担保法律制度2

1、2022/10/171第六章 担保法律制度本章学习习重点掌握保证证担保的的构成掌握保证证范围和和保证期期间掌握抵押押担保的的构成和和运用方方式掌握质押押担保的的构成和和运用方方式掌握留置置担保的的构成掌握定金金担保的的构成2020-01-162第一节担担保法律律概述案例P176一、担保保的概念念和特征征（一）担担保的概概念担保是指指法律为为保证特特定债权权人利益益的实现现而特别别规定的的以第三三人的信信用或者者以特定定财产保保证债务务人履行行债务，以实现现债权人人债权的的制度2020-01-1632020-01-164担保的法法律特征征从属性补充性优先受偿偿为保障主主债权而而设立，其存在在与否

2、取取决于主主债权的的状态对债权人人权利的的实现仅仅具有补补充作用用（二）担担保的法法律特征征二、担保保的分类类2020-01-165担保保证：指保证证人和债债权人约约定，当当债务人人不履行行债务时时，保证证人按照照约定履履行债务务或承担担责任的的行为；抵押：指债务务人或第第三人不不转移对对财产的的占有，将该财财产作为为债权的的担保；质押：指债务务人或第第三人将将其动产产移交债债权人占占有，将将该动产产作为债债权的担担保；留置：指债权权人按照照合同约约定占有有债务人人的动产产，债务务人不按按照合同同约定的的期限履履行债务务的，债债权人有有权依法法留置该该财产，以该财财产折价价或者以以拍卖、变卖该

3、该财产的的价款优优先受偿偿；定金：指当事事人约定定一方向向对方给给付定金金作为债债权的担担保；二、担保保的分类类三、担保保合同的的效力及及无效（一）担担保合同同的效力力1.担保条款款随主合合同的生生效而同同时生效效，或者者随当事事人约定定的时间间而生生效；2.债权人放放弃债务务人提供供的物保保的，其其它保证证人在该该物保价价值范围围内免除除担保责责任；3.担保合同同为主合合同的从从合同，主合同同无效，担保合合同即无无效，案案例P1792020-01-166（二）担担保合同同的无效效1.机关和以以公益为为目的的的事业单单位、社社会团体体违反法法律规定定提供担担保的，担保合合同无效效；2.董事、经

4、经理违反反公司章章程的规规定，未未经股东东会、股股东大会会或者董董事会同同意，以以公司资资产为本本公司的的股东或或者个人人债务提提供担保保的，担担保合同同无效；3.以法律、法规禁禁止流通通的财产产或者不不可转让让的财产产设定担担保的，担保合合同无效效；72020-01-1681996年12月23日，河南南省新乡乡市广发发电工材材料有限限公司（以下简简称广发发电工公公司）因因购材料料向新乡乡市商业业银行劳劳动路支支行（以以下简称称商行劳劳支）申申请贷款款50万元，并并以马炳炳旺位于于本市开开发区田田园别墅墅的一幢幢价值90余万元的的房产作作抵押，广发电电工公司司向商行行劳支提提供了马马炳旺的的抵

5、押声声明书，12月24日，新乡乡市房管管局为该该房产办办理了房房屋他项项权证，据此，商行劳劳支于当当年12月25日将50万元贷款款发放给给了广发发电工公公司。商商行劳支支在多次次催款无无果的情情况下，将马炳炳旺起诉诉到法院院，要求求变卖马马炳旺所所抵押的的房产以以偿还贷贷款50万元及应应付利息息、罚息息案例分析析就本案而而言，是是以马炳炳旺的城城市房产产作抵押押物的，那么按按照法律律规定就就应办理理抵押物物登记，应由新新乡市房房管局负负责办理理此项登登记。而而新乡市市房管局局在既没没有马炳炳旺本人人委托，马炳旺旺本人也也未到场场的情况况下办理理了马炳炳旺房产产抵押物物他项权权利登记记，是违违反

6、法定定程序的的。按照照我国行政诉讼讼法第五十四四条第二二款第三三目规定定：“具具体行政政行为违违反法定定程序的的，应判判决撤销销或部分分撤销。”故在在马炳旺旺向人民民法院提提起行政政诉讼时时，一、二审法法院都对对新乡市市房管局局所办理理的马炳炳旺房产产的他项项权证进进行了撤撤销。由由此，本本案中马马炳旺与与商行劳劳支之间间的贷款款抵押合合同生效效的事实实及法律律依据就就不存在在了，故故人民法法院对原原告商行行劳支的的诉讼请请求不予予支持2020-01-1692020-01-1610第二节保证1、概念（主合同同）债权人债债务人人（保证合合同）（信任任关系）保证是指指保证人人和债权权人约定定，当债

7、债务人不不履行债债务时，保证人人按照约约定履行行债务或或者承担担责任的的行为保证人2020-01-16112.保证证的分类类一般保证证连带责任任保证共同保证证最高额保保证（1）一般保保证指当事人人约定，当债务务人不能能履行债债务时，由保证证人承担担清偿责责任的保保证方式式；在一般保保证方式式中，担担保人享享有优先先诉抗辩权权，其相当当于第二二序位的的债务人人只有在债债权人已已依法对对主债务务人的财财产诉请请执行后后仍不能能获得清清偿时，才负清清偿责任任2020-01-1612不能行使使诉抗辩辩权：（1）债务人人住所变变更，致致使债权权人要求求其履行行债务发发生重大大困难的的；（2）人民法法院受

8、理理债务人人破产案案件，中中止执行行程序的的；（3）保证人人以书面面实行放放弃优先先诉抗辩辩权2020-01-1613（2）连带责责任保证证指当事人人在合同同中约定定保证人人与债务务人对债债务承担担连带责责任的保保证方式式；在连带责责任的保保证中，保证人人的责任任不是补补充性的的；连带责任任保证的的债务人人在主合合同规定定的债务务履行期期届满没没有履行行债务的的，债权权人可以以要求债债务人履履行债务务，也可可以要求求保证人人在其保保证范围围内承担担保证责责任；2020-01-1614（3）共同保保证指保证人人为两人人以上的的保证；同一债务务有两个个以上保保证人的的，保证证人应当当按照合合同约定

9、定的保证证份额，承担保保证责任任；2020-01-1615（4）最高额额保证指保证人人与债权权人协议议在最高高额限度度内，就就一定期期间连续续发生的的借贷合合同或某某项商品品交易合合同订立立的保证证合同；2020-01-16163.保证人的的条件（1）保证人人是否有有代偿能能力：保保证人基基本的资资格要求求；（2）不能成成为保证证人的主主体包括括：a.国家机关关不得为为保证人人；b.学校、幼幼儿园、医院等等以公益益为目的的的事业业单位、社会团团体；c.企业法人人的分支支机构、职能部部门2020-01-16174.担保合同同的内容容被保证的的主债权权种类、数额；债务人履履行债务务的期限限；保证的

10、方方式；保证担保保的范围围保证的期期间双方认为为需要约约定的其其他事项项2020-01-16184.保证的其其他规定定（1）保证责责任：指指债务人人到期无无法清偿偿时，保保证人根根据自己己的承诺诺应实际际承担的的责任；保证担保保的范围围包括主主债权及及利息、违约金金、损害害赔偿金金和实现现债权的的费用；债权人依依法将主主债权转转让给第第三人的的，保证证人在原原保证担担保的范范围内继继续承担担保证责责任；债权人许许可债务务人转让让债务的的或债权权人与债债务人协协议变更更主合同同的，应应取得保保证人书书面同意意2020-01-161920甲、乙于于2001年10月5日签订一一借款合合同，丙丙作为担

11、担保方在在借款合合同上签签字。合合同约定定乙的还还款日期期为2002年2月5日，到期期未还由由丙对借借款本金金500万元承担担连带责责任。2001年12月1日，甲、乙双方方经协商商将还款款期延至至2002年4月5日，并通通知丙，丙对此此未置可可否。2002年5月1日，甲因因乙未按按期还款款而首次次要求丙丙偿还借借款本息息。根据据上述案案情，请请判断下下列说法法是否正正确。1、就保证证范围而而言，丙丙对本金金的利息息不承担担保证责责任。2、由于丙丙对延期期还款期期未置可可否，故故丙不再再承担保保证责任任。3、根据约约定的保保证方式式，甲应应该先向向乙主张张权利后后才能向向丙主张张权利。4、若丙不

12、不同意变变更还款款期，则则甲向丙丙主张权权利的保保证期间间止于2002年8月5日。5、若丙书书面同意意变更还还款期，则甲向向丙主张张权利的的保证期期间止于于2002年10月5日1、正确。根据合合同约定定，到期期未还由由丙对借借款本金金500万元承担担连带责责任。根根据担保法第二十一一条规定定，保证证担保的的范围包包括主债债权及利利息、违违约金、损害赔赔偿金和和实现债债权的费费用。保保证合同同另有约约定的，按照约约定。当当事人对对保证担担保的范范围没有有约定或或者约定定不明确确的，保保证人应应当对全全部债务务承担责责任。2、错误。根据担保法规定，债债权人与与债务人人对主合合同履行行期限作作为变动

13、动，未经经保证人人书面同同意的，保证期期间为原原合同约约定的或或者法律律规定的的期间。2020-01-16213、错误。合同约约定的是是承担“连带责责任”。丙承担担的是“连带责责任保证证”，而而非“一一般保证证”。只只要债务务人在主主合同规规定的债债务履行行期限届届满时没没有履行行债务的的，债权权人可直直接要求求保证人人在其保保证范围围内承担担保证责责任。4、正确。保证人人与债权权人未约约定保证证期间的的，法律律规定的的保证期期间为主主债务履履行期届届满之日日起6个月。5、正确。理由同同上。补补充一条条：保证证合同应应当以书书面订立立。根据据此规定定，丙书书面同意意，变更更有效期期有效。202

14、0-01-1622第三节担担保物权权一、抵押押的概念念和特征征抵押，是是指债务务人或者者第三人人不转移移对财产产的占有有，将该该财产作作为债权权的担保保债务人不不履行债债务时，债权人人有权依依法以该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受受偿2020-01-16232020-01-1624特征：1)抵抵押权具具有从属属性：以以主债成成立为前前提2)抵抵押权具具有不可可分性：指债权权的全部部或部分分的担保保效力及及于抵押押物的全全部及部部分；3)抵押押权具有有物上位位性：担担保期间间，担保保财产毁毁损、灭灭失或者者被征收收等，担担保物权权人可以以就获得得的保险险金、赔赔偿金或或者

15、补偿偿金等优优先受偿偿4）抵押押权不是是转移标标的物占占有的的的担保物物权25抵押权的的设定应应当由双双方签订订抵押合合同抵押合同同的内容容包括：被担保保的主债债权种类类、数额额；债务务人履行行债务的的期限；抵押物物的名称称、数量量、质量量、状况况、所在在地、所所有权权权属或者者使用权权权属抵押当事事人包括括抵押人人和抵押押权人，抵押权权人即为为债权人人；抵押押人即抵抵押财产产的所有有人，既既可能是是债务人人，也可可能是第第三人抵押人必必须对设设定抵押押的财产产享有所所有权或或处分权权二、抵押押权的设设定2020-01-1626（一）抵抵押物抵押物又又称为抵抵押财产产，根据据物权法规定，可可以

16、作为为抵押物物的财产产有：1.建筑物和和其他土土地附着着物2.建设用地地使用权权3.以招标、拍卖、公开协协商等方方式取得得的荒地地等土地地承包经经营权4.生产设备备、原材材料、半半成品、产品5.正在建造造的建筑筑物、船船舶、航航空器6.运输工具具2020-01-1627不能用于于抵押的的财产有有：1.土地所有有权2.耕地、宅宅基地、自留地地、自留留山等集集体所有有的土地地使用权权3.学校、幼幼儿园、医院等等以公益益为目的的的事业业单位4.所有权、使用权权不明或或者有争争议的财财产5.依法被查查封、扣扣押、监监管的财财产（二）抵抵押登记记抵押物登登记的效效力有两两种情形形：1.登记是抵抵押权的的

17、设立条条件；不动产的的抵押应应办理抵抵押物登登记，抵抵押权自自登记之日日起设立；2.登记为对对抗第三三人的效效力动产是办办理自愿愿登记，抵押权权自抵押押合同生生效时设设立，若若未经登登记，不不得对抗抗善意第第三人；以汽车作作为抵押押物的案案例28（三）抵抵押权人人的权利利抵押物的的占有权权：有权权继续占占有抵押押物，并并有权取取得抵押押物的孳孳息；孳孳息包括括天然孳孳息和法法定孳息息；抵押人对对抵押物物的处分分权：包包括转让让、继承承或者赠赠与的；抵押人对对抵押物物设定多多项抵押押的权利利：抵押押人可以以就同一一抵押物物设定多多个抵押押权，但但不得超超出余额额部分；抵押人对对抵押物物的收益益权

18、2020-01-1629抵押权人人的权利利抵押权人人的权利利主要包包括：保全抵押押物放弃抵押押权或者者变更抵抵押权的的顺位优先受偿偿权2020-01-16302020-01-1631（四）抵抵押权的的实现担保物权权的担保保范围包包括主债债权及其其利息、违约金金、损害害赔偿金金、保管管担保财财产和实实现担保保物权的的费用抵押物折折价或者者拍卖、变卖所所得的价价款，当当事人没没有约定定的，清清偿顺序序如下：1.实现抵押押权的费费用2.主债权的的利息3.主债权案例P1942020-01-1632甲公司向向乙银行行借款100万元，乙乙银行要要求甲公公司提供供担保，丙公司司以一套套设备（价值约约80万元

19、）为为该债务务提供抵抵押担保保，并签签订了抵抵押合同同，办理理了抵押押登记，同时，丁公司司提供保保证担保保。当事事人对保保证担保保和物保保的范围围均未作作约定。现因甲甲公司无无力还款款，乙银银行要求求丙公司司和丁公公司承担担责任而而引起纠纠纷问题：（1）乙银行行可否任任意选择择丙公司司或者丁丁公司承承担担保保责任？为什么么？（2）若乙银银行选择择丁公司司承担担担保责任任，丁公公司承担担责任后后，可否否要求丙丙公司承承担相应应的份额额？为什什么？（1）可以。以物权法第176条规定，同一债债权既有有保证人人，又有有第三人人提供物物保的，债权人人可以请请求保证证人或者者物的担担保人承承担担保保责任。

20、本案中中，丙公公司为该该债务提提供抵押押担保，丁公司司为该债债务提供供保证担担保，且且未约定定担保范范围，担担保物权权人乙银银行可以以选择丙丙或丁承承担担保保责任。故乙银银行可任任向丙公公司或丁丁公司或或丙公司司和丁公公司请求求承担担担保责任任。（2）不可以以。根据据物权法第176条规定，提供担担保的第第三人承承担担保保责任后后，有权权向债务务人追偿偿。所以以丁公司司承担责责任后，只能向向债务人人甲公司司追偿，不可要要求丙公公司承担担相应的的份额33多个抵押押权并存存时的清清偿顺序序1.抵押权已已登记的的，按照照登记的的先后顺顺序清偿偿；顺序序相同的的，按照照债权比比例清偿偿；2.抵押权已已登

21、记的的先于未未登记的的受偿；3.抵押权未未登记的的，按照照债权比比例清偿偿；4.顺序在先先的抵押押权与该该财产的的所有权权归属一一人时，该财产产的所有有权人可可以以其其抵押权权对抗顺顺序在后后的抵押押权；5.顺序在后后的抵押押权所担担保的债债权先到到期的，抵押权权人只能能就抵押押物价值值超出顺顺序在先先的抵押押担保债债权的部部分受偿偿2020-01-1634三、质权权（一）质质权的概概念和特特征质权，是是指债权权人于债债务人不不履行债债务时，得就债债务人或或第三人人移转占占有而供供担保的的特定动动产或权权利卖得得的价金金优先受受偿的权权利；质权包括括动产质质权和权权利质权权；质权人：享有质质权

22、的债债权；出质人：将特定定动产或或权利移移转质权权人占有有而供债债之担保保的债务务人2020-01-1635重点：抵抵押权与与质权的的比较1.标的物不不一样抵押的标标的物既既可以是是动产也也可以是是不动产产，而质质权的标标的物不不包括不不动产2.抵押权的的设定不不要求移移转抵押押物的占占有质权的设设定必须须移转占占有；3.抵押人对对抵押物物可以占占有、使使用、收收益；但但质权人人不能直直接对质质权物进进行占有有、使用用、收益益2020-01-1636（二）动动产质权权1.动产质权权的设定定质权自质质物移交交给质权权人占有有时设立立，因此此只有出出质人将将出质的的动产移移交以债债权人占占有，债债

23、权人才才能取得得质权2.动产质权权的标的的物动产质权权的标的的物应为为动产，该动产产须具有有财产价价值并可可依法定定程序变变卖3.动产质权权的效力力动产质权权设立后后，在主主债务清清偿以前前，质权权人有权权占有质质物，并并有权收收取质物物所生的的孳息案例：P1983738甲为电脑脑销售商商，因临临时出国国，将尚尚未出售售的一批批电脑委委托好友友乙暂时时保管。乙因经经商急需需资金而而向丙借借款，丙丙要求提提供担保保，乙遂遂将甲的的电脑出出质于丙丙。丙将将该电脑脑委托于于丁保管管，费用用1000元。后甲甲发现此此事，遂遂引起纠纠纷。问题：（1）丙对该该电脑是是否享有有质权？为什么么？（2）保管费费

24、由1000元由谁承承担？为为什么（1）享有；质权适适用善意意取得制制度。本本案中，甲为财财产的所所有人，乙为财财产的保保管人，乙本无无权利将将甲的电电脑出质质于丙，但丙不不知乙无无权出质质该电脑脑，乙将将该电脑脑出质于于丙，丙丙可因善善意而取取得对电电脑的质质权。（2）由乙承承担；当当事人对对质物的的保管费费用由约约定的，依照其其约定；无约定定时，质质权人享享有费用用返还请请求权。依照担保法第67条的规定定，在质质权关系系存续期期间内，质物需需要保管管的，保保管费用用有约定定时依照照其约定定，无约约定时由由出质人人承担。故保管管费用1000元由乙承承担2020-01-1639（三）权权利质权权

25、可作为权权利质权权的权利利有：1.汇票、支支票、本本票；2.债券、存存款单；3.仓单、提提单；4.可以转让让的基金金份额、股权；5.可以转让让的注册册商标专专用权、专利权权、著作作权等知知识产权权中的财财产权；6.应收账款款2020-01-1640有价证券券的出质质：对于汇票票、支票票、本票票、债券券、存款款单、仓仓单、提提单出质质的，应应注意以以下3点：1.必须在汇汇票、支支票、本本票上背背书记载载“质押押”字样样，否则则不能对对抗善意意第三人人；2.以存款单单出质的的，签发发银行核核押后又又受理挂挂失并造造成存款款流失的的，应当当承担民民事责任任；3.汇票、本本票、支支票、债债券、存存款单

26、、仓单、提单出出质的，质权人人再转让让或者质质押的无无效2020-01-1641四、留置置权（一）留留置权的的概念留置权是是指债权权人合法法占有债债务人的的动产，在债务务人不履履行到期期债务时时债权人人有权依依法留置置该财产产，并有有权就该该财产优优先受偿偿的权利利2020-01-1642（二）留留置权的的成立条条件1.债权人合合法占有有债务人人的动产产原则上动动产应当当属于债债务人所所有，但但留置权权也可以以善意取取得2.占有的动动产与债债权属于于同一法法律关系系，但法法律另有有规定的的除外；3.债权已届届清偿期期且债务务人未按按规定期期限履行行义务债权人虽虽然占有有债务人人的动产产，但在在

27、债权尚尚未届清清偿期时时，不产产生留置置权；只有在债债权已届届清偿期期，债务务人仍不不履行债债务时，债权人人才可以以留置债债务人的的动产43（三）留留置权人人的权利利和义务务权利：1.留置标的的物2.变价权与与优先受受偿权3.保管留置置物费用用的返还还请求权权义务：1.妥善保管管留置物物的义务务2.不得擅自自使用、利用留留置物的的义务3.返还留置置物的义义务44第四节定定金一、定金金的概念念和特征征 定金是指指合同当当事人一一方于合合同成立立后在合合同为履履行以前前，为保保证合同同的履行行，按照照合同标标的额的的一定比比例，预预先给付付对方一一定数额额的款项项2020-01-1645定金的特特

28、征：具有预先先给付的的性质：定金可可抵作价价款有证明合合同成立立的作用用：其是是合同订订立的证证据是合同担担保的一一种形式式：旨在在确保主主合同的的履行2020-01-16461.单纯的预预付款不不起担保保作用，而定金金具有担担保作用用；2.交付定金金的协议议是从合合同，而而交付预预付款的的协议一一般是合合同内容容的一部部分；3.定金具有有罚则，而预付付款没有有；4.定金不仅仅适用金金钱履行行义务的的合同，还适用用其它合合同，而而预付款款只能适适用以金金钱履行行义务的的合同；5.定金一般般一次性性交付，而预付付款可以以分期交交付2020-01-1647定金与预预付款的的区别定金的给给付一般般是在订订立合同同之时，也可在在订立合合同之后后未履行行之前，而违约约金是在在违约时时支付；定金证约约和预先先给付的的作用，违约金金没有此此作用；定金主要要是担保保功能，违约金金反应的的是合同同的责任任；定金的数数额不超超过主合合同标的的额的20%，2020-01-1648定金与违违约金的的比较定金的分分类：成约定金金：即以以定金的的支付作作为合同同成立的的条件；证约定金金：即以以定金的的交付作作为合同同成立的的证明；违约定金金：即以以定金作作为不履履行合同同的