一章工程合同法律基础

工程招投标与合同管理1第一章建建设工程程合同法法律基础础2第一节合合同法法基本原原理第二节担担保制制度第三节保保险制制度3第一章建建设工程程合同法法律基础础第一节合同法基基本原理理一、合同同法概述述（一）合合同概述述（二）合合同法律律关系（三）代代理关系系（四）合合同分类类4第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）合合同概述述1、合同同的概念念合同，又又称契约约，是指指平等主主体的自自然人、、法人、、其他组组织之间间设立、、变更、、终止民民事权利利义务关关系的协协议。5第一章建建设工程程合同法法律基础础（1）合合同是一一种民事事法律行行为（2）合合同是双双方或者者多方的的民事法法律行为为（3）合合同以产产生、变变更或终终止民事事权利义义务关系系为目的的（4）合合同当事事人的法法律地位位平等2、合同同的特征征6第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）合合同法律律关系1、合同同法律关关系的概概念合同法律律关系是是指由合合同法律律规范所所调整的的、在民民事流转转过程中中所产生生的权利利义务关关系。包括合同同法律关关系主体体、合同同法律关关系客体体、合同同法律关关系内容容三个要要素。7第一章建建设工程程合同法法律基础础2、合同同法律关关系（1）合合同主体体的民事事权利能能力和民民事行为为能力（2）合合同主体体自然人、、法人、、其他组组织（3）合合同法律律关系的的客体物、行为为、智力力成果（4）合合同法律律关系的的内容权利义义务8第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）代代理关系系1、代理理的概念念及特征征代理是代代理人在在代理权权限内，，以被代代理人的的名义实实施的、、其民事事责任由由被代理理人承担担的法律律行为。。9第一章建建设工程程合同法法律基础础特征（1）代代理人必必须在代代理权限限范围内内实施代代理行为为（2）代代理人以以被代理理人的名名义实施施代理行行为

（3）代代理人在在被代理理人的授授权范围围内独立立地表现现自己的的意志（4）被被代理人人对代理理行为承承担民事事责任10第一章建建设工程程合同法法律基础础2．代理理的种类类（1）委托代理理是基于被被代理人人对代理理人的委委托授权权行为而而产生的的代理（2）法定代理理是指根据据法律的的直接规规定而产产生的代代理。（3）指定代理理是根据人人民法院院和有关关单位的的指定而而产生的的代理。。11第一章建建设工程程合同法法律基础础3．无权权代理无权代理理是指行行为人没没有代理理权而以以他人名名义进行行民事、、经济活活动。无无权代理理包括以以下几种种情况：：1）没有有代理权权而为代代理行为为2）超越越代理权权限为代代理行为为3）代理理权终止止为代理理行为12第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）合合同的分分类１．双务务合同和和单务合合同２．有偿偿合同和和无偿合合同３．要式式合同和和不要式式合同４．有名名合同和和无名合合同５．诺成成合同和和实践合合同６．主合合同和从从合同13第一章建建设工程程合同法法律基础础二、合同同的订立立（一）订订约主体体（二）合合同的内内容（三）合合同的形形式（四）合合同订立立的一般般程序14第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）订订约主体体订约主体体是实际际参与订订立合同同的人，，他们可可以是合合同成立立后的当当事人，，也可以以是合同同当事人人的代理理人。15第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）合合同的内内容合同的内内容，是是指由合合同当事事人约定定的合同同条款。。16第一章建建设工程程合同法法律基础础合同的基基本条款款（1）当当事人的的基本情情况（2）合合同标的的（3）数数量（4）质质量（5）价价款或者者报酬（6）履履行期限限、地点点和方式式（7）违违约责任任（8）解解决争议议的办法法17第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）合合同的形形式（1）书书面形式式（2）口口头形式式（3）其其他形式式18第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）合合同订立立的一般般程序订立合同同的过程程，就是是双方当当事人采采用要约约和承诺诺方式进进行协商商的过程程。19第一章建建设工程程合同法法律基础础1、要约约（1）要要约的概概念（2）要要约邀请请（3）要要约的效效力（4）要要约的撤撤回与撤撤销20第一章建建设工程程合同法法律基础础（1）要要约的概概念1）要约约是要约约人向他他人发出出的意思思表示。。2）要约约必须具具有订立立合同的的目的。。3）要约约内容必必须具体体确定。。21第一章建建设工程程合同法法律基础础（2）要要约邀请请寄送的价价目表、、拍卖公公告、招招标公告告、招股股说明书书、商业业广告等等为要约约邀请。。商业广告告的内容容符合要要约规定定的，视视为要约约。22第一章建建设工程程合同法法律基础础（3）要要约的效效力口头要约约自受要约约人了解解时方能能发生法法律效力力，书面要约约到达受要要约人时时生效23第一章建建设工程程合同法法律基础础（4）要要约的撤撤回与撤撤销1）要约约的撤回回。撤回要约约的通知知应当在在要约到到达受要要约人之之前或者者与要约约同时到到达受要要约人。。2）要约约的撤销销。撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出出承诺通通知之前前到达受受要约人人。24第一章建建设工程程合同法法律基础础要约撤回回与撤销销的区别别要约撤回回只能适适用于要要约没有有效力的的情况下下要约撤销销则适用用于要约约已经发发生效力力的情况况下25第一章建建设工程程合同法法律基础础下列两种种情况，，要约人人不得撤撤销其要要约要约人确确定了承承诺期限限或以其其他形式式明示要要约不可可撤销受要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并且已经经为履行行合同作作了准备备工作的的情况下下，要约约人也不不得撤销销要约。。26第一章建建设工程程合同法法律基础础2、承诺诺（1）承承诺的概概念承诺是对对要约的的接受，，是指受受要约人人接受要要约中的的全部条条款，向向要约人人作出的的同意按按要约成成立合同同的意思思表示。。27第一章建建设工程程合同法法律基础础（2）承承诺的条条件1）承诺诺必须由由受要约约人作出出2）承诺诺必须向向要约人人作出3）承诺诺必须在在要约确确定的时时间内作作出4）承诺诺的内容容必须与与要约的的内容一一致28第一章建建设工程程合同法法律基础础（3）承承诺的生生效承诺通知知到达要要约人时时生效。。承诺不需需要通知知的，根根据交易易习惯或或者要约约的要求求作出承承诺的行行为时生生效。29第一章建建设工程程合同法法律基础础（4）承承诺的撤撤回撤回承诺诺的通知知应当在在承诺通通知到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人。30第一章建建设工程程合同法法律基础础（5）迟迟发的承承诺和迟迟到的承承诺1）迟发发的承诺诺。受要约人人超过承承诺期限限发出承承诺的，，除要约约人及时时通知受受要约人人该承诺诺有效的的以外，，为新要要约。2）迟到到的承诺诺。迟到的承承诺又称称为承诺诺迟延，，是指承承诺的表表示在发发出时虽虽然不构构成迟延延，但由由于传递递故障等等原因，，到达要要约人时时超过了了承诺的的期限。。31第一章建建设工程程合同法法律基础础（6）承承诺的内内容1）对承承诺内容容的要求求承诺的内内容应当当与要约约的内容容一致，，即承诺诺应当是是对要约约的接受受。2）实质质性变更更受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更的，，为新要要约。32第一章建建设工程程合同法法律基础础3．合同同成立时时间与地地点（1）合合同成立立的时间间1）通常常情况下下，承诺诺生效时时合同成成立。2）当事事人采用用合同书书形式订订立合同同的，自自双方当当事人签签字或者者盖章时时合同成成立。3）应当当采用书书面形式式订立合合同，当当事人未未采用书书面形式式但一方方已经履履行主要要义务，，对方接接受的，，该合同同成立。。33第一章建建设工程程合同法法律基础础（2）合合同成立立的地点点1）一般般情况下下，承诺诺生效的的地点为为合同成成立的地地点。2）当事事人采取取合同书书形式订订立合同同的，双双方签字字或盖章章的地点点为合同同成立的的地点。。34第一章建建设工程程合同法法律基础础4．缔约约过失责责任（1）缔缔约过失失责任的的概念缔约过失失责任是是指当事事人因故故意或者者过失违违反先合合同义务务致使合合同不能能产生效效力，应应当承担担的民事事责任。。这种民民事责任任主要表表现为赔赔偿责任任。35第一章建建设工程程合同法法律基础础（2）缔缔约过失失责任的的适用1）假借借订立合合同，恶恶意进行行磋商；；2）故意意隐瞒与与订立合合同有关关的重要要事实或或者提供供虚假情情况；3）有其其他违背背诚实信信用的行行为。36第一章建建设工程程合同法法律基础础三、合同同的效力力（一）合合同效力力的含义义（二）效效力待定定的合同同（三）无无效合同同（四）可可撤销合合同37第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）合合同效力力的含义义合同的效效力又称称合同的的法律效效力，是是指依法法成立的的合同对对当事人人具有法法律约束束力。38第一章建建设工程程合同法法律基础础1．合同同的生效效1）依法法成立的的合同，，自成立立时生效效。2）法律律、行政政法规规规定应当当办理批批准、登登记等手手续生效效的，自自批准、、登记时时生效。。3）当事事人对合合同的效效力约定定附生效效条件或或者附生生效期限限的，自自条件成成就或者者期限届届至时合合同生效效。39第一章建建设工程程合同法法律基础础2．附条条件和附附期限的的合同（1）附附条件合合同附生效条条件的合合同，自自条件成成就时生生效。附附解除条条件的合合同，自自条件成成就时失失效。（2）附附期限的的合同附生效期期限的合合同，自自期限届届至时生生效。附附终止期期限的合合同，自自期限届届满时失失效。40第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）效效力待定定的合同同效力待定定合同，，又称为为可追认认的合同同，是指指合同订订立后尚尚未生效效，须权权利人追追认才能能生效的的合同。。41第一章建建设工程程合同法法律基础础效力待定定的合同同的类型型限制民事事行为能能力人订订立的合合同无权代理理订立的的合同无处分权权人订立立的合同同42第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）无无效合同同1．无效效合同的的概念无效合同同，是指指虽经当当事人协协商成立立，但因因不符合合法律要要求而不不予以承承认和保保护的合合同。无效合同同自始无无效43第一章建建设工程程合同法法律基础础下列合同同无效1）一方方以欺诈诈、胁迫迫的手段段订立合合同，损损害国家家利益。。2）恶意意串通，，损害国国家、集集体或者者第三人人利益。。3）以合合法形式式掩盖非非法目的的。4）损害害社会公公共利益益。5）违反反法律、、行政法法规的强强制性规规定。44第一章建建设工程程合同法法律基础础2．无效效合同财财产后果果的处理理返还财产产折价补偿偿赔偿损失失返还给第第三人收归国家家所有45第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）可可撤销合合同1．可撤撤销的合合同的概概念2．可撤撤销合同同的种类类3．撤销销权的消消灭4．合同同被撤销销后财产产后果的的处理46第一章建建设工程程合同法法律基础础1．可撤撤销的合合同的概概念可撤销的的合同，，是指虽虽经当事事人协商商成立，，但由于于当事人人的意思思表示并并非真意意，经向向法院或或仲裁机机关请求求可以消消灭其效效力的合合同。合合同被撤撤销后自自始没有有法律约约束力。。47第一章建建设工程程合同法法律基础础2．可撤撤销合同同的种类类（1）因因重大误误解订立立的；（2）在在订立合合同时显显失公平平的。48第一章建建设工程程合同法法律基础础3．撤销销权的消消灭（1）具具有撤销销权的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起1年内内没有行行使撤销销权。（2）具具有撤销销权的当当事人知知道撤销销事由后后明确表表示或者者以自己己的行为为放弃撤撤销权。。49第一章建建设工程程合同法法律基础础4．合同同被撤销销后财产产后果的的处理返还财产产折价补偿偿赔偿损失失50第一章建建设工程程合同法法律基础础四、合同同的履行行（一）合合同履行行的含义义及原则则（二）合合同内容容约定不不明确时时的履行行规则（三）合合同中规规定执行行政府定定价或政政府指导导价的法法律规定定（四）合合同履行行中的债债务履行行变更（五）提提前履行行与部分分履行（六）履履行抗辩辩权（七）债债的保全全51第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）合合同履行行的含义义及原则则1．合同同的履行行合同的履履行是债债务人完完成合同同约定义义务的行行为52第一章建建设工程程合同法法律基础础2．合同同履行的的基本原原则诚实信用用原则履行通知知、协助助、保密密等义务务53第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）合合同内容容约定不不明确时时的履行行规则1．协议议补充2．按照照合同有有关规定定或者交交易习惯惯确定54第一章建建设工程程合同法法律基础础3．合同同内容不不明确，，又不能能达成补补充协议议时的法法律适用用（1）质质量要求求不明确确的（2）价价款或报报酬不明明确的（3）履履行地点点不明确确的（4）履履行期限限不明确确的（5）履履行方式式不明确确的（6）履履行费用用的负担担不明确确的55第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）合合同中规规定执行行政府定定价或政政府指导导价的法法律规定定执行政府府定价或或者政府府指导价价的，在在合同约约定的交交付期限限内政府府价格调调整时，，按照交交付时的的价格计计价。逾期交付付标的物物的，遇遇价格上上涨时，，按照原原价格执执行；价价格下降降时，按按照新价价格执行行。逾期提取取标的物物或者逾逾期付款款的，遇遇价格上上涨时，，按照新新价格执执行；价价格下降降时，按按照原价价格执行行。56第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）合合同履行行中的债债务履行行变更第三人代代为履行行债务是指经当当事人双双方约定定由第三三人代替替债务人人履行债债务的，，当事人人的法律律地位不不变，第第三人并并不因履履行债务务而成为为合同的的当事人人。57第一章建建设工程程合同法法律基础础（五）提提前履行行与部分分履行债权人可可以拒绝绝债务人人提前履履行债务务，但提提前履行行不损害害债权人人利益的的除外。。债权人可可以拒绝绝债务人人部分履履行债务务，但部部分履行行不损害害债权人人利益的的除外。。58第一章建建设工程程合同法法律基础础（六）履履行抗辩辩权1．同时时履行抗抗辩权2.不不安安抗辩权权3．先履履行抗辩辩权59第一章建建设工程程合同法法律基础础1.同时时履行抗抗辩权是指双方方合同的的当事人人任何一一方在对对方当事事人未履履行合同同之前，，可以拒拒绝履行行自己所所负担的的义务的的权利。。前提：法法律没有有规定或或者当事事人没有有约定合合同的哪哪一方当当事人应应当首先先履行60第一章建建设工程程合同法法律基础础2.不不安安抗辩权权是指当事事人互负负债务并并且约定定先后顺顺序的，，如果先先履行债债务的当当事人有确切证证据证明明对方有丧丧失或者者可能丧丧失履行行债务能能力的情情况时，，可以中止履行行。61第一章建建设工程程合同法法律基础础3．先履履行抗辩辩权是指当事事人互负负债务，，有先后后履行顺顺序的，，先履行行一方未未履行之之前，后后履行一一方有权权拒绝其其履行请请求，先先履行一一方履行行债务不不符合合合同约定定的，后后履行一一方有权权拒绝其其相应的的履行请请求。62第一章建建设工程程合同法法律基础础（七）债债的保全全1．代位位权因债务人人怠于行行使其到到期债权权，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以请求求人民法法院以自自己的名名义代位位行使债债务人的的债权。。63第一章建建设工程程合同法法律基础础2．撤销销权因债务人人放弃债债权或者者无偿转转让财产产，或者者债务人人以明显显不合理理的低价价转让财财产，对对债权人人造成损损害的，，并且受受让人知知道该情情形的，，债权人人可以请请求人民民法院撤撤销债务务人的这这种行为为。64第一章建建设工程程合同法法律基础础两者联系系代位权是针对债债务人的的消极行行为，撤销权是针对债债务人的的积极行行为。两者都是是为了排排除对债债权的危危害，实实现债务务人的财财产权利利或者恢恢复债务务人的财财产，使使之能够够以财产产保障对对债权人人的清偿偿。65第一章建建设工程程合同法法律基础础五、合同同的变更更、转让让和终止止（一）合合同的变变更（二）合合同的转转让（四）合合同的解解除（三）合合同的终终止66第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）合合同的变变更1.合同同变更的的含义广义：指合同同法律关关系的主主体变更更和合同同内容的的变更狭义：仅指合合同内容容变更67第一章建建设工程程合同法法律基础础2．合同同变更的的程序当事人协协商一致致，可以以变更合合同。法律、行行政法规规规定变变更合同同应当办办理批准准、登记记等手续续的，依依照其规规定。68第一章建建设工程程合同法法律基础础3．合同同变更的的效力经变更的的那部分分合同内内容发生生法律效效力，原原有的失失效。合同变更更不影响响当事人人请求损损害赔偿偿的权利利69第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）合合同的转转让1.合同同转让的的概念合同转让让：是指指在不改改变合同同内容和和标的的的情形下下，合同同关系的的主体变变更。合同转让让类型合同权利利转让合同义务务的转让让合同的概概括承受受70第一章建建设工程程合同法法律基础础2．合同同权利转转让①债权转转让的主主体是债债权人和和第三人人；②债权转转让的方方式有全全部权利利转让和和部分权权利转让让；③债权转转让的对对象是合合同中可可以转让让的债权权。债权人转转让权利利的，应应当通知知债务人人。71第一章建建设工程程合同法法律基础础3．合同同义务的的转让（1）合合同义务务的转让让合同内容容和标的的不变的的情形下下，债务务人将其其合同义义务转移移给第三三人承担担。72第一章建建设工程程合同法法律基础础（2）合合同义务务转让的的效力1）承受受人在受受移转的的债务范范围内承承担债务务，成为为新债务务人，原原债务人人不再承承担已移移转的债债务。2）新债债务人取取得原债债务人享享有的抗抗辩权。。3）主债债务的从从债务一一并由新新债务人人承担。。73第一章建建设工程程合同法法律基础础4．合同同权利义义务的概概括转让让合意概括括转让法定概括括转让74第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）合合同的终终止1.合同同终止的的含义合同权利利义务的的终止，，是指由由于一定定法律事事实的发发生，使使合同设设定的权权利义务务归于消消灭。75第一章建建设工程程合同法法律基础础2.合同同终止的的原因1）债务务已经按按照约定定履行；；2）合同同解除；；3)债债务相互互抵消；；4）债务务人依法法将标的的物提存存；5）债权权人免除除债务；；6）债权权债务同同归于一一人；7）法律律规定或或者当事事人约定定终止的的其他情情形。76第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）合合同的解解除1．合同同解除的的概念合同的解解除是指指在合同同依法成成立后而而尚未全全部履行行前，当当事人基基于协商商或法律律规定或或者当事事人约定定而使合合同关系系归于消消灭的一一种法律律行为。。77第一章建建设工程程合同法法律基础础2．合同同解除必必须通过过解除行行为实现现（1）约约定解除除（2）法法定解除除78第一章建建设工程程合同法法律基础础法定解除除情况1）因不不可抗力力致使不不能实现现合同目目的。2）履行行期限届届满之前前，当事事人一方方明确表表示或者者以自己己的行为为表明不不履行主主要债务务。3）当事事人一方方迟延履履行主要要债务，，经催告告后在合合理期限限内仍未未履行。。4）当事事人一方方迟延履履行债务务或者有有其他违违法行为为致使不不能实现现合同目目的。5）法律律规定的的其他情情形。79第一章建建设工程程合同法法律基础础3.解除除权的行行使程序序一方行使使解除权权解除合合同的，，应当通通知对方方。合同同自通知知到达对对方时解解除。对对方有异异议的，，可以请请求人民民法院或或仲裁机机构确认认解除合合同的效效力；法法律、行行政法规规规定解解除合同同应当办办理批准准、登记记等手续续的，应应遵循其其规定。。80第一章建建设工程程合同法法律基础础4．合同同解除的的效力尚未履行行的，终终止履行行；已经履行行的，根根据履行行情况和和性质，，当事人人可以要要求恢复复原状或或采取补补救措施施，并有有权要求求赔偿损损失。合同的权权利义务务终止，，不影响响合同中中结算和和清理条条款的效效力。合同解除除后，当当事人可可以要求求赔偿损损失。81第一章建建设工程程合同法法律基础础六、违约约责任（一）违违约的概概念与具具体形态态（二）违违约责任任承担方方式（三）违违约责任任的免除除82第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）违违约的概概念与具具体形态态1．违约约的概念念合同当事事人不履履行合同同义务或或者履行行合同义义务不符符合约定定时应当当承受的的法律后后果。83第一章建建设工程程合同法法律基础础2．违约约形态（1）拒拒绝履行行（2）迟迟延履行行（3）不不能履行行（4）不不适当履履行84第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）违违约责任任承担方方式1．继续续履行2．赔偿偿损失完全赔偿偿原则合理预见见原则减轻损失失原则3．支付付违约金金4．采取取补救措措施85第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）违违约责任任的免除除法律规定定的免责责条件当事人在在合同中中约定的的条件，，一般称称为免责责条款。。86第一章建建设工程程合同法法律基础础第二节担担保制度度87第一章建建设工程程合同法法律基础础合同的全全面与正正常履行行,对于于合约双双方的交交易利益益是至关关重要的的.但是是,由于于各式各各样的原原因,合合同的履履行经常常受到干干扰,从从而导致致违约。。给没有有违约的的一方造造成巨大大损失,,因此在在合同订订立时就就要约束束各方履履行合同同,担保保的意义义就在于于此。88第一章建建设工程程合同法法律基础础一、担保保的概念念合同的担担保是指指基于法法律规定定或当事事人的约约定，为为督促债债务人履履行债务务，确保保债权得得以实现现所采取取的特别别保障措措施。89第一章建建设工程程合同法法律基础础二、担保保方式保证抵押质押留置定金90第一章建建设工程程合同法法律基础础（一）保保证1．保证证的概念念和方式式是指保证证人和债债权人约约定，当当债务人人不履行行债务时时，保证证人按照照约定履履行债务务或承担担责任的的行为。。保证分一般保证证连带责任任保证91第一章建建设工程程合同法法律基础础当事人对对保证方方式没有有约定或或者约定定不明确确的，按照连带带责任保保证承担担保证责责任。92第一章建建设工程程合同法法律基础础区别：连带责任任保证保证人的的责任重重于一般般保证保保证人的的责任。。一般保证证的保证证人只在债务务人不能履行债务务时才承承担保证证责任；；而连带责任任的保证证人不论债务务人能否履行债务务，只要要债务人人未履行行债务，，就有义义务承担担保证责责任。93第一章建建设工程程合同法法律基础础1、保证证是一种种人的担保方方式2、保证证人必须须是主合合同的债债权人、、债务人人以外的的第三人3、保证证合同当当事人（（债权人人与保证证人）的的权利、义义务是不不对等的4、属诺成合同同，即无须须交付财财产5、相对对于主合合同而言言，保证证合同具具有从属性94第一章建建设工程程合同法法律基础础2．保证证人的资资格具有代为为清偿债债务能力力的法人人、其他他组织或或者公民民，可以以作为保保证人。。以下组织织不能作作为保证证人：（1）企企业法人人的分支支机构、、职能部部门（2）国国家机关关（3）学学校、幼幼儿园、、医院等等以公益益为目的的的事业业单位、、社会团团体。95第一章建建设工程程合同法法律基础础3.保证证合同内内容：1）被保保证的主主债权种种类、数数额；2）债债务人履履行债务务的期限限；3）保证证的方式式；4）保证证担保的的范围；；

5））保证的的期间；；

6））双方认认为需要要约定的的其他事事项。96第一章建建设工程程合同法法律基础础4．保证证责任保证担保保的范围围包括主主债权及及利息、、违约金金、损害害赔偿金金及实现现债权的的费用。。保证合同同另有约约定的，，按照约约定。当事人对对保证担担保的范范围没有有约定或或者约定定不明确确的，保保证人应应当对全全部债务务承担责责任。97第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）抵抵押1．抵押押的概念念债务人或或者第三三人不转转移对特特定财产产的占有有，将该该财产作作为债权权的担保保。债务务人不履履行债务务时，债债权人有有权依照照法律规规定以该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受受偿。98第一章建建设工程程合同法法律基础础抵押法律律关系的的当事人为抵押人人和抵押押权人抵押人-------------债务人本本人或第第三人抵押权人人---------主合同的的债权人人抵押物-------------为提供担担保的不不动产99第一章建建设工程程合同法法律基础础2．抵押押物（一）抵抵押人所所有的房房屋和其其他地上上定着物物；（（二）抵抵押人所所有的机机器、交交通运输输工具和和其他财财产；（（三））抵押人人依法有有权处分分的国有有的土地地使用权权、房屋屋和其他他地上定定着物；；

（四四）抵押押人依法法有权处处分的国国有的机机器、交交通运输输工具和和其他财财产；（（五））抵押人人依法承承包并经经发包方方同意抵抵押的荒荒山、荒荒沟、荒荒丘、荒荒滩等荒荒地的土土地使用用权；（（六））依法可可以抵押押的其他他财产。。100第一章建建设工程程合同法法律基础础3．抵押押的效力力抵押担保保的范围围包括主主债权及及利息、、违约金金、损害害赔偿金金和实现现抵押权权的费用用。当事事人也可可以约定定抵押担担保的范范围。101第一章建建设工程程合同法法律基础础4．抵押押权的实实现同一财产产向两个个以上债债权人抵抵押的，，拍卖、、变卖抵抵押物所所得的价价款按照照以下规规定清偿偿：1）抵押押合同以以登记生生效的，，按照抵抵押物登登记的先先后顺序序清偿；；顺序相相同的，，按照债债权比例例清偿；；2）抵押押合同自自签订之之日起生生效的，，该抵押押物已登登记的，，按照第第（1））项规定定清偿；；未登记记的，按按照合同同生效时时间的先先后顺序序清偿，，顺序相相同的，，按照债债权比例例清偿。。抵押物物已登记记的先于于未登记记的受偿偿。102第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）质质押1.质押押的概念念债务人或或者第三三人将其其动产或权权利移交债权权人占有有，作为为债权的的担保。。债务人人不履行行债务时时，债权权人有权权依照法法律规定定以该动动产或财财产权利利折价或或者以拍拍卖、变变卖的价价款优先先受偿。。103第一章建建设工程程合同法法律基础础动产质押押权利质押押2.质押的分分类104第一章建建设工程程合同法法律基础础质押与抵抵押的区区别抵押不转转移对抵抵押物的的占有，，而质押押必须转转移对出出质的财财产或财财产权利利凭证的的占有。。105第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）留留置债权人按按照合同同约定占占有债务务人的动动产，债债务人不不按照合合同约定定期限履履行债务务的，债债权人有有权依照照本法规规定留置置该财产产，以该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受受偿。106第一章建建设工程程合同法法律基础础仅适用于于某些合合同保管合同同运输合同同加工承揽揽合同107第一章建建设工程程合同法法律基础础（五）定定金给付定金金的一方方不履行行约定的的债务的的，无权权要求返返还定金金；收受受定金的的一方不不履行约约定的债债务的，，应当双倍返还还定金。。108第一章建建设工程程合同法法律基础础订金不是担保保方式，，一般被被视为预预付款109第一章建建设工程程合同法法律基础础三、保证证在建设设工程中中的应用用1．投标标保证金金2．履约约保证担担保3．预付付款保证证担保110工程承包包保函的的分类投标保函函履约保函函预付款保保函111第一章建建设工程程合同法法律基础础投标保函函投标保函函并不是是对于合合同行为为的担保保，而是是对于要要约行为为的担保保--------保证投投标人的的要约不不能够撤撤回112第一章建建设工程程合同法法律基础础履约保函函保证投标标人成为为承包商商以后，，能够遵遵守合同同的约定定完成工程程项目的的建设，并保证证完成工工程建设后的有效维维修与服服务的担担保文件件。担保金额额一般为为工程总总合同报报价的10%113第一章建建设工程程合同法法律基础础预付款保保函保证投标标人成为为承包商商并获得得业主工工程预付付款后，，能够及及时的按按合同约约定的方方式，在在工程进进程中归归还预付付款的信信用担保保文件。。预付款一一般为总总报价额额度的10%~~15%%114第一章建建设工程程合同法法律基础础第三节保保险制制度115一、保险险概述（一）保保险的概概念投保人根根据合同同约定，，向保险险人支付付保险费费，保险险人对于于合同约约定的可可能发生生的事故故因其发发生所造造成的财财产损失失承担赔赔偿保险险金责任任，或者者当被保保险人死死亡、伤伤残、疾疾病或者者达到合合同约定定的年龄龄、期限限时承担担给付保保险金责责任的商商业保险险行为。。116第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）工工程保险险基本功功能微观层面面宏观层面面117第一章建建设工程程合同法法律基础础从微观层层面来看看第一，保保护工程程承包商商或分包包商的利利益．第二，保保护业主主的利益益．第三，减减少工程程风险的的发生．．118第一章建建设工程程合同法法律基础础从宏观层层面来看看１．引入入了除业业主、政政府部门门之外的的第三方方面监督督者２．有利利于健全全我国金金融体系系，带动动相关产产业发展展３．促进进了业主主和承包包商积极极投资工工程项目目４．银行行贷款和和投资人人投资没没有了后后顾之忧忧，可最最大限度度地吸引引潜在的的投资者者119第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）工程保证证担保与与工程保保险的比比较1）担保保是由业业主、承承包商和和保证人人三方组组成；而而保险只只有两方方当事人人，即保保险公司司和投保保人。2）担保保是由被被保证人人申请，，交付保保证费来来保证他他人（权权利人））的利益益；而保保险则是是由投保保人申请请，交付付保险费费来保障障自己的的利益。。3）担保保所承担担的是被被保证人人违约或或失误的的风险；；而保险险所承担担的是投投保人自自己无法法控制的的、偶然然的、意意外的风风险120第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）工程保证证担保与与工程保保险的比比较4）在担担保中，，被保证证人提供供担保的的根本目目的并非非为了转转移风险险，而是是为了满满足对方方要求提提供的信信用保障障；而在在保险中中，投保保人购买买保险则则是为了了转移风风险，保保障自身身的经济济利益。。5）在担担保中，，保证人人所承担担的风险险小于被被保证人人，只有有当被保保证人的的所有资资产都付付给保证证人，仍仍然无法法还清保保证人为为履约所所支付的的全部费费用时，，保证人人才会蒙蒙受损失失；而在在保险中中，保险险公司作作为唯一一的责任任人，将将对投保保人的意意外事故故负责。。相比之之下，保保险公司司所承担担的风险险明显要要高。121第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）工程保证证担保与与工程保保险的比比较6）在担担保中，，保证人人往往要要求被保保证人提提供反担担保，保保证人有有权追索索作为履履约所支支付的全全部费用用；而在在保险中中，作为为保险人人的保险险公司，，将按期期收取一一定数额额的保险险费，事事故发生生后，保保险公司司将按照照保险合合同规定定，负担担赔偿全全部或部部分损失失，保险险公司无无权向被被保险人人进行追追偿。7）在担担保中，，被保证证人因故故不能履履行合同同时，保保证人必必须采取取积极措措施，保保证合同同得以继继续履行行完成；；而在工工程保险险中，当当投保人人出现意意外损失失时，保保险公司司只需支支付相应应数额的的赔偿，，无须承承担其他他责任。。122第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）工程保证证担保与与工程保保险的比比较8）尽管管同属工工程风险险转移手手段，担担保是由由保证人人暂时承承担被保保证人的的信用风风险，然然后保证证人可通通过反担担保很快快追回部部分或全全部损失失；而保保险则是是将工程程风险从从投保人人转移给给保险人人，最终终由保险险公司承承担风险险损失。。9）当承承包商或或业主正正常履行行合同之之后，工工程保证证金当如如期返还还，只有有一方没没有正常常履约，，另一方方才能没没收对方方提供的的工程保保证金；；而在保保险中，，即使没没有发生生意外事事故，投投保人交交纳的保保险费也也不再返返还。10）担担保所要要交纳的的保证费费相当于于手续费费，因而而相对较较低，对对成本影影响很小小；而工工程保险险所要交交纳的保保险费则则相对较较高。对对工程成成本影响响很大。。123第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）保保险合合同保险合同同是投保保人与保保险人约约定保险险权利义义务关系系的协议议。保险险合同的的当事人人就是在在保险合合同中享享有权利利承担义义务的人人，包括括保险人人和投保保人。（1）保保险人保保险险人是指指与投保保人订立立保险合合同，并并承担赔赔偿或者者给付保保险金责责任的保保险公司司。（2）投投保人投投保保人是指指与保险险人订立立保险合合同，并并按照保保险合同同负有支支付保险险费义务务的人。。124第一章建建设工程程合同法法律基础础投保人应应具有以以下条件件：１．具有有相应的的权利能能力和行行为能力力。２．投保保人对保保险标的的具有保保险利益益。３．投保保人履行行交付保保险费的的义务。。125第一章建建设工程程合同法法律基础础（五）保保险合同同的分类类1．财产产保险合合同2．人身身保险合合同126第一章建建设工程程合同法法律基础础（六）保保险合同同的主要要条款保险人名名称和住住所投保人、、被保险险人名称称和住所所，保险标的的保险责任任和责任任的免除除保险期间间和保险险责任开开始的时时间保险价值值保险金额额保险费及及其支付付办法保险金赔赔偿或者者给付办办法违约责任任和争议议处理127第一章建建设工程程合同法法律基础础二、建设设工程保保险（一）建建设工程程保险概概述建设工程程保险是是指业主主或承包包商为了了建设工工程项目目顺利完完成而对对工程建建设中可可能产生生的人身身伤害或或财产损损失，而而向保险险公司投投保以化化解风险险的行为为。128第一章建建设工程程合同法法律基础础工程保险险的特点点1．承保保的风险险具有特特殊性2．保障障具有综综合性3．被保保险人具具有广泛泛性4．保险险期限具具有不确确定性5．保险险金额具具有变动动性129第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）建建设工程程涉及的的主要险险种建筑工程程一切险险(contractorsallrisks)安装工程程一切险险(erectionallrisks)130第一章建建设工程程合同法法律基础础三、建筑筑工程一一切险（一）建建筑工程程一切险险的被保保险人与与投保人人1．建筑筑工程一一切险的的被保险险人（1）业业主（工工程所有有人，建建设单位位）（2）承承包商（（施工单单位或投投标人））（3）技技术顾问问（4）其其他关系系方131第一章建建设工程程合同法法律基础础2．建筑筑工程一一切险的的投保人人（1）全全部承包包方式：：业主作作为投保保人（2）部部分承包包方式：：业主和和承包商商双方协协商推举举一方为为投保人人（3）分分段承包包方式：：业主作作为投保保人。（4）承承包商只只提供劳劳务的承承包方式式：承包包商作为为投保人人。132第一章建建设工程程合同法法律基础础（二）建建筑工程程一切险险的保险险对象与与保险标标的１．保险险对象凡领有营营业执照照的建筑筑单位所所新建、、扩建或或改建的的各种建建设项目目均可作作为建筑筑工程保保险的保保险对象象。133第一章建建设工程程合同法法律基础础２．保险险标的(1)建建筑工工程本身身(2)安安装工工程项目目(3)施施工机机具设备备(4)邻邻近财财产(6)场场地清清理费用用(5)业业主提提供的物物料及项项目134第一章建建设工程程合同法法律基础础（三）建建筑工程程一切险险的责任任范围1．物质质损失部部分的责责任范围围2．第三三者责任任保险的的责任范范围135第一章建建设工程程合同法法律基础础（四）建建筑工程程一切险险的除外外责任1．物物质损失失的保险险项目和和第三者者责任保保险均适适用的除除外责任任2．适用用于建筑筑工程一一切险物物质损失失部分的的特殊除除外责任任3．适用用于建筑筑工程一一切险第第三者责责任险部部分的除除外责任任136第一章建建设工程程合同法法律基础础1．物物质损失失的保险险项目和和第三者者责任保保险均适适用的除除外责任任1）战争争、恐怖怖活动、、谋反、、政变引引起的损损失、费费用或责责任；2）政府府命令或或任何公公共当局局的没收收、征用用、销毁毁或毁坏坏；3）罢工工、暴动动、民众众骚乱引引起的任任何操作作、费用用或责任任；4）核裂裂变、核核聚变、、核武器器、核材材料、核核辐射及及放射性性污染引引起的任任何损失失费用和和责任；；5）大气气、土地地、水污污染引起起的任何何损失费费用和责责任；6）被保保险人及及其代表表的故意意行为和和重大过过失引起起的损失或责责任；7）工程程全部停停工或部部分停工工引起的的损失、、费用和和责任。。8）罚金金、延误误、丧失失合同及及其他后后果损失失；9）保险险单规定定的免赔赔额。137第一章建建设工程程合同法法律基础础2．适用用于建筑筑工程一一切险物物质损失失部分的的特殊除除外责任任1）设计计错误引引起的损损失、费费用和责责任。2）自然然磨损、、内在或或潜在缺缺陷、物物质本身身变化3）因原原材料缺缺陷或工工艺不善善引起的的被保险险财产本本身的损损失4）非外外力引起起的机械械或电器器装置损损坏或建建筑用机机器、设设备、装装置失灵灵造成的的本身损损失。5）维修修保养或或正常检检修的费费用。6）档案案、文件件、账簿簿、票据据、现金金、各种种有价证证券、图图表资料料及包装装物料的的损失。。7）货物物盘点时时的盘亏亏损失。。8）领有有公共运运输用执执照的车车辆、船船舶和飞飞机的损损失。9）除非非另有约约定，在在被保险险工程开开始以前前已经存存在或形形成的位位于工地地范围内内或其周周围的属属于被保保险人的的财产的的损失。。10)除除非另另有约定定，在保保险单保保险期限限终止以以前，被被保险财财产中已已由业主主签发完完工验收收证书或或验收合合格或实实际占有有或使用用接收的的部分。。138第一章建建设工程程合同法法律基础础3．适用用于建筑筑工程一一切险第第三者责责任险部部分的除除外责任任1）保险险单物质质损失项项下或本本应在该该项下予予以负责责的损失失及各种种费用；；2）业主主、承包包商或其其他关系系方或他他们所雇雇用的在在工地现现场从事事与工程程有关工工作的职职员、工工人以及及他们的的家庭成成员的人人身伤亡亡或疾病病；3）业主主、承包包商或其其他关系系方或他他们所雇雇用的职职员、工工人所有有的或由由其照管管、控制制的财产产的损失失；4）领有有公共运运输执照照的车辆辆、船舶舶和飞机机造成的的事故；；5）由于于震动、、移动或或减弱支支撑而造造成的其其他财产产、土地地、房屋屋损失或或由于上上述原因因造成的的人身伤伤亡或财财产损失失；本