的特殊情情况，对对合同终终止时间间进行了了相应的的延长，，而非不不得终止止。《劳动合同同法》第四十五五条也明明确规定定：“劳动合同同期满，，有本法法第四十十二条规规定情形形之一的的，劳动动合同应应当延续续至相应应的情形形消失时时终止。。”在法律没没有对终终止的情情况做出出特别规规定的情情况下，，不能违违反法律律关于合合同终止止的有关关规定随随意扩大大解释，，将订立立无固定定期限合合同的后后果纳入入其中。。因此，，法定的的续延事事由消失失时，合合同自然然终止。。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形1、地方性性立法之之上海的的特殊规规定D、用人单单位与劳劳动者连连续订立立几次固固定期限限劳动合合同以后后，续订订合同应应当订立立无固定定期限合合同《劳动合同同法》第十四条条第二款款第（三三）项的的规定，，应当是是指劳动动者已经经与用人人单位连连续订立立二次固固定期限限劳动合合同后，，与劳动动者第三三次续订订合同时时，劳动动者提出出签订无无固定期期限劳动动合同的的情形。。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形2、地方性性立法之之广东的的特殊规规定用人单位位恶意规规避《劳动合同同法》第十四条条的下列列行为，，应认定定为无效效行为，，劳动者者的工作作年限和和订立固固定期限限劳动合合同的次次数仍应应连续计计算：（一）为为使劳动动者“工龄归零零”，迫使劳劳动者辞辞职后重重新与其其签订劳劳动合同同的；（二）通通过设立立关联企企业，在在与劳动动者签订订合同时时交替变变换用人人单位名名称的；；（三）通通过非法法劳务派派遣的；；（四）其其他明显显违反诚诚信和公公平原则则的规避避行为。。（一）应应当订立立无固定定期限劳动合同同的情形形3、司法解解释（草草案）的的新规定定第十六条条用用人单单位有下下列行为为，规避避与劳动动者订立立无固定定期限劳劳动合同同的，劳劳动者的的工作年年限或者者订立固固定期限限劳动合合同的次次数应当当连续计计算：（一）为为使劳动动者工龄龄清零，，迫使劳劳动者辞辞职后再再重新与与其签订订劳动合合同的；；（二）通通过设立立关联企企业，与与劳动者者签订劳劳动合同同时交替替变换用用人单位位名称的的；（三）通通过注销销原单位位、设立立新单位位的方式式，将劳劳动者重重新挪用用到新单单位，但但工作地地点、工工作内容容没有实实质性变变化的；；（四）通通过非法法劳务派派遣的；；（五）通通过非法法业务外外包的；；（六）通通过非法法非全日日制用工工的；（七）其其它明显显违反诚诚实信用用和公平平原则的的规避行行为。劳动合同同法施行行前，用用人单位位已按国国家或省省、市有有关国有有企业改改制、关关闭和富富余人员员下岗安安置等规规定，办办理了解解除劳动动合同手手续并依依法支付付了经济济补偿金金的，工工作年限限不连续续计算；；未办理理解除劳劳动合同同手续并并支付经经济补偿偿金的，，工作年年限连续续计算。。（二）视视为订立立无固定定期限劳动合同同的实务务操作用人单位位自用工工之日起起满一年年不与劳劳动者订订立书面面劳动合合同的，，视为用用人单位位与劳动动者已订订立无固固定期限限劳动合合同。讨论：1、劳动合合同期满满未续订订劳动合合同，导导致事实实劳动合合同满一一年，是是否应当当视为？？2、未签订订劳动合合同的责责任在于于员工，，满一年年后是否否应当视视为？3、劳动合合同“过限”，企业能能否再行行终止权权？（二）视视为订立立无固定定期限劳动合同同的实务务操作案例讨论论：2007年12月份，，某民爆爆公司将将临时工工刘某辞辞退，刘刘某不服服向区劳劳动仲裁裁委提起起仲裁，，后又起起诉到区区法院，，2009年10月，，二审法法院终审审判决民民爆公司司败诉，，判令撤撤销民爆爆公司2007年的辞辞退决定定，双方方协商补补签劳动动合同。。为执行行判决，，民爆公公司提出出签订一一年期劳劳动合同同，而刘刘某要求求签订无无固定期期限合同同，理由由是：终终审判决决恢复了了双方的的劳动关关系，而而2008年至至今已经经超过一一年，按按照《劳劳动合同同法》14条，，视为双双方已签签订无固固定期劳劳动合同同。（三）特特殊情况况下订立立无固定期期限劳动动合同的的实务操操作有下列情情形之一一，劳动动者要求求订立无无固定期期限劳动动合同的的，用人人单位应应当订立立无固定定期限劳劳动合同同：（一）全全国劳动动模范、、先进工工作者或或者“五一”劳动奖章章获得者者；（二）复复员、转转业退伍伍军人初初次分配配工作的的；（三）建建设征地地农转工工人员初初次分配配工作的的；（四）尚尚未实行行劳动合合同制度度的用人人单位初初次实行行劳动合合同制度度时，劳劳动者连连续工龄龄满10年，且距距法定退退休年龄龄10年以内的的;（五）国国家和本本市规定定的其他他情形。。《北京市劳劳动合同同规定》第十五条条（四）续续延为无无固定期期限劳动动合同的的实务操作作除劳动者者与用人人单位协协商一致致的情形形外，劳劳动者依依照劳动动合同法法第十四四条第二二款的规规定，提提出订立立无固定定期限劳劳动合同同的，用用人单位位应当与与其订立立无固定定期限劳劳动合同同。对劳劳动合同同的内容容，双方方应当按按照合法法、公平平、平等等自愿、、协商一一致、诚诚实信用用的原则则协商确确定；对对协商不不一致的的内容，，依照劳劳动合同同法第十十八条的的规定执执行。《实施条例例》第十一条条讨论：1、续延为为无固定定期限劳劳动合同同时能否否同时变变更劳动动合同？？2、若企业业降低员员工报酬酬，员工工能否依依据降低低了续签签劳动合合同的条条件，主主张终止止劳动合合同经济济补偿金金？

（五）应应当签订订不与劳劳动者签签订无固固定期限限合同法法律后果果《劳动合同同法》实施以前前的法律律后果《最高人民民法院关关于审理理劳动争争议案件件适用法法律若干干问题的的解释》（法释（（2001）14号）第十十六条第第二款规规定：根据《劳动法》第20条规定，，用人单单位应当当与劳动动者签订订无固定定期限劳劳动合同同而未签签订的，，人民法法院可以以视为双双方之间间存在无无固定期期限劳动动合同关关系。（五）应应当签订订不与劳劳动者订订立无固固定期限限合同法法律后果果《劳动合同同法》规定的法法律后果果：第八十二二条用人单位位自用工工之日起起超过一一个月不不满一年年未与劳劳动者订订立书面面劳动合合同的，，应当向向劳动者者每月支支付二倍倍的工资资。用人单位位违反本本法规定定不与劳劳动者订订立无固固定期限限劳动合合同的，，自应当当订立无无固定期期限劳动动合同之之日起向向劳动者者每月支支付二倍倍的工资资。四、无固固定期限限劳动合合同的履行与变变更（一）用用工主体体的变化化与合同同的履行及变变更用人单位位变更名名称、法法定代表表人、主主要负责责人或者者投资人人等事项项，不影影响劳动动合同的的履行。。用人单位位发生合合并或者者分立等等情况，，原劳动动合同继继续有效效，劳动动合同由由承继其其权利和和义务的的用人单单位继续续履行。。讨论：企企业业务务增减或或结构变变化，合合同应如如何履行行或变更更？（二）工工作岗位位（或内内容）的的履行及变变更1、如何履履行？2、如何变变更？讨论：如如何约定定才有利利于履行行和变更更？（三）劳劳动报酬酬的履行行及变更更1、如何履履行？2、如何变变更？讨论：如如何约定定才有利利于履行行和变更更？（四）工工作地点点的履行行及变更更1、如何履履行？2、如何变变更？讨论：如如何约定定才有利利于履行行和变更更？五、无固固定期限限劳动合合同的解解除有下列情情形之一一的，依依照劳动合同同法规定的条条件、程程序，用用人单位位可以与与劳动者者解除固固定期限限劳动合合同、无无固定期期限劳动合同同或者以完完成一定定工作任任务为期期限的劳动合同同：(一)用人单位位与劳动动者协商商一致的的；(二)劳动者在在试用期期间被证证明不符符合录用用条件的的；(三)劳动者严严重违反反用人单单位的规规章制度度的；(四)劳动者严严重失职职，营私私舞弊，，给用人人单位造造成重大大损害的的；(五)劳动者同同时与其其他用人人单位建建立劳动动关系，，对完成成本单位位的工作作任务造造成严重重影响，，或者经经用人单单位提出出，拒不不改正的的；(六)劳动者以以欺诈、、胁迫的的手段或或者乘人人之危，，使用人人单位在在违背真真实意思思的情况况下订立立或者变变更劳动合同同的；(七)劳动者被被依法追追究刑事事责任的的；

五、无固固定期限限劳动合合同的解解除有下列情情形之一一的，依依照劳动合同同法规定的条条件、程程序，用用人单位位可以与与劳动者者解除固固定期限限劳动合合同、无无固定期期限劳动合同同或者以完完成一定定工作任任务为期期限的劳动合同同：(八)劳动者患患病或者者非因工工负伤，，在规定定的医疗疗期满后后不能从从事原工工作，也也不能从从事由用用人单位位另行安安排的工工作的；；(九)劳动者不不能胜任任工作，，经过培培训或者者调整工工作岗位位，仍不不能胜任任工作的的；(十)劳动合同同订立时时所依据据的客观观情况发发生重大大变化，，致使劳动合同同无法履行行，经用用人单位位与劳动动者协商商，未能能就变更更劳动合同同内容达成成协议的的；立时所依依据的客客观经济济情况发发生重大大变化，，致使劳动合同同无法履行行的。五、无固固定期限限劳动合合同的解解除有下列情情形之一一的，依依照劳动合同同法规定的条条件、程程序，用用人单位位可以与与劳动者者解除固固定期限限劳动合合同、无无固定期期限劳动合同同或者以完完成一定定工作任任务为期期限的劳动合同同：(十一)用人单位位依照企企业破产产法规定定进行重重整的；；(十二)用人单位位生产经经营发生生严重困困难的；；(十三)企业转产产、重大大技术革革新或者者经营方方式调整整，经变变更劳动合同同后，仍需需裁减人人员的；；(十四)其他因劳动合同同订立时所所依据的的客观经经济情况况发生重重大变化化，致使使劳动合同同无法履行行的。五、无固固定期限限劳动合合同的解解除《劳动合同同法》第四十十八条：用人单位位违反本本法规定定解除或或者终止止劳动合合同，劳劳动者要要求继续续履行劳劳动合同同的，用用人单位位应当继继续履行行；劳动动者不要要求继续续履行劳劳动合同同或者劳动合同同已经不不能继续续履行的的，用人单单位应当当依照本本法第八