合同法规及其案例分析

1、第4章合同法规及其案例分析4.1合同法调整的范围及基本原则4.1.1合同的概念与特征1合同的概念 2合同的法律特征我国合同 法第2条采用狭义的合同定义:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。(1)合同的主体是经法律认可的自然人、法人和其它组织(2)合同当事人的法律地位平等(3)合同是设立、变更、终止债权债务关系的协议 4.1.2合同同法的概概念与调调整范围围1.合同同法的概概念广义的合合同法,是指由由国家制制定的,并由国国家强制制力保证证实施的的,调整整合同关关系的法法律规范范的总称称。宪法、民民法通则则、合同法、合同法法规、地地方性合合同

2、法规规、最高高人民法法院关于于合同法法规的司司法解释释以及中中国缔结结、参加加或承认认的国际际条约和和国际惯惯例组成成的。狭义的合合同法仅指中中华人民民共和国国合同法法(以以下简称称合同同法)。本书讲的的合同法法是狭义义的。中华人民民共和国国合同法法九届人大大第二次次会议于于1999年3月15日通过、公布，自1999年10月1日起施行行。 总则第一章一一般规定定第二章合合同的订订立第三章合合同的效效力第四章合合同的履履行第五章合合同的变变更和转转让第六章合合同的权权利义务务终止第七章违违约责任任第八章其其他规定定分总则、分分则、附附则三部分，共计二二十三章章，428条分则第九章买买卖卖合同第十

3、章供供用用电、水水、气、热力合合同第十一章章赠赠与合合同第十二章章借借款合合同第十三章章租租赁合合同第十四章章融融资租租赁合同同第十五章章承承揽合合同第十六章章建建设工工程合同同第十七章章运运输合合同第十八章章技技术合合同第十九章章保保管合合同第二十章章仓仓储合合同第二十一一章委委托托合同第二十二二章行行纪纪合同第二十三三章居居间间合同附则2.合同同法调整整的范围围合同法调调整的范范围是平平等主体体：法人人、经济济组织、自然人人之间的的买卖、借贷、租赁、赠与等等合同关关系。婚婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的的协议,适用其其它法律律的规定定。当事人意意思表示示一致的的基础上上，还必必须交

4、付付标的物物或者其其他给付付义务的的合同是是（）。A.诺诺成合同同B.要物合合同C.计划划合同D.双双务合同同当事人双双方相互互承担对对待给付付义务的的合同是是（）。A.诺成成合同B.有有偿合同同C.计划合合同D.双务务合同 B D4.1.3合同同法的基基本原则则（1）平等原原则合同法第3条规定：“合同同当事人人的法律律地位平平等，一一方不得得将自己己的意志志强加给给另一方方。”（2）自愿原原则合同法第4条：“当当事人依依法享有有自愿订订立合同同的权利利，任何何单位和和个人不不得非法法干预（3）公平原原则合同法第5条：“当当事人应应当遵循循公平原原则确定定各方的的权利和和义务。”（4）诚实信信

5、用原则则合同法第6条：“当当事人行行使权利利、履行行义务应应当遵循循诚实信信用原则则。”（）合合法原则则合同法第7条：“当当事人订订立、履履行合同同，应当当遵守法法律、行行政法规规，尊重重社会公公德，不不得扰乱乱社会经经济秩序序，损害害社会公公共利益益。”4.1.4合同的法法律约束束力我国合同法规定,依法成立的合合同,对当事人人具法律律约束力力。当事事人应当当按照合合同的约约定履行行自己的的义务,不得擅自自变更和和解除合合同。所所以合同同一旦依依法成立立,即对当事事人产生生约束力力,合同的约约束力表表现为当事人必必须遵守守合同的的约定,依法成立立的合同同是受法法律保护护的。4.2合合同的订订立

6、及实实例分析析4.2.1合同同的形式式与内容容（1）口头形形式：对话（2）书面形形式：合同书、信件和和数据电电文（3）其它形式：公证、审审批、登登记、默示合同三要要素：主体（当当事人）、标的的、权利利和义务务。依据合合同法的规定定，合同同形式中中不属于于书面合合同形式式的是()。A传真B电电子邮件件C登记D信信件 C合同的内内容，就就是合同同所确定定的当事事人各方方的权利利和义务务。大部部分由合合同当事事人约定定，少数数由法律律直接规规定产生生。一般般包括以以下条款款：7 违约责任6 履行期限、地点和方式5 价款或报酬4 质量3 数量2 标的 1 当事人的名称或者姓名和住所8 解决争议的办法当

7、事人约定的主要条款4.2合合同的订订立及实实例分析析4.2.1合同同的形式式与内容（一）当当事人的的名称或或者姓名名和住所所（一）当当事人的的名称或或者姓名名和住所所；（二）标标的；（三）数数量；（四）质质量；（五）价价款或者者报酬；（六）履履行期限限、地点点和方式式；（七）违违约责任任；（八）解解决争议议的方法法。(1)姓姓名住住所(2)标标的(3)数数量(4)质质量(5)合合同价(固定；可调； 成本本酬金金)(6)资资料交付付(7)材材料设备备(8)拨拨款结算算(9)竣竣工验收收(10)质保期期限(11)双方补补充协作作条款施工合同同主要条款款（11点）4.2.2合同同的格式式条款是指当事

8、事人因重重复使用用而预先先拟订的的,并在在订立合合同时未未与对方方协商的的条款。对格式条条款的限限制：第一，提供格格式条款款的一方方有提示示、说明明的义务务，第二，提供格式式条款一一方免除除其责任任、加重重对方责责任、排排除对方方主要权权利的条条款无效效。第三，对格式条条款有两两种以上上解释的的应当做做出不利利于提供供格式条条款一方方的解释释；在格格式条款款和非格格式条款款不一致致时，应应当采用用非格式式条款。下列有关关格式条条款的表表述中，错误的的有()。A.格式条款款是经双双方协商商采用的的标准合合同条款款B提供格格式条款款方设置置排除对对方主要要权利的的条款无无效C当格式式条款与与非格式

9、式条款不不一致时时，应采采用非格格式条款款D.如果对争争议条款款有两种种解释时时，应做做出有利利于提供供格式条条款方的的解释E如果对对争议条条款有两两种解释释时，应应做出不不利于提提供格式式条款方方的解释释 AD4.2.3要约约与承诺诺1.要约约要约是希望和他他人订立立合同的的意思表表示。具备两个个条件：内容具体体确定和表明经经受要约约人承诺诺，要约约人受该该意思表表示的约约束。要约可以以撤销，但附期期限的要要约不可可撤销和和受要约约人有理理由认为为要约不不可撤销销并为此此付出代代价的要要约，不不能撤销销。要约的有有效条件件要约是是由具有有订约能能力的特特定人作作出的意意思表示示 who2要约

10、约必须具具有订立立合同的的意图what to do3要约约必须向向要约人人希望与与之缔结结合同的的受要约约人发出出 tosb4要约约的内容容必须具具体确定定 exact5要约约必须送送达到受受要约人人 arrive概念：要约邀请请又称为为要约引引诱，是是指希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示，其目的的在于邀邀请对方方向自己己发出要要约。在在工程建建设中，工程招标标即要约约邀请，投标报报价属于于要约，中标函函则是承承诺。（2）要约邀邀请要约邀请请的特点点1要约约邀请不不具有缔缔约目的的。2发出出要约邀邀请的当当事人，可以随随时撤回回要约邀邀请。3要约约邀请不不是合同同订立过过程的必必经阶段

11、段。4要约约邀请也也是具有有法律意意义的意意思表示示，特别别是当要要约邀请请中包含含承诺方法法或承诺标准准的内容时时。要约邀请的形式寄送的价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告要约与要要约邀请请的区别别（1）要约一一般是向向特定人人发出的的；而要要约邀请请是向非非特定人人发出的的。（2）要约的的内容是是具体确确定的；而要约约邀请的的内容没没有这一一要求。（3）要约是是订立合合同的行行为，对对要约人人有约束束力；而而要约邀邀请是订订立合同同的预备备行为，对发要要约邀请请人不具具有约束束力。（4）要约是是主动的的，即是是当事人人自己主主动愿意意订立合合同的意意思表示示；而要要约邀请请是被动动的，

12、即即是当事事人希望望对方主主动向自自己提出出订立合合同的意意思表示示。现实生活活中，有有时要约约和要约约邀请非非常相似似，很难难区分。现实生活活中，属属于要约邀请请的：合同法第15条规定，寄送的的价目表表（报价价单）、拍卖公公告、招招标公告告、招股股说明书书、一般般商业广告告（符合合要约规规定的除除外）等为要约约邀请。现实生活活中，属属于要约的：市内交通通设立的的汽车站站、邮筒筒、出租租车、商商品上的的价格标标签、符符合要约约规定的的商业广广告、悬悬赏广告告等为要要约。商业广告告商业广告告是指商商品经营营者或服服务提供供者承担担费用通通过一定定的媒介介和形式式直接或或间接的的介绍所所推销的的商

13、品或或提供的的服务的的广告。第十五条条商业业广告的的内容符符合要约约规定的的，视为为要约。依据合合同法的规定定，下列列文件中中，属于于要约的的是()。A招标标公告B投投标书C寄寄送的价价目表D招招股说明明书不属于要要约与要要约邀请请的主要要区别是是()。A是是否采用用书面形形式B在法法律上是是否须承承担责任任C内容是是否具体体确定D.是是否明明示希望望与他人人订立合合同 B A【案例例】广东华城城公司在在报纸杂杂志上刊刊登广告告称，为为纪念本本公司成成立50周年，特特推出24K黄金项链链，重10克，每条条1000元。广告告介绍了了项链的的特点并并附彩色色图形作作辅助说说明。广广告称，欲购者者汇

14、款至至本公司司，本公公司将在在一周内内将项链链寄出。广告三三个月内内有效。北京李李某收集集项链，见广告告后即寄寄1000元给华城城公司。一周后后被告知知黄金项项链是限限量销售售，已全全部售出出。后李李某起诉诉至法院院，要求求华城公公司承担担 违约约责任。问：1.华城公司司的广告告是要约约还是要要约邀请请？2.华城公司司应承担担违约责责任吗？【参考答答案】1.该案案中的广广告构成成了要约约，其送送达后即即产生效效力，相相对人即即获得了了承诺权权。2.相对对人承诺诺（汇款款）后，合同成成立，华华城公司司应履行行义务。若不履履行，构构成违约约。建设工程程合同的的订立招标公告评标资格预审招标文件投标文

15、件招标截止日开标中标定标签订合同竣工开工保修结束要约邀请要约承诺订立合同的程序要 约承 诺要约邀请投 标中 标招 标合同成立谈判签约缔约过失失责任违约责任任缔约过失失责任投标保证证金招标公告告投标文件件开标评标定标合同签订订招标文件件中标通知知书投标招标要约邀请请要约要约生效效后合同成立立前合同成立立合同执行行要约的意意思表示示：不擅擅自终止止招标；订立合合同意思表示示：不放放弃中标标；不拒拒绝订立立合同要约要约审查查承诺签订合同同（3）要要约的生生效时间间：(1)以对话形式式作出的要要约，即即时生效效(2)以非对话形形式作出的要要约，到到达受要要约人时时生效。A、到达并并不一定定要求实实际送

16、到到受要约约人或其其代理人人的手中中，只要要送到受受要约人人能够控控制的地地方即为为送达，比如受受要约人人邮箱、信箱。B、未送达达前要约约人可以以修改或或者撤回回要约。(3)此外，合同法第十六条条对一些特特殊的形形式作了了明确的的规定，要约采采用数据据电文形形式，一一是收件件人指定定了特定定系统接接受数据据电文的的，该数数据电文文进入特定系统统的时间间视到达达时间；二是没没有指定定特定系系统的，该数据据电文进进入收件件人的任任何系统统的首次时间间视为到到达时间间。（4）要约的的撤回与与撤销1要约的撤撤回。要约的的撤回是是指要约约人在要要约发出出以后，未到达达受要约约人之前前，有权权宣告取取消要

17、约约。2要约的撤撤销。要约的的撤销，是指要要约人在在要约到到达受要要约人并并生效以以后，将将该项要要约取消消，从而而使要约约的效力力归于消消灭。合同法法第19条规规定：有有下列情情形之一一的，要要约不得得撤消。1.要约约人确定定了承诺诺期限或或者以其其他形式式明示要要约不可可撤消；2.受要要约人有有理由认认为要约约是不可可撤消的的，并已已经为履履行合同同作了准准备工作作。撤回要约发出日期要约到达日期承诺发出日期2015.4.1日2015.4.8日2015.4.15日取消要约到达日期撤销乙公司向向甲公司司发出要要约，旋旋又发出出一份“要约作作废”的的函件。甲公司司董事长长助理收收到乙公公司“要要

18、约作废废”的函函后，忘忘了交给给董事长长。第三三天甲公公司董事事长发函函给乙公公司，提提出只要要将交货货日期推推迟两个个星期，其他条条件都可可接受。后甲、乙公司司未能缔缔约，双双方缔约约没能成成功的原原因是什什么？A.要约已被被撤回B.要约已被被撤销C.甲公司对对要约作作了实质质性改变变D.甲公司承承诺超过过了有效效期间答案：A（5）要约失失效第一，拒拒绝要约约的通知知到达要要约人。第二，要要约人依依法撤销销要约。第三，承承诺期限限届满，受要约约人未作出承诺诺。第四，受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更。要约人在在要约发发生法律律效力之之前而而取消要要约的意意思表示示是()。A新要约

19、约B撤回要要约C.撤销要约约D承诺根据合合同法规定，要约撤撤回和要要约撤销销的主要要区别有有()。A.要要约撤撤回和要要约撤销销所处法法律效力力状态不不同B.撤撤回和撤撤销的目目的不同同C. 撤回回和撤销销的通知知到达受受要约人人的时间间要求不不同D.受受要约人人对要约约知晓的的情况不不同E.对对要约人人的约束束条件不不同 BACDE2.承诺1承诺的的概念根据我国国合同法第21条的规定定，所谓谓承诺，是指受要约人人同意要要约的意意思表示示。2承诺应应具备的的条件（1）承诺必必须由受要约人人作出。（2）承诺必必须向要约人作出。（3）承诺必必须在规规定的期期限内到到达要约约人（4）承诺的的内容必必

20、须与要要约的内内容一致致（2）承承诺的方方式承诺的方方式是指指受要约约人通过过何种具具体的表表现形式式将承诺诺的意思思表示送送达给要要约人。 我国国合同法规定：“承诺应应当以通知的方式做做出,但根据交交易习惯惯或者要要约表明明可以通通过行为做出承诺诺的除外外。”也也就是说说,承诺方式式原则上上是以通通知的方方式做出出,包括口头头、书书面等明明示的形形式。（3）承承诺的生生效时间间承诺生效效的时间间,也就是合合同成立立的时间间。合同法第26条：承诺诺需要通知的,承诺通知知到达要要约人时时生效。承诺不需要通通知的,根据交易易习惯或或者要约约的要求求做出承承诺的行行为时生生效。采用数据据电文形形式订

21、立立合同的的，承诺诺到达的的时间适适用本法法第十六六条第二二款的规规定。（4）承诺撤回回。所谓承诺诺撤回，是指受受要约人人在发出出承诺通通知以后后，在承承诺正式式生效之之前撤回回其承诺诺。合同法规定，要要约撤销销的条件件是，撤撤销要约约的通知知应当在在()到达受要要约人。A要约到达达对方之之前B受要约人人发出承承诺之后后C.受要约人人发出承承诺之前前D承诺到达达对方之之前受要约人人收到要要约后，下列行行为中是是合法承承诺的指指()。A.要约人在在规定期期限内作作出承诺诺B要约人超超过规定定期限后后作出承承诺C第三人在在规定期期限内作作出答复复D受要约人人提出实实质性的的新条件件 C A【案例】

22、某食品加加工厂因因公司业业务扩大大，急急需包装装材料， 于是是向甲、 乙两两家包装装材料公公司发出出函电。函电中中称：“我公司急急需A4型包装纸纸，如贵贵公司有有货，请请速来函函电，我我公司愿愿派人前前去购买买。”甲、乙两公公司在收收到函电电后，都都先后向向食品加加工厂回回复了函函电，在在函电中中告知他他们备有有现货， 且告告知了A4型包装纸纸的价格格，而而甲公司司在发出出函电的的同时， 派车车给食品品加工厂厂送去了了5000令A4型包装纸纸。在该该批货物物送达之之前，食食品加工工厂得知知乙公司司的包装装纸质量量较好，而且价价格合理理，因此此，向乙乙公司致致电，称称：“我公司愿愿购买贵贵公司的

23、的10000令A4型包装纸纸，盼速速发货， 运费费由我公公司承担担。”在发出出函电的的第2天上午， 乙公公司发函函称已准准备发货货。下午午，甲公公司将5000令包装纸纸运到， 食品品加工厂厂告知甲甲公司， 他们们已决定定购买乙乙公司的的货物， 因此此不能购购买甲公公司的货货物。甲甲公司司认为， 食品品加工厂厂的拒收收货物行行为已构构成违约约，双双方协商商不成，甲公司司向法院院起诉。问题（1）食品加加工厂向向甲、乙乙两公司司分别发发函的行行为，在在合同法法上属于于什么行行为？（2）甲、乙乙两公司司的复函函行为是是什么行行为？（3）食品加加工厂第第二次向向乙公司司发函的的行为是是什么行行为？（4）

24、食品加加工厂与与乙公司司之间的的买卖合合同是否否成立？为什么么？（5）食品加加工厂与与甲公司司之间的的买卖合合同是否否成立？为什么么？（6）食品加加工厂有有无义务务接受甲甲公司的的包装纸纸？本案案中甲公公司的损损失应由由谁承担担？参考答案案（1）食品加加工厂向向甲、乙乙两公司司分别发发函的行行为在合合同法上上属于要约邀请请行为。所谓要约约邀请是是指仅仅仅是希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示， 要约约邀请人人并不受该该意思表表示的约约束。食品加工工厂向甲甲、乙乙两公司司发函的的内容并并不包括括合同的的主要条条款，如没有价价格方面面的内容容，可见，食品加加工厂只只是通过过发函希希望别人人向

25、自己己发出要要约。（2）甲、乙乙两公司司复函的的行为是是要约。根据合同法第14条、15条的规定定，要约是希希望和他他人订立立合同的的意思表表示，而而且要要约必须须内容具具体、确确定， 一经经承诺要约人即即受要约约的约束束，本案中中，甲、乙两公公司的复复函行为为都告知知备有A4型的包装装纸，并并告知了了价格，内容明明确具体体，因此此，他们们的行为为属于要要约。（3）食品加加工厂第第二次向向乙公司司发函的的行为属属于承诺。根据合同法第21条、第30条的规定定，承诺是受受要约人人同意要要约的意意思表示示，承承诺的内容应当当和要约约的内容容一致。 从本本案来看看，食品品加工厂厂第二次次向乙公公司发函函

26、的行为为完全符符合承诺诺的条件件，属于于承诺行行为。（4）食品加加工厂与与乙公司司的买卖合同同成立。根据合同法25、26条，承诺需要要通知的的，承承诺通知知到达要要约人时时生效， 承诺诺生效时时合同成成立。 本案案中，乙乙公司司在食品品加工厂厂发出复复函后第第二天就就发函表表示准备备发货， 已表表明承诺诺通知已已到达要要约人， 因此此，食食品加工工厂与乙乙公司的的买卖合合同已经经成立。（5）食品加加工厂与与甲公司司的买卖合同同未成立立。如前所所述，食食品加工工厂向甲甲公司的的发函是是要约邀邀请，并并不受受其意思思表示的的拘束。 甲公公司的复复函是要要约而非非承诺， 食品品加工厂厂对甲公公司的要

27、要约并未未承诺，因此合合同未成成立。（6）甲公司司送货的的行为并并非履行合同同的行为为，因为他他们之间间的合同同未成立立，因此此食品加加工厂也也没有接接受甲公公司货物物的义务务，因因此，甲甲公司司因送货货而受到到的损失失，只只能由自自己承担担。【案例】某建筑公司司因急需500t直径12mm螺纹钢，于2015.3.21分别向某某金属公司司、某贸易公司司、某钢材市场场三家经营营钢材的的企业发发出函件件，称：“建筑筑公司急急需500吨直径12mm螺纹钢，价格2500元/吨以内，如有货货，可在在4.15前交货，货到后后10日付清货货款。贸易公司司于4.15前交货。”建筑公司司回电：“同意供供货。务务必

28、在4.15前交货。”贸易公司司开始备货货，做履履行合同同的准备备。钢材市场场收函后给给建筑公公司回电电，要求求将价格格每吨调调整为元。建筑公司司未作答复复。金属公司司收函的当当日（3.23）给建筑公司司回电：“来函收收悉，可可按来函函供货。”3.30向建筑公司司发运t螺纹钢，4.5货物抵达达，建筑公司司拒收货物物，理由由是已与与贸易公司司达成协议议，与金属公司司之间并无无协议。金属公司司坚持要求求建筑公司司收货付款款，建筑公司司于4.10通知贸易公司司终止合同同，停止止供货。贸易公司司不同意终终止协议议，因货货已发出出，要求求按协议议履行。4.15贸易公司司的货物抵抵达，建筑公司司收货。建筑公

29、司司仍拒绝接接收金属公司司的钢材，双方协协商无果果，金属公司司向人民法法院起诉诉，要求求被告履履行协议议，收取取原告所所供吨货货物；判判令被告告支付货货款万元元；承担担拒收货货物给原原告造成成的经济济损失.万元。被告建筑公司司答辩称：当事人人之间没没有达成成协议，不存在在合同关关系，因因被告发出的仅仅仅是一一种邀请请函，不不是要约约，原告告收函后后，发来来的电文文是一种种要约，被告对对原告的的要约未未承诺。因此，被告不不应承担担收货付付款义务务。法院院应驳回回原告的的诉讼请请求。问题1、被告建建筑公司司发出的的信函是是要约还还是要约约邀请？问题2、金属公公司与建建筑公司司的合同同是否成成立？问

30、题3、本案其其余合同同是否都都成立？问题4、本案如如何判决决？问题1、被告建建筑公司司发出的的信函是是要约还还是要约约邀请？本案中，建筑公公司发出出的函件件属于要约。因为建建筑公司司发出的的函件，其内容具体体明确。从函件件上可体体现出建建筑公司司在得到到对此函函件的承承诺后，愿受其约约束的意意思。问题2、金属公公司与建建筑公司司的合同同是否成成立？成立第二十六六条承诺通知知到达要约约人时生生效。承承诺不需需要通知知的，根根据交易习惯惯或者要约约的要求求作出承诺诺的行为为时生效。采用数据据电文形形式订立立合同的的，承诺诺到达的的时间适适用本法法第十六六条第二二款的规规定。本案，金金属公司司收到函

31、函件（要约）后，不仅仅及时回回电承诺诺建筑公公司的要要约，且且已实际际履行了了合同，在要约约确定的的期限内内向建筑筑公司供供货。即使金属属公司未向建筑公公司回电电，在建建筑公司司要约的的期限内内，按要要约中的的规格、数量等等条件供供货，也也是一种种事实上上的承诺诺（交易易习惯可可判断）。也就就是说，受要约约人接到到要约人人的要约约后，直直接按要要约内容容作出履履行行为为，无须须再作承承诺通知知。问题3、本案其其余合同同是否都都成立？贸易公司司的次日回回电为承承诺。合同成立立。钢材市场场的回电（变更价价格）属属于新要要约。建建筑公司司未作答答复即没没有承诺诺。合同不成成立。问题4、本案如如何判决

32、决？法院审理理后认为为：被告告发出的的函件，其内容容具体确确定，表表明经对对方承诺诺，发函函人即受受该意思思表示约约束，因因此，被被告所发发出的函函电应是是要约；被告受受其发出出的要约约约束，应承担担原告承承诺生效效后的合合同成立立的法律律责任。依照中华人民民共和国国合同法法第八条、第六十十条、第第一百零零七条，判决：、被告告履行接接收原告告所供吨吨钢材义义务；、被告告在本判判决生效效后十日日内向原原告支付付货款万万元；、被告告承担因因拒绝收收货物给给原告造造成的经经济损失失.万元。4.2.4合同同成立的的时间和和地点1合同同成立的的时间合同法法第25条规规定:“承诺生生效时合合同成立立。”合

33、合同订立立的方式决定合同同成立的的时间。2合同同成立的的地点合同成立立的地点点即承诺诺生效的的地点。根据承承诺的方方式和承承诺生效效时间规规定的不不同,合合同成立立的地点点也不同同。4.2.5缔约约过失责责任（1）概概念（2）特点（3）类型型缔约过失失责任是是指在合合同订立立过程中中,由于于当事人人一方实实施了违违背诚实信用用原则的行为为而应承承担的损损害赔偿偿责任（1）假假借订立立合同,恶意进进行磋商商。（2）故故意隐瞒瞒事实或或提供虚虚假情况况。（3）侵侵犯对方方的商业业秘密,给对方方造成损损失。（4）其其它违背背诚实信信用原则则的行为为。，（1）缔缔约过失失责任发发生在合合同订立立过程中

34、中;（2）一一方违背背其依据据诚实信信用原则则所应负负的义务务;（3）造造成他人人信赖利利益的损损失。合同法中规定的的“缔约约过失责责任”是是指()。A订立合合同时，由于本本方对合合同风险险估计不不足，履履行过程程中受到到的损失失应由自自己负责责B委托代代理人订订立合同同，由于于条款约约定不明明确导致致的损失失，应由由委托人人承担C由于本本方授权权签订合合同代表表的失误误而受到到的损失失，追究究代表人人缔约的的过失责责任D.因订立合合同时对对方提供供虚假情情况而使使本方受受到损失失，要求求对方承承担赔偿偿责任合同法规定，缔缔约过失失责任属属于()责任。A违约B侵权C.“先合同义义务”D无过错错

35、承担缔约约过失的的情形（）。A.假借订立立合同，恶意进进行磋商商B.故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实或提供供虚假情情况C.有其他违违背诚实实信用原原则的行行为D违约、侵权E.违反缔约约中的保保密义务务 D CABCE甲经营金金山酒店店，顾客客爆满，相邻的的银海酒酒店由乙乙经营，生意清清淡。乙乙指使数数十人进进入金山山酒店，23人占据据一桌，每桌仅仅消费10余元元。前来来金山酒酒店就餐餐的顾客客见无空空桌，遂遂就近转转往银海海酒店。如此数数日，银银海酒店店收入大大增。乙乙的行为为应如何何定性？A构成缔缔约过失失B构成欺欺诈行为为C构成不不当得利利D构成不不正当竞竞争行为为 D案例:业业

36、主未未领规划划许可证证而擅自自招标负负缔约过过失责任任某建设单单位准备备兴建沿沿街门面面,与某某建筑工工程公司司签订了了建筑工工程承包包合同.之后,承包人人将各种种设备、材料运运抵工地地开始施施工.实实施过程程中,得得知该工工程不符符合城市市建设规规划,未未领取施施工规划划许可证证,必须须立即停停止施工工.最后后,城市市规划管管理部门门对建设设单位作作出了行行政处罚罚,处以以罚款2万元,并勒令令停止施施工,拆拆除已修修建部分分.承包包人因此此蒙受损损失,向向法院提提起诉讼讼,要求求发包人人给予赔赔偿.法法院经审审理认为为建设单单位应承承担缔约约过失责责任，赔赔偿承包包商因此此造成的的一切损损失

37、。此案例是是因为业业主（发发包人）不具备备法定条条件而擅擅自发包包导致工工程还没没开工就就承担了了缔约过过失的风风险损失失，这里里提请业业主一定定要注意意避免这这种不必必要的损损失。案例业业主主对中标标出尔反反尔负缔缔约过失失责任2008年5月月，长城城公司对对建设自自己的办办公大楼楼实施招招标。A建筑公公司以500万万元承包包费中标标。6月月8日，双方正正式签订订了承包包合同。在签字字盖章时时A建筑筑公司名名称与标标书不符符，长城城公司负负责人要要求延期期签字盖盖章，待待董事会会讨论再再决定。同年8月，长长城公司司决定重重新招标标，B建建筑公司司以480万中中标。长长城公司司当即通通知B公公

38、司十天天后正式式签订书书面合同同，并交交纳首期期承包费费200万元。中标次次日，该该管理公公司向某某公司借借款200万元元，利率率为11%。来来到长城城公司准准备签定定书面合合同并交交纳承包包款。长长城公司司告知B，已于于两天前前与A建建筑公司司正式签签约。B诉之法法院要求求长城公公司负缔缔约过失失责任，赔偿借借款利息息22万万元、投投标和订订约直接接损失2.3万万元。经经过审理理，法院院认定被被告的行行为构成成缔约过过失。并并根据民法通通则第第61条条第1款款、合合同法第42条的规规定，判判决被告告承担原原告投标标、定约约的损失失9000元，同时驳驳回原告告其他诉诉讼请求求。案例业主主未经批

39、批准的项项目进行行招标负负缔约过过失责任任某市拟建建机场,成立了了建设项项目法人人,在项项目建议议书、可可行性研研究报告告、设计计任务书书等经上上级管理理部门审审核后,报国务务院、国国家计委委审批并并向国务务院计划划管理部部门申请请国家重重大工程程立项.审批过过程中,项目法法人以公公开招标标方式与与3家中中标的施施工单位位签订了了建设设工程总总承包合合同,约定由由该3家家施工单单位共同同为机场场工程承承包商,承包形形式为一一次包干干,估算算工程总总价20亿元.但合同同签订后后,国家家计划管管理部门门公布该该工程为为国家重重大建设设工程项项目,批批准的投投资计划划为17亿元.因此,该计划划下达后

40、后,项目目法人马马上要求求施工单单位修改改合同,降低包包干造价价,施工工单位不不同意,项目法法人诉至至法院,要求解解除合同同.法法院审理理认为该该承包合合同成立立,但不不生效.按合合同法规定,一般情况况下,合合同成立立即生效效,除法法律法规规另有规规定.在在某些特特殊情况况下,合合同成立立了但并并不生效效,必须须履行相相关手续续如登记记、批准准等之后后,合同同才生效效.该合同标标的是国国家投资资的重大大建设工工程项目目,其工程造造价必须须经国务务院有关关部门审审批后,才可签签订合同同.因此,该该合同违违背国家家投资计计划而无无效.获获得国家家相关部部门审批批同意是是发包方方的义务务,机场场项目

41、法法人负有有缔约过过失责任任,须赔赔偿施工工单位因因项目法法人的缔缔约过失失而造成成的损失失。案例业业主主因更换换班子中中断招标标负缔约约过失责责任某高校综综合实验验大楼，于2008年年3月公公开招标标，招标标文件确确定的投投标截止止时间和和开标时时间是2008年5月月30日日。共有有8家投投标人按按照招标标文件的的要求提提交了各各自的投投标文件件和投标标保证金金80万万元。但但直至2009年1月月，招标标人仍未未通知开开标，各各投标人人为此都都进行了了交涉，事后才才得知该该高校法法定代表表人和领领导班子子成员都都被更换换，班子子内部对对应当按按照原定定招标方方案开标标，还是是进行重重新设计计

42、和重新新招标意意见不一一，争执执不下。正在这时时，其中中一家投投标人因因反复交交涉无果果，向法法院提起起诉讼，要求判判决招标标人承担担缔约过过失责任任。退还还投标保保证金80万元元，并赔赔偿利息息、投标标费用和和延期开开标造成成的损失失共计30万元元。法院院经审理理支持原原告的诉诉讼请求求判令此此高校，判决生生效之日日退还投投标保证证金，并并赔偿由由被告的的缔约过过失造成成的原告告损失28.8万元。案例：李某经营的饭饭馆准备备转让，其价格格比较优优惠。刘某有购买的的想法，并与李李某进行行了商谈谈。此时时，陈某也有一饭饭馆要转转让，他他得知此此事后，想让刘刘某买自自己开办办的饭馆馆，于是是故意以

43、以商谈购购买李某某的饭馆馆为由向向李某作作出意思思表示，并进行行了长时时间的谈谈判。而而陈某则则暗地里里与刘某某签订了了转让协协议。随随后，陈陈某找借借口不与与李某签签订购买买饭馆合合同，造造成李某某饭馆卖卖不出去去，最终终被迫以以较低的的价格卖卖给别人人。此后后，当李李某得知知陈某的的所作所所为之后后，认为为自己在在饭馆的的转让过过程中所所遭受的的损失完完全是由由于陈某某的行为为造成的的，要求求陈某赔赔偿损失失，陈某某不同意意。在遭遭到拒绝绝后，李李某向法法院提起起诉讼。问题：李李某的诉诉讼请求求能否得得到人民民法院的的支持？【参考答答案】所所谓缔约过失失责任，是指在合合同订立立过程中中，因

44、当当事人一一方的过过错给对对方造成成损害时时，有过过错的一一方当事事人应承承担的民民事责任任。它是一种种在缔结结合同中中产生的的、以诚诚信原则则为法律律基础的的、以补补偿对方方损失为为后果的的民事责责任。根据上述述分析，本案中中，陈某某在没有有订立合合同的真真实意思思的情况况下，假假借订立立合同的的名义与与李某进进行了长长时间谈谈判，致致使李某某与第三三方协商商未获成成功，遭遭受了不不应有的的损失，违背了了诚实信信用原则则。根据据合同同法第第四十二二条的规规定，陈陈某要承承担缔约约过失责责任，应应当就李李某所遭遭受的损损失进行行赔偿。4.3合合同的效效力及实实例分析析1合同同的效力力2.合同生

45、生效的条条件合同的效效力又称称合同的的法律效效力，是是法律赋赋予依法法成立的的合同具具有约束束当事人人乃至第第三人的的强制力力。（1）当当事人须须有缔约约能力。（2）意意思表示示真实（3）不不违反法法律和社社会公共共利益。（4）合合同的形形式合法法。是指附条条件的合合同和附附期限的的合同，所附条条件和期期限即为为合同的的附款，它们控控制合同同效力的的发生和和消灭。合同同法第第45条条规定当当事人为了自己己的利益益，不正正当地阻阻止条件件成就时时，视为为条件成成就；不不正当地地促成条条件成就就时，视视为条件件不成就就。4.3.2合同同的生效效时间及及附款合合同1.合同同的生效效时间合同生效效的一

46、般般原则是是依法成立的合合同,自自成立时时生效。如果合合同生效效附加了了条件或或期限,则合同同在符合合所附条条件时生生效或在在所附期期限到来来时生效效或失效效。2.附款款的合同同4.3.3无权权代理表表见代理理与表见见代表1无权权代理2表见代代理3表表见代表表行为人在在无权代代理的情情况下（无代理权权、超越越代理权权或代理理权终止止）以被代代理人名名义订立立的合同同，未经经被代理理人追认认，对被被代理人人不发生生效力，由行为人承担责任任。行为人没没有代理理权、超超越代理理权或代代理权终终止后以以被代理人人的名义义订立合同同，相对对人“有理由”相信行行为人有有代理权权的，该该代理行行为叫表表见代

47、理理。表见见代理行为有效效。法人的法法定代表表人超越越权限订订立的合合同，除除相对人人知道或或者应当当知道超超越权限限的以外外，该代代表行为为称表见见代表，表见代代表行为有效效。案例：常鑫瓷质质砖有限限公司委委托公司司干部罗新在苏州市市设立办办事处，并租用用一间仓仓库。价值20余万元的的瓷质砖砖存放在苏苏州仓库库内。罗新结识苏州市钢钢铜雕刻刻有限公公司的负负责人陈鸿玉相识，联联营未获获同意。罗新又结识苏苏州市保保达贸易易商行承承包人贾金龙，进行过过业务洽洽谈，生生意未做做成。2010.1.20罗罗新准备备回九江江过春节节，考虑虑到春节节期间苏苏州会有有已订合合同的客客户要求求发货，委托陈鸿玉代

48、为保管货物物及帮助助发货。陈鸿玉与贾金龙：苏州市市钢铜雕雕刻有限限公司的的名义与与苏州市市保达贸贸易商行行签订了了一份代代销常鑫鑫公司瓷瓷质砖协协议，并并于2010年2月3日至5日从罗新租用的仓仓库中运运走价值值人民币币101836.25元的多种种规格的的瓷质砖砖。苏州州市保达达贸易商商行仅付付给陈鸿玉货款28500元，且该该款已被被陈鸿玉用于开办办公司。常鑫瓷质质砖有限限公司向向江西省省九江市市中级人人民法院院递交了了起诉状状。原告常鑫鑫瓷质砖砖有限公公司以代代理权纠纠纷起诉诉，要求求被告罗罗新、陈陈鸿玉及及第三人人苏州市市保达贸贸易商行行赔偿损损失。问题：人人民法院院能否支支持原告告的诉讼

49、讼请求？为什么么？【参考答答案】被告陈鸿鸿玉与第第三人所所签订的的代销瓷瓷质砖协协议，是是在其无权代理理(超越代理理权)的情况下下签订的的，所以以该协议议依法无无效。且且双方均均知道协协议标的的物瓷质砖砖系原告告所有，为被告告罗新所所保管，因此此在返还还标的物物的同时时，双方方应连带带承担赔赔偿责任任。被告罗新新擅自将将仓库钥钥匙交给给陈鸿玉玉，违反反了企业业内部制制度规定定，系严严重失职职行为，不属超越越代理权权行为，应由企业业内部处处理。江西省九九江市中中级人民民法院作作出判决决：(1)被被告陈陈鸿玉与与第三人人苏州市市保达贸贸易商行行签订的的代销瓷瓷质砖协协议无效效。(2)第第三人人苏州

50、市市保达贸贸易商行行应返还还原告价价值101836.25元瓷瓷质砖并并承担利利息损失失9783.9元，被被告陈鸿鸿玉负连连带清偿偿责任。于本判判决生效效之日起起10日日内执行行。(3)被被告罗罗新作为为原告企企业职工工，其失失职行为为可由原原告按照照企业内内部有关关规定给给予处理理。案件诉讼讼费7500元元，由被被告陈鸿鸿玉负担担4000元，第三人人苏州市市保达贸贸易商行行负担3500元。点评本案是一一起无权代理理(超越代理理权)行为引发发的纠纷纷。被告告陈鸿玉玉受罗新新的委托托代为保保管和帮帮助发货货，也就就是说陈陈鸿玉的的代理权权是保管管货物和和发货，其他行行为必须须经过授授权方同同意才能

51、能实施。其与第第三人苏苏州市保保达贸易易商行签签订代销销协议，显然是是超越了了代理权权限。且且被代理理人事后后没有追追认。第三人苏苏州市保保达贸易易商行曾曾与被告告罗新洽洽谈过生生意，知知道罗新新是受原原告委托托来苏州州开展业业务的，且第三三人与被被告陈鸿鸿玉相识识，亦明明知陈鸿鸿玉没有有代销瓷瓷质砖的的代理权权。至于被告告罗新擅擅自将仓仓库钥匙匙交给他他人，请请他人代代管货物物，是一一种失职职行为，不属转转代理，法院不不作处理理是恰当当的。4.3.4效力力待定合合同及类类型1效效力待定定合同的的概念2效力力待定合合同的类类型效力待定定的合同同,是指指合同欠欠缺有效要件件,能否发发生当事事人预

52、期期的法律律效力尚尚未确定定,只有有经过有权人的的追认,才能化化欠缺有有效要件件为符合合有效要要件,发发生当事事人预期期的法律律效力。有权人人在一定定期间内内不予追追认,合合同归于于无效。（1）限限制行为为能力人人订立的的合同。（2）无无代理权权人以他他人名义义订立的的合同。（3）无无处分权权人处分分他人财财产的合合同。4.3.5无效效合同及及可撤销销可变更更合同基本特征征就是违违反法律或者者社会公公共利益益。（1）重重大误解解订立的的合同。（2）显显失公平平订立的的合同。（3）一一方以欺欺诈、胁胁迫的订订立的合合同。1无效效合同2.可变变更、可可撤销合合同3.可变变更、可可撤销合合同种类类又

53、称为相相对无效效的合同同,是指指欠缺合合同有效效要件,一方当当事人有有权请求求人民法法院或仲仲裁机构构予以变变更或撤撤销的合合同。4.3.5无效效合同及及可撤销销可变更更合同4撤销销权的行行使和消消灭当事人通通过诉讼或仲仲裁方式变更更或撤销销；要变更的的，法院院或仲裁裁机构不不得撤销销；有权撤销销的当事事人知道道撤销是是由而在在一年内内未行驶驶，撤销销权消灭灭；有撤销权权当事人人知道撤撤销是由由后，可可以明确确表示或或以行为为放弃撤撤销权。5.合同同无效或或被撤销销的法律律后果无效的合合同或者者被撤销销的合同同自始无效效。部分无无效且不不影响其其他部分分效力的的合同,其他部分分仍然有有效。合同

54、法第53条规定：“如果合同同中有造造成对方方人身伤伤害及因因故意或或者重大大过失造造成对方方财产损损失的免免责条款款，该条条款无效效，但并并不影响响其他条条款的有有效性。”另外，合同中中有关解解决争议议方法的的条款具具有独立立性，合合同无效效、被撤撤销或者者终止，不影响响该条款的的效力。对于无无效合同同和可撤撤销合同同的处理理，应当当根据合合同无效效的具体情况况以及当事事人过错错的有无和大大小，分别作作出如下下处理。(1)返还财产产或折价价赔偿。返还财产产是指合合同无效效或被撤撤销后，因该合合同取得得的财产产，应当当予以返返还。如如果财产产已不存存在，无无法返还还的应当当折价赔赔偿。(2)赔偿

55、损失失。合同被确确认无效效或宣布布撤销后后，有过过错的一一方应当当赔偿对对方因此此所受到到的损失失，如果果双方都都有过错错，应当当按照责责任的主主次、轻轻重，分分别承担担经济损损失中与与其责任任相当的的份额。(3)财产归收收国家所所有或者者返还集集体、第第三人对于当事事人恶意意串通，故意订订立损害害国家、集体或或者第三三人利益益的合同同，因此此取得的的财产应应收归国国家所有有或者返返还集体体、第三三人。施工合同同中的承承包人到到材料供供应商处处去购买买水泥，由于水水泥标号号不清楚楚而将425号的水泥泥当作525号水泥购购入。该该买卖合合同没有有仲裁条条款，发发现问题题后，承承包人应应()。A向

56、人民民法院起起诉，要要求确认认该合同同无效B向人民民法院起起诉，要要求撤销销该合同同C向仲裁裁机构申申请仲裁裁，要求求确认该该合同无无效D向仲裁裁机构申申请仲裁裁，要求求撤销该该合同根据我国国合同法的规定，属于可可变更、可撤消消的合同同的是（）合同。A以欺诈诈、胁迫迫的手段段订立损损害国家家利益B以合法法形式掩掩盖非法法目的C.因重大误误解订立立或订立立时显失失公平D恶意串串通，损损害国家家、集体体或第三三人利益益甲将工程程机械借借给乙使使用，乙乙却将该该工程机机械卖给给丙。依依据我国国合同法的规定，乙丙之之间买卖卖工程机机械合同同的效力力是()。A有效B.效力待定定C无效D可变更更或撤销销B

57、 C B 4.4合合同的履履行及实实例分析析4.4.1合同同履行的的原则与规则（1）全全面履行行原则。（2）协协作履行行的原则则。（1）质量要求求不明确的的,按国国标、行行标履行行 或按按通常标标准或符符合合同同目的标标准履行行。（2）价款或者者报酬不明确的的,按市市场价格格履行或或按政府府定价或或指导价价履行。（3）履行地点点不明确确的,在接接受货币币一方所所在地履履行;在在不动产产所在地地履行;在履行行义务一一方所在在地履行行。（4）履行期限限不明确的的,债务务人可以以随时履履行（5）履行方式式不明确的的,按照照有利于于实现合合同目的的的方式式履行。（6）履行费用用的负担不不明确的的,由履

58、履行义务务一方负负担。（7）交付期限限价格调调整时,按照照交付时时的价格格计价。逾期交交付标的的物的,遇到价价格上涨涨时,按按照原价价格执行行;价格格下降时时,按按照新价价格执行行。逾期期提取标标的物或或者逾期期付款的的,遇到到价格上上涨时,按照新新价格执执行;价价格下下降时,按照原原价格执执行。【案例】原告：某某省B建筑公司司；被告告：某省省A房地产公公司。2008年11月22日某省A房地产公公司就一一住宅建建设项目目进行公公开招标标，该省省B建筑公司司与其他他三家建建筑公司司共同参参加了投投标。结结果由B建筑公司司中标。2008年12月14日，A房地产公公司就该该项工程程建设向向B建筑公司

59、司发出中中标通知知书，其其中载明明：工程程建筑面面积74781平方米，中标价价格8000万元人民民币，要要求于12月25日签订工工程承包包合同，12月28日开工。中标通通知书发发出后，B建筑公司司按A房地产公公司的要要求提出出，为抓抓紧工期期，应该先做做好施工工准备，后签工工程合同同。A房地产公公司也就就同意了这个意见见。之后后，B建筑公司司进入了了施工现现场，平平整了场场地，将将打桩桩桩架运入入现场，并配合合A房地产公公司在12月28日打了两两根桩，完成了了项目的的开工仪仪式。但是，工工程开工工后，还还没有等等到正式式签订承承包合同同，双方方就因为为对合同同内容的的意见不不一发生生了争议议。

60、A房产公司司要求B建筑公司司将工程程中的一一个专项工程程分包给自己信信赖的C公司，而而B建筑公司司以招标文件件没有要要求必须分包包而拒绝绝。2009.3.1，A房产公司司明确函告B建筑公司司：将“另行落实实施工队队伍。”无可奈何何的B建筑公司司只得诉诉至工程程所在地地中级人人民法院院。在法法庭上B建筑公司司指出，A房地产公公司既已已发出中中标通知知书，就就表明招招投标过过程中的的要约已经经承诺，按招投投标文件件和施工合同同示范文文本的有关规规定，签签订工程程承包合合同是A房地产公公司的法法定义务务。因此此，B建筑公司司要求A房产公司司继续履行行合同，并赔偿损失失560万元。但A房地产公公司辩称