创始人失去公司控制权的法律问题分析

1创始人失去公司控制权的法律问题分析高山

高级合伙人王志东个个人简介介姓名：王王志东东生日：1967籍贯：广广东东东莞公司：点点击科科技有限限公司职位：总总裁中国IT界著名人人士，国国内协同同软件与与协同应应用理念念的提出出与倡导导者；BDWin、中文之之星、RichWin等著名中中文平台台的开发发人与总总设计师师；新浪网创创办人，，曾领导导新浪网网成为全全球最大大中文门门户并于于2000年在NASDAQ成功上市市。案例一王志东事件新浪王王志东事事件2001年6月1日，新浪浪董事会会以一票票弃权、、四票赞赞同免去去王志东东的CEO及董事职职务6月3日，新浪浪网在其其北美总总部宣布布，王志志东“因因个人原原因”辞辞去公司司首席执执行官、、总裁以以及董事事职务王志东在在沉默三三周之后后，6月25日在新闻闻发布会会上声明明他并没没有主动动辞职，，而且怀怀疑董事事会对他他解职的的正当性性。案例一王王志志东事件件哪里出了了问题？？一位分析析人士问问：“网网易是丁丁磊的，，搜狐是是张朝阳阳的，盛盛大是陈陈天桥的的，新浪浪到底是是谁的？？”案例一王王志志东事件件资本的力力量红杉资本本曾经对对所有的的CEO们发出警警告：“市场规规模和时时间就是是一切！！我们无无法改变变市场规规模，但但是我们们可以换换掉CEO。”案例一王王志志东事件件新浪股权权变化历历史新浪的前前身四通通利方于于1993年12月18日在北京京成立，，股权比比例是:四通集团团占79%，管理层层占21%。1997年，美国国三家风风险投资资公司首首次对四四通利方方投资650万美元。。1998年，四通通利方并并购华渊渊网，成成立新浪浪网。四四通利方方在新浪浪网中占占60%，华渊网网在其中中占40%。1999年4月，新浪浪完成第第二次私私募，获获国际融融资2500万美元。。当年11月，新浪浪又完成成一次超超过6000万美元的的融资。。2000年4月，新浪浪在美国国纳斯达达克上市市。上市后，，新浪的的股权结结构日益益分散，，当时身身为CEO和总裁的的王志东东从当初初持股21%不断稀释释到6%，最终失失去对公公司的控控制。案例一王王志志东事件件地震震对炎黄健健康传媒媒的员工工而言，，公司2008年10月底发生生的那件件事就像像一场电电影。10月21日，炎黄黄健康传传媒全体体员工收收到来自自公司顾顾问金玉玉丹的短短信：““公司董董事会开开会决定定，免去去赵松青青董事长长兼CEO职位，CEO职位由金金玉丹先先生于10月21日接任。。董事会会决议已已在email里发给大大家。炎炎黄需要要向前走走。炎黄黄的明天天需要我我们大家家共同去去创造。。感谢大大家一路路同行，，你们在在炎黄在在。我相相信大家家。金玉玉丹。””案例二炎炎黄健康康传媒地地震地震震然而，就就在第二二天，10月22日，炎黄黄健康传传媒全体体员工又又收到来来自公司司董事长长兼CEO赵松青的的短信：：“根据据《中华人民民共和国国劳动合合同法》第39条、第41条等有关关规定，，本公司司从10月21日即刻解解除金先先生(金玉丹)的劳动合合同关系系，请您您依照公公司人事事部要求求于10月22日上午立立即办理理有关离离职所需需手续，，有关金金先生的的薪资结结算等费费用，均均依照法法律规范范依法办办理。谨谨此，北北京炎黄黄健康快快车科技技有限公公司。””一位炎黄黄知情人人士向记记者介绍绍，金玉玉丹的职职位是公公司高级级顾问，，实际上上是投资资方派到到炎黄的的代表。。案例二炎炎黄健康康传媒地地震炎黄健康康传媒是是一家以以在医院院、药房房等医疗疗机构里里设立液液晶广告告屏的新新传媒公公司。资料显示示，炎黄黄传媒2006年9月获得软软银赛富富500万美元投投资，2007年10月获得兰兰馨亚洲洲等几家家风投的的3500万美元注注资，其其总共获获得近5000万美元的的风险投投资，而而创始人人的股权权在这一一过程中中被稀释释。案例二炎炎黄健康康传媒地地震炎黄传媒媒简介速8酒店概况况速8中国隶属属于北京京天瑞酒酒店集团团，该集集团是美美国速8品牌在中中国(包括港澳澳地区)的总特许许人。2004年4月天瑞酒酒店集团团被美国国圣达特特酒店集集团(现改为温温德姆酒酒店集团团)旗下的美美国速8品牌授予予在中国国发展的的总特许许权。案例三速速8酒店空降降CFOCOO2007年8月底，速速8宣布获得得AetosCapitalLP投资公司司5000万美元股股权融资资，融资资主要用用于速8直营店的的建设投投资，并并透露了了2008年上市的的打算。。但股权权融资迅迅速扩张张的同时时，速8也为此付付出了半半数以上上股权作作为代价价。速8酒店融资资案例三速速8酒店空降降CFOCOO2008年9月开始，，投资方方突然空空降了CFO和COO两个职位位的管理理人员以前这两两个职位位是空缺缺的，实实权都在在天瑞酒酒店集团团创始人人柏力手手中。现现在这两两个重要要职位被被委派了了投资方方的人，，实际上上将创始始人架空空了。媒体报道道：引发发投资方方介入管管理的直直接原因因是投资资方认为为速8加盟店发发展不利利。空降降案例三速速8酒店空降降CFOCOO对赌协议议对赌协议议（ValuationAdjustmentMechanism，VAM），即““估值调调整协议议”，是是投资方方（或收收购方））与融资资方（或或出让方方）在达达成融资资（或并并购）协协议时，，双方为为确保各各自的利利益而列列出的一一系列金金融条款款，用于于对未来来不确定定的情况况进行一一种约定定。如果约定定的条件件出现，，投资方方可以行行使一种种估值调调整协议议权利，，用以补补偿高估估企业价价值的损损失；如如果约定定的条件件不出现现，融资资方则行行使另一一种权利利，用以以补偿企企业价值值被低估估的损失失。资本运作作新概念念太子奶集集团概况况湖南太子子奶集团团是我国国最大的的发酵型型乳酸菌菌研发生生产基地地，是国国家高科科技企业业集团。。集团团拥有资资产逾30亿元，销销售收入入突破30亿，员工工上万人人。案例四对赌太子子奶太子奶集集团私募募成功2007年1月7日上午，，湖南太太子奶集集团在人人民大会会堂召开开新闻发发布会，，宣布该该集团私私募成功功，成功功引入战战略投资资资金7300万美元，，并积极极谋求海海外上市市。英联、摩摩根士丹丹利、高高盛三家家投行，，联合出出资7300万美元，，成立了了“中国国太子奶奶(开曼)控股有限限公司””，三家家投行占占离岸合合资公司司30％股权。。案例四对赌太子子奶案例四对赌太子子奶对赌结局局海外基金金不仅带带来了钱钱，还带带来了一一纸协议议：在收收到7300万美元注注资后的的前3年，如果果太子奶奶集团业业绩增长长超过50％，就可可调整(降低)对方股权权；如完完不成30％的业绩绩增长，，李途纯纯将会失失去控股股权。在太子奶奶历经停停产、断断货、资资金链断断裂等风风波后，，投行将将按照协协议注资资3000万美元，，2008年11月21日，李途途纯退出出太子奶奶。。案例四对赌太子子奶境外-境内投资资架构离岸公司香港公司项目公司（境内）创始人境外VC基金资本运作作构架境内投资资架构创始人投资人项目公司（境内）资本运作作构架境外-境内投资资架构离岸公司香港公司项目公司（境内）创始人境外VC基金境内投资资架构创始人投资人项目公司（境内）资本运作作构架VS背景张博士毕毕业于日日本神户户大学，，专业方方向是生生物结构构学。2006年1月，张博博士与著著名的A基金达成成协议：：1、双方共共同在BVI成立B公司，A基金占70%，张博士士占股30%；2、B公司在香香港成立立C公司；3、C公司在张张江成立立外资独独资公司司D公司，开开发生物物抗肿瘤瘤一类新新药；4、上述3个公司均均有3个董事席席位，张张博士在在3个公司均均担任董董事，并并担任D公司的CEO；5、项目资资金由A基金负责责，技术术由张博博士负责责。后张博士士以成本本价格将将自己研研发的相相关技术术转让给给D公司。案例五发发生生在张江江的真实实案例2008年12月，受金金融危机机影响，，A基金无力力再投资资该项目目。A基金通过过B公司董事事会决定定停止投投资D公司项目目，通过过D公司董事事会决议议，停止止项目开开发计划划，免去去张博士士CEO职位。案例五发发生生在张江江的真实实案例结果果法律分析析案例五发发生生在张江江的真实实案例D公司是外外商独资资企业:股东C的权力大大于董事事会的权权力;张博士是是3个董事之之一,没有决定定权.股东C是香港公公司:掌握在基基金A的控制中中;张博士是是3个董事之之一,没有决定定权.双方的合合资公司司B公司成立立在BVI::掌握在基基金A的控制中中;张博士是是3个董事之之一,只有30%的股权,没有决定定权.法律分析析案例五发发生生在张江江的真实实案例适用法律律:离岸公司司:通常适用用香港法法律,或所在地地法律,如BVI//开曼群岛岛等.中外合资资公司:适用中国国法律.争议解决决地\解决机构构离岸公司司:通常由香香港法院院处理.中外合资资公司:中国国际际贸易仲仲裁委员员会或公公司所在在地法院院.法律建议议案例五发发生生在张江江的真实实案例如果项目目上市目目标是在在国内,建议选择择境内合合资的架架构.如果项目目上市目目标是在在国外,要请境外外律师帮帮助自己己.只能是小小股东时时,要学习通通过法律律手段保保护自己己.领售权（Drag-AlongRight）领售权，，也称““拽售权权”，就就是指VC强制公司司原有股股东参与与投资者者发起的的公司出出售行为为的权利利，VC有权强制制公司的的原有股股东（主主要是指指创始人人和管理理团队））和自己己一起向向第三方方转让股股份，原原有股东东必须依依VC与第三方方达成的的转让价价格和条条件，参参与到VC与第三方方的股权权交易中中来。通常是在在有人愿愿意收购购，而某某些原有有股东不不愿意出出售时运运用，这这个条款款使得VC可以强制制出售。。资本运作作新概念念FilmLoop公司领售售权(1)美国有一一家名叫叫FilmLoop的互联网网公司，，2005年1月向GTV和GCP融资550万美元，，2006年5月，又向向ComVentures融资700万美元。。2006年10月，公司司推出新新的产品品，公司司和投资资人都对对前景乐乐观。可是2006年11月，由于于出资人人（LP）要求清清理非盈盈利的投投资项目目，ComVentures让FilmLoop公司在年年底之前前找到买买家。尽尽管创始始人不愿愿意出售售公司，，但是ComVentures的股份比比例较高高，另外外还握有有领售权权，可以以强制其其他投资资人和创创始人出出售。案例六硅硅谷谷案例2006年12月，由于于公司在在年底前前找不到到买家，，在圣诞诞节假期期的时候候，ComVentures让自己投投资的另另外一个个公司Fabrik收购了FilmLoop，收购价价格仅仅仅只比公公司在银银行的存存款（300万美元））略高。。FilmLoop公司的创创始人和和员工在在头一天天还拥有有一家公公司，并并且还有有300万美元的的银行存存款，第第二天，，他们发发现自己己失去了了股票、、失去公公司！案例六硅硅谷谷案例FilmLoop公司领售售权(2)有限公司司的权力力机构有限责任公司股份有限公司中外合资公司外资独(合)资公司备注股东会股东大会股东(会)董事会董事会董事会董事会执行董事执行董事监事(会)监事会监事(会)监事(会)董事长董事长董事长董事长总经理CEO总经理CEO总经理CEO总经理CEO财务总监CFO财务总监CFO财务总监CFO财务总监CFO法定代表人法定代表人法定代表人法定代表人有限公司司控制权权掌握公司司控制权权的法律律手段股东会-----控股权董事会-----董事席位位执行董事事-----无董事会会情况董事长------召集股东东会、董董事会法定代表表人------对外签约约权总经理------日常管理理权财务总监监------财务管理理权监事会------监事委派派权有限公司司控制权权如何控制制股东会会？开会权首次股东东会会议议由出资资最多的的股东召召集和主主持；；有限责任任公司设设立董事事会的，，股东会会会议由由董事会会召集，，董事长长主持；；有限责任任公司不不设董事事会的，，股东会会会议由由执行董董事召集集和主持持。代表十分分之一以以上表决决权的股股东，三三分之一一以上的的董事，，监事会会或者不不设监事事会的公公司的监监事有权权提议召召开临时时会议。。董事会或或者执行行董事不不能履行行或者不不履行召召集股东东会会议议职责的的，由监监事会或或者不设设监事会会的公司司的监事事召集和和主持；；监事会或或者监事事不召集集和主持持的，代代表十分分之一以以上表决决权的股股东可以以自行召召集和主主持。有限公司司控制权权如何控制制股东会会？表决权股东会会会议由股股东按照照出资比例例行使表决决权；但但是，公公司章程程另有规规定的除除外。股东会会会议作出出修改公公司章程程、增加加或者减减少注册册资本的的决议，，以及公公司合并并、分立立、解散散或者变变更公司司形式的的决议，，必须经经代表三三分之二二以上表表决权的的股东通通过。表决权是是同股同同权。三分之二二以上：：四分之之三、五五分之四四、十分分之九……有限公司司控制权权如何控制制股东会会？股东会权权力有限公司司的最大大权力机机构是股股东会，，股份有有限公司司的最大大权力机机构是股股东大会会。有限公司司控制权权有限公司司股东会会的相关关规定第三十七七条有有限责任任公司股股东会由由全体股股东组成成，股东东会是公公司的权权力机构构，依照照本法行行使职权权第三十八八条股股东会行行使下列列职权：：（一）决决定公司司的经营营方针和和投资计计划；（二）选选举和更更换非由由职工代代表担任任的董事事、监事事，决定定有关董董事、监监事的报报酬事项项；（三）审审议批准准董事会会的报告告；（四）审审议批准准监事会会或者监监事的报报告；（五）审审议批准准公司的的年度财财务预算算方案、、决算方方案；（六）审审议批准准公司的的利润分分配方案案和弥补补亏损方方案；（七）对对公司增增加或者者减少注注册资本本作出决决议；（八）对对发行公公司债券券作出决决议；（九）对对公司合合并、分分立、变变更公司司形式、、解散和和清算等等事项作作出决议议；（十）修修改公司司章程；；（十一））公司章章程规定定的其他他职权。。相关法条条如何控制制董事会会？-----有限公司司开会权董事会会会议由董董事长召召集和主主持；董董事长不不能履行行职务或或者不履履行职务务的，由由副董事事长召集集和主持持；副董董事长不不能履行行职务或或者不履履行职务务的，由由半数以以上董事事共同推推举一名名董事召召集和主主持。

表决权董事会决决议的表表决，实实行一人人一票。。人数3-13人，尽量量单数。。公司法没没有表决决比例的的规定，，一般为为二分之之一以上上表决权权的董事事同意通通过。

注意要点点：董事席位位、独立立董事、、CEO当然作为为董事。。有限公司司控制权权有限公司司相关规规定第四十七七条董董事会对对股东会会负责，，行使下下列职权权：（一）召召集股东东会会议议，并向向股东会会报告工工作；（二）执执行股东东会的决决议；（三）决决定公司司的经营营计划和和投资方方案；（四）制制订公司司的年度度财务预预算方案案、决算算方案；；（五）制制订公司司的利润润分配方方案和弥弥补亏损损方案；；（六）制制订公司司增加或或者减少少注册资资本以及及发行公公司债券券的方案案；（七）制制订公司司合并、、分立、、变更公公司形式式、解散散的方案案；（八）决决定公司司内部管管理机构构的设置置；（九）决决定聘任任或者解解聘公司司经理及及其报酬酬事项，，并根据据经理的的提名决决定聘任任或者解解聘公司司副经理理、财务务负责人人及其报报酬事项项；（十）制制定公司司的基本本管理制制度；（十一））公司章章程规定定的其他他职权。。相关法条条如何控制制董事会会？-----中外合资资企业中外合资资企业的的最大权权力机构构是董事事会。开会权董事会会会议每年年至少召召开1次，由董董事长负负责召集集并主持持。经1／3以上董事事提议，，可以由由董事长长召开董董事会临临时会议议。董事会会会议应当当有2／3以上董事事出席方方能举行行。

表决权由出席董董事会会会议的董董事一致致通过方方可作出出决议：：(一)合营企业业章程的的修改；；(二)合营企业业的中止止、解散散；(三)合营企业业注册资资本的增增加、减减少；(四)合营企业业的合并并、分立立。

其他事项项，可以以根据合合营企业业章程载载明的议议事规则则作出决决议。有限公司司控制权权一票否决决权在投票表表决时，，只要有有一张反反对票，，该被表表决的内内容就会会被否定定，这种种一票否否决机制制又称为为一票否否决权。。风险投资资机构占占有被投投资企业业的股份份一般都都小于50%，通常都都要求一一票否决决权。否决权内内容：重大事项项：改变变被投企企业的经经营方向向、对外外投资和和担保、、重大资资产的购购置、管管理层激激励约束束机制的的制定、、股份出出售及再再融资和和上市。。重要事项项：高管管人员的的聘请、、董事事席位变变化、贷贷款额度度、关联联交易。。普通经营营事项：：业务务合同签签署、对对外借款款、诉讼讼或仲裁裁、会计计政策等等。“共同控控制”的的概念。。有限公司司控制权权有限公司司的执行行董事第五十一一条股股东人数数较少或或者规模模较小的的有限责责任公司司，可以以设一名名执行董董事，不不设立董董事会。。执行董董事可以以兼任公公司经理理。执行董事事的职权权由公司司章程规规定。有限责任任公司不不设董事事会的，，股东会会会议由由执行董董事召集集和主持持。执行董事事如何确确定？股东、章章程、或或股东会会。有限公司司控制权权董事长董事长的的权力：：主持股东东会，召召集、主主持董事事会。中外合资资企业：：董事长长是合营营企业的的法定代代表人。。董事长如如何确定定？董事长的的产生办办法由公公司章程程规定。。股东一方方委派/推举/董事会选选举有限公司司控制权权总经理的的权限第五十条条有限限责任公公司可以以设经理理，由董董事会决决定聘任任或者解解聘。经经理对董董事会负负责，行行使下列列职权：：（一）主主持公司司的生产产经营管管理工作作，组织织实施董董事会决决议；（二）组组织实施施公司年年度经营营计划和和投资方方案；（三）拟拟订公司司内部管管理机构构设置方方案；（四）拟拟订公司司的基本本管理制制度；（五）制制定公司司的具体体规章；；（六）提提请聘任任或者解解聘公司司副经理理、财务务负责人人；（七）决决定聘任任或者解解聘除应应由董事事会决定定聘任或或者解聘聘以外的的负责管管理人员员；（八）董董事会授授予的其其他职权权。公司章程程对经理理职权另另有规定定的，从从其规定定。经理理列席董董事会会会议。相关法条条监事会或或监事有限责任任公司设设立监事事会，其其成员不不得少于于三人。。股东人人数较少少或者规规模较小小的有限限责任公公司，可可以设一一