合同法律制度9

1、第十八讲 合同法律制度分析题甲和乙订订立一个个买卖家家俱合同同，乙是是买受人人，乙的的妻子不不知乙已已经付钱钱给甲，又向甲甲付了款款，乙在在运回家家俱途中中，撞伤伤了丙，乙跑掉掉了，丁丁把丙送送到医院院抢救，花去了了一些费费用。试试分析这这个案例例涉及到到的几种债。【分析】这个案例例涉及到到四种债债，一是是甲、乙乙之间的的合同之之债；二二是因乙乙的妻子子多付款款给甲，而甲获获得该笔笔款是无无法律根根据的，从而形形成不当当得利之之债；三三是乙对对丙侵权权所形成成的侵权权之债；四是丁丁和丙之之间形成成的无因因管理之之债。这这是传统统民工法法上的四四种债，现代民民法又发发展出了了第五种种债即缔缔约过

2、失失之债。第一节合合同的的基本理理论基础知识识合同是指指平等主主体的自自然人、法人、其他组组织之间间设立、变更、终止民民事权利利义务关关系的协协议。一、合同法的适用范范围1.平等主体体之间的的民事关关系。2.涉及婚姻姻、收养养、监护护等有关关身份关关系的协协议，不不属于合同法调整的范范围。3.涉外合同同法律适适用当事人没没有选择择时，可可以适用用与合同同有最密密切联系系的国家家的法律律，但中外合资资经营企企业合同同、中外外合作经经营企业业合同、中外合合作勘探探开发自自然资源源合同，必须适适用中华华人民共共和国法法律。【练习题多选题】下列合同同中，不不适用我我国合同法的有（）。A.甲收养乙乙的协

3、议议B.农贸市场场上的买买卖协议议C.甲赠与乙乙一台计计算机的的协议D.甲与乙签签订的婚婚姻协议议正确答案案AD答案解析析本题考核核点是合同法调整范围围。合同法主要调整整法人、其他组组织之间间的经济济贸易合合同关系系，同时时还包括括自然人人之间的的买卖、租赁、借贷、赠与等等合同关关系。有有关婚姻姻、收养养、监护护等身份份关系的的协议，不适用用合同法的规定，由其他他法律调调整。二、合同同的分类类1.以法律、法规是是否对其其名称做做出明确确规定为为标准，分为有有名合同同和无名名合同。2.按照双方方是否互互负义务务，分为为双务合合同和单单务合同同。3.按照除双双方意思思表示一一致外，是否尚尚需交付付

4、标的物物才能成成立为标标准，分分为诺成成合同与与实践合合同。三、合同同的相对对性1.主体的相对性性（1）只有合合同当事事人一方方能够向向合同的的另一方方当事人人基于合合同提出出请求或或提起诉诉讼。（2）合同一一方当事事人只能能向另一一方当事事人提出出合同上上的请求求和提起起诉讼，而不能能向与其其无合同同关系的的第三人人提出合合同上的的请求及及诉讼。2.内容的相对性性（1）合同规规定由当当事人享享有的权权利，原原则上并并不及于于第三人人。（2）合同当当事人无无权为他他人设定定合同上上的义务务。（3）合同权权利与义义务只对对合同当当事人产产生约束束力，这这种约束束力是一一种内部部效力。3.责任的相

5、对性性（1）违约当当事人应应对违约约后果承承担违约约责任。根据合合同法的的一般规规则，债债务人应应对其履履行辅助助人的行行为负责责。（2）在因第第三人的的行为造造成债务务不能履履行的情情况下，债务人人仍应向向债权人人承担违违约责任任。（3）债务人人只能向向债权人人承担违违约责任任，而不不应向国国家或第第三人承承担违约约责任。4.相对性的的例外（1）关于债债的保全全规定中中的代位权和和撤销权权突破了合合同的相相对性，使得债债权人可可以向合合同关系系以外的的第三人人提起诉诉讼，主主张权利利。（2）所有权权让与不不破租赁赁的规定定，使得得租赁合合同的承承租人可可以以自自己的租租赁权对对抗新的的所有人

6、人。（3）建设工工程合同同中规定定经过发发包人的的同意，总承包包人可以以把自己己的部分分工程交交给第三三人完成成，第三三人就完完成的工工作成果果要向发发包人承承担连带带责任。【练习题多选题】合同法律律关系具具有相对对性特征征。对此此，下列列说法正正确的有有（）。A.只有合同同当事人人一方能能够向合合同的另另一方当当事人基基于合同同提出请请求B.除法律、合同另另有规定定以外，只有合合同当事事人才能能享有某某个合同同所规定定的权利利，并承承担该合合同规定定的义务务C.合同责任任只能在在特定的的当事人人之间即即合同关关系的当当事人之之间发生生D.合同关系系的相对对性不因因任何原原因被破破坏正确答案案

7、ABC答案解析析本题考核核点是合合同的相相对性。虽然合合同关系系具有相相对性，但可能能因为“物权化化”或者者保障债债权实现现，这种种相对性性在一定定条件也也会被打打破。一、合同同的订立立程序（一）要要约1.概念要约是指指当事人一一方向对对方发出出的希望望与对方方订立合合同的意意思表示示 。发发出要约约的一方方称要约约人，接接收要约约的一方方称受要要约人。第二节合合同的的订立2.要约的构构成要件件（1）要约必必须是特特定人的的意思表表示；（2）要约必必须是向向要约人人希望与与之缔结结合同的的受约人人发出；（3）要约必必须有订订立合同同的意图图；（4）要约的的内容须须具体和和确定；（5）须有受受拘

8、束的的意思表表示。3.要约邀请请一方当事事人发出出的希望望对方向向自己发发出要约约的意思思表示。注意：（1）四种常常见的要要约邀请请：寄送送的价目目单、拍拍卖公告告、招标标公告、招股说说明书。（2）关于商商业广告告。3.要约和要要约邀请请的区别别（1）要约的的内容应应当具体体明确，如果缺缺少主要要条款（如数量量、价款款），则则属于要要约邀请请。（2）要约具具有法律律约束力力，而要要约邀请请没有法法律约束束力。（3）新要约约、再要要约和承承诺：对对原来要要约的内内容做了了实质性性修改的的就是新新要约；对新要要约进行行再修改改就是再再要约；承诺是是完全无无条件的的接受【练习题单选题】甲向售货货员乙

9、询询问货架架上某商商品的价价格，乙乙反问：“你愿愿意出多多少钱？”，乙乙向甲作作出的是是（）。A.要约B.要约邀请请C.新要约D.承诺正确答案案B答案解析析本题考核核点是要要约邀请请。要约约邀请是是一方作作出的希希望对方方向自己己发出要要约的意意思表示示。4.要约的生生效、撤撤回、撤撤销和失失效（1）要约到到达受要要约人时时生效。（2）要约在在发出后后、生效效前，要要约人可可以撤回回要约。（3）在要约约生效后后、受要要约人承承诺前，要约人人可以撤撤销要约约，但合同法规定了两两种不得得撤销要要约的情情形： 要约约人确定定了承诺诺期限或或者以其其他形式式明示要要约不可可撤销； 受要要约人有有理由认

10、认为要约约是不可可撤销的的，并已已经为履履行合同同做了准准备工作作。（4）合同法规定了要要约失效效的情形形： 拒绝绝要约的的通知到到达要约约人。 要约约人依法法撤销要要约。 承诺诺期限届届满，受受要约人人未做出出承诺。 受要要约人对对要约的的内容做做出实质质性变更更。 拍卖卖中竞买买人的赢赢家要约约，有更更高应价价出现（二）承承诺1.主体承诺人须须为受要要约人。2.方式（1）原则上上以通知知的方式式作出；（2）依交易易习惯或或要约表表明者，也可以以以行为为作出。3.承诺期限限（1）在要约约确定的的期间到到达要约约人；（2）未确定定期间的的，对话话方式下下应及时时作出；（3）未确定定期间的的，未

11、对对话方式式下，合合理期间间内到达达。4.承诺内容容：应于于要约一一致（1）受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性变更的的，视为为新要约约。（2）受要约约人对要要约的内内容作出出非实质质性变更更的，该该承诺有有效，合合同的内内容以承承诺的内内容为准准。【练习题多选题】甲向乙发发出要约约，要求求7日内给予予答复。下列情情形中，不属于于承诺的的有（）。A.乙一直没没有答复复B.乙将此事事告诉了了丙，丙丙得知后后表示接接受甲的的条件C.乙考虑后后向丙表表示接受受甲的条条件D.乙在第10日收到了了要约并并立即作作出接受受的答复复正确答案案ABCD答案解析析本题考核核点是承承诺。承承诺是受受要约人人同

12、意要要约的意意思表示示，所以以选项A不属于承承诺。承承诺应当当由受要要约向要要约人作作出，所所以选项项B、选项C不属于承承诺。承承诺在要要约确定定的期限限内到达达要约人人，所以以选项D不属于承承诺。二、格式式条款1.提供格式式条款的的一方有有提示说说明的义义务，应应当采取取合理的的方式提提请对方方注意免免除或限限制其责责任的条条款，按按照对方方的要求求对该条条款予以以说明。格式条条款的特征为预预先拟定定、重复复使用、不与对对方协商商。2.提供格式式条款的的一方免免除其责责任，加加重对方方责任，排除对对方主要要权利的的条款无效效。3.对格式条条款有两两种以上上解释的的，应当当做出不不利于提提供格

13、式式条款一一方的解解释。4.格式条款款具有合同法规定的无无效情形形时，格式条款款也无效效。（1）一方以以欺诈、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利利益；（2）恶意串串通，损损害国家家、集体体或者第第三人的的利益；（3）以合法法形式掩掩盖非法法目的；损害社社会公共共利益；（4）违反法法律、行行政法规规的强制制性规定定。5.格式条款款具有合同法规定的免免责无效效情形时时，格式式条款也也无效。（1）有造成成对方人人身伤害害的免责责条款；（2）有因故故意或重重大过失失造成对对方财产产损失的的免责条条款。6.格式条款款和非格格式条款款不一致致的，应应当采用用非格式式条款。【练习题多选题】根据合同法规定

14、，合合同格式式条款的的使用必必须合法法，否则则格式条条款无效效。下列列各项中中，属于于无效的的格式条条款有（）。A.损害社会会公共利利益的格格式条款款B.违反法律律强制性性规定的的格式条条款C.有两种以以上解释释的格式式条款D.以合法形形式掩盖盖非法目目的的格格式条款款正确答案案ABD答案解析析本题考核核点是格格式条款款的规定定。本题题C选项对格格式条款款有两种种以上解解释的，并不能能判定该该条款无无效，应应当做出出不利于于提供格格式条款款一方的的解释。三、缔约约过失责责任1.缔约过失失责任是是当事人人在订立立合同“过程中”，因违背诚实实信用原原则给对方造成损失失时所应承担担的法律律责任。2.

15、订立合同同过程中中有下列列情形之之一，给给对方造造成损失失，就应应当承担担损害赔赔偿责任任：（1）假借订订立合同同，恶意意进行磋磋商（2）故意隐隐瞒与订订立合同同有关的的重要事事实或者者提供虚虚假情况况（3）有其他他违背诚诚实信用用原则的的行为。当事人在在订立合合同过程程中知悉悉的商业业秘密，无论合合同是否否成立，不得泄泄露或者者不正当当地使用用。泄露或者者不正当当地使用用该商业业秘密给给对方造造成损失失的，应应当承担担损害赔赔偿责任任。【练习题多选题】根据合同法的规定，当事人人在订立立合同过过程中实实施的下下列行为为，属于于缔约过过失的有有（）。A.假借订立立合同，恶意进进行磋商商B.明知行

16、为为能力人人而与其其进行对对方为限限制合同同磋商C.有关故意意隐瞒与与订立合合同的重重要事实实D.提供与订订立合同同有关的的虚假信信息正确答案案ACD答案解析析本题考核核点是缔缔约过失失的情形形。本题题B选项情形形订立的的合同为为效力待待定合同同。第三节合合同的的效力一、合同同的成立立与生效效1.依法成立立的合同同自成立立时生效效。2.法律、行行政法规规规定应应当办理理批准、登记等等手续生生效的，在依照照其规定定办理批批准、登登记等手手续后生生效。（2010年新增）3.法律、行行政法规规规定应应当办理理批准、登记等等手续的的，但未未规定登登记后生生效的，当事人人未办理理登记手手续不影影响合同同

17、的效力力，但合同标标的所有有权及他他物权不不能转移移。4.附生效条条件的合合同，自自条件成成就时生生效。附附解除条条件的合合同，自自条件成成就时失失效。5.附生效期期限的合合同，自自期限届届至时生生效。附附终止期期限的合合同，自自期限届届满时失失效。二、效力力待定合合同效力待定定合同，基本符符合有效效合同的的条件，只是由由于个别别条件欠欠缺，造造成合同同效力有有待界定定。（1）主体资资格欠缺缺（2）代理权权欠缺（3）处分权权欠缺第四节合合同的的履行一、合同同履行的的规则1.一般规则则当事人就就质量、价款或或者报酬酬、履行行地点等等内容没没有约定定或者约约定不明明确的，可以协协议补充充；不能能达

18、成补补充协议议的，按按照合同同有关条条款或者者交易习习惯确定定。2.具体规则则（略）二、涉及及第三人人的合同同履行1.当事人约约定，由由债务人人向第三三人履行行债务，债务人人未向第第三人履履行债务务或者履履行债务务不符合合约定时时，应当当由债务人向债权人承担违约责任任。2.当事人约约定，由由第三人人向债权权人履行行债务，第三人人不履行行债务或或者履行行债务不不符合约约定时，应当由由债务人向债权人承担违约责任任。三、抗辩辩权（一）同同时履履行抗辩辩权构成要件件：（1）双方因因同一合合同互负负债务；（2）双方债债务无先先后履行行顺序之之分，应应同时履履行；（3）双方债债务均届届期满；（4）他方当当

19、事人尚尚未履行行（二）先先履行行抗辩权权构成要件件：（1）双方互互负债务务（2）双方债债务有先先后履行行顺序（3）双方债债务均届届期满（三）不安抗辩辩权（重点）1.构成要件件：（1）双方互互负义务务（2）一方有有先给付付的义务务（3）先给付付义务人人的债务务已届期期满（4）他方有有难为给给付之风风险（5）他方尚尚未提供供担保2.中止履行行3.解除合同同四、保全全措施1.代位权（1）因债务务人怠于行使使其到期债权权，对债权权人造成成损害的的，债权权人可以以向人民民法院请请求以自己的名名义代位行使使债务人人的债权权，但该该债权专属属于债务务人自身身的除外。（2）债权人人行使代代位权，其债权权就代位

20、位权行使使的结果果享有优先受偿的权权利。（3）在代位位权诉讼讼中，债债权人胜胜诉的，诉讼费费用由次次债务人人负担，从实现现的债权权中优先先支付（4）代位权权诉讼由由被告住住所地法法院管辖辖。（5）代位权权的行使使范围以以债权人人的债权权为限，否则对对超出部部分人民民法院不不予支持持。（6）债权人人向次债债务人（即债务务人的债债务人）提起的的代位权权诉讼，经人民民法院审审理后认认定代位位权成立立的，由由次债务务人向债债权人履履行清偿偿义务，债权人人与债务务人、债债务人与与次债务务人之间间相应的的债权、债务关关系即予予消灭。【案例】乙公司欠欠甲公司司50万元，欠欠丁公司司50万元，到到期不能能清偿

21、，同时乙乙企业又又怠于行行使自己己对丙公公司的到到期债权权80万元。在在这种情情况下，甲公司司可以代代乙公司司的位，对次债债务人丙丙公司提提起代位位权诉讼讼，要求求丙公司司直接向向甲公司司清偿债债务50万元。 如果果人民法法院经审审理后认认定甲公公司的代代位权成成立，判判定由次次债务人人丙公司司直接向向债权人人甲公司司履行清清偿义务务，债权权人与债债务人、债务人人与次债债务人之之间相应应的债权权债务关关系即予予消灭。 如果果人民法法院判定定甲公司司胜诉，则诉讼讼费用5万元由次次债务人人丙公司司负担，丙公司司总共需需要拿出出55万元，其其中5万元用于于支付诉诉讼费用用，50万元清偿偿甲公司司债务

22、。 如果果丙公司司的全部部财产只只有50万元，则则优先支支付5万元的诉诉讼费用用。如果果丁公司司就实现现的债权权要求平平分，则则甲公司司就代位位权行使使的结果果有优先先受偿权权。2.撤销权（1）撤销权权因债务人放弃到期期债权、无偿转让让财产或者者以明显不合合理的低低价转让财产产，对债权人造成损害害的，债权人可以请求求人民法法院撤销销债务人人的行为为。（2）债务人人的无偿行为为，不论第第三人善善意、恶恶意取得得，均可撤销销。（3）债务人人的有偿行为为，以第三三人的恶恶意取得得为要件件，如果果第三人人主观上上无恶意意，则不不能撤销销其善意意取得的的行为。（4）债权人人行使撤撤销权应应以自己己的名义

23、义，向被被告住所所地人民民法院提提起诉讼讼，请求求法院撤撤销债务务人的处处分财产产的危害害债权的的行为。（5）撤销权权自债权权人知道道或者应应当知道道撤销事事由之日日起1年内行使；自债务务人的行行为发生生之日起起5年内没有行行使撤销销权的，该撤销销权消灭灭。（6）法院裁裁定撤销销权成立立，债务务人的处处分行为为即归于于无效。【案例】A公司享有有对B公司的到到期债权权100万元（债债权到期期日为2000年1月1日），B公司享有有对C公司、D公司、E公司的到到期债权权分别为为80万元、10万元、20万元。 如果果B公司放弃弃对C公司的到到期债权权80万元，无无偿转让让对D公司的到到期债权权，以5万

24、元低价价转让对对E公司的到到期债权权（C公司、D公司、E公司均为为善意取取得），则债权权人A公司可以以在一年年内请求求人民法法院撤销销债务人人B公司对C公司、D公司的行行为。 如果果B公司2006年4月1日才向人人民法院院请求撤撤销债务务人B公司对C公司、D公司的行行为，则则其撤销销权归于于消灭，人民法法院不予予支持。【注意问题题】（1）合同履履行中应应当首先先适用一一般规则则，按一一般规则则仍不能能确定的的，再适适用具体体规则。（2）代位权权和撤销销权的区区别第五节合合同的的担保债（此仅仅指合同同之债）的担保保是指法法律为保保证特定定债权人人利益的的实现而而特别规规定的以以第三人人的信用用或

25、者以以特定财财产保障障债务人人履行义义务、债债权人实实现权利利的制度度。根据担保保财产的的形式不不同，合合同的担担保可以以分为人人的担保保（保证）、物的担担保和金金钱担保保。一、保证保证，是是指保证证人和债债权人约约定，当当债务人人不履行行债务时时，保证证人按照照约定履履行债务务或者承承担责任任的行为为。保证证具有以以下三个个方面的的含义：1、保证证是一种种双方的的民事法法律行为为。2、保证证是担保保债务人人履行债债务的行行为3、保证证是约定定于债务务人不履履行债务务时由保保证人承承担保证证责任的的行为。保证具有有从属性性、相对对独立性性、无偿偿、单务务、补充充性。（二）保保证的方方式1一般保

26、保证（1）一般保保证中保保证人享享有先诉诉抗辩权权。一般保证证的保证证人在主主合同纠纠纷未经经审判或或者仲裁裁，并就就债务人人财产依依法强制制执行仍仍不能履履行前，对债权权人可以以拒绝承承担保证证责任。（2）保证人人不得先诉诉抗辩权权的情形形：债务人住住所变更更，致使使债权人人要求其其履行债债务发生生重大困困难的。人民法院院受理债债务人破破产案件件，中止止执行程程序的。保证人以以书面形形式放弃弃先诉抗抗辩权的的。2.连带责任任保证（1）一般保保证强调调的是债债务人不不能履行行债务，连带责责任保证证则指债债务人没没有履行行债务；（2）一般保保证的保保证人其其责任为为第二位位的，与与被保证证人的责

27、责任有先先后顺序序之分，连带责责任的保保证人与与被保证证人无责责任顺序序之分；（3）一般保保证应在在保证合合同中有有约定，否则按按连带责责任保证证认定。3.共同保证证（1）按份共共同保证证 按份份共同保保证是保保证人与与债权人约约定按份额对对主债务务承担保保证义务务的共同同保证； 保证证人承担担保证责责任后，只能向向债务人人行使追追偿权，不能向向其他保证人追追偿。（2）连带共共同保证证是各保保证人约约定均对对全部主主债务承承担保证证义务。已经承承担保证证责任的的保证人人有权向向债务人人追偿，或者要要求承担担保证责责任的其其他保证证人清偿偿其应当当承担的的份额。（三）保保证责任任1.保证担保保的

28、范围围包括主债债权及利利息、违违约金、损害赔赔偿金和和实现债债权的费费用。2.当事人对对保证担担保的范范围没有有约定或或者约定定不明确确的，保保证人应应当对全全部债务务承担责责任。3.同一债权权既有保保证又有有物的担担保，应应当优先先执行物物的担保保，属于于共同担担保。（四）保保证期间间1.有约定：按约定定。2.未约定：保证期期间为主主债务履履行期届届满之日日起6个月。3.约定不明明确：2年二、定金、违约金金、赔偿偿金（一）定定金1.预付款仅仅有预先先支付的的作用，无担保保作用。2.定金数额额不得超超过主合合同标的的额的20%。3.定金合同同是实践践合同，从实际际交付定定金之日日起生效效。4.

29、实际交付付的定金金数额多多于或者者少于约约定数额额的，视视为变更更定金合合同；收收受定金金一方提提出异议议并拒绝绝接受定定金的，定金合合同不生生效。5.当事人约约定以交交付定金金作为主主合同成成立或者者生效要要件的，给付定定金的一一方未支支付定金金，但主主合同已已经履行行或者已已经履行行主要部部分的，不影响响主合同同的成立立或者生生效。6.定金交付付后，交交付定金金的一方方可以以以丧失定定金为代代价而解解除合同同，收受受定金的的一方也也可以以以双倍返返还定金金为代价价而解除除合同。7.因不可抗抗力、意意外事件件致使主主合同不不能履行行的，不不适用定定金罚则则；因合合同关系系以外第第三人的的过错致致使主合合同不能能履行的的，适用用定金罚罚则，受受定金处处罚的一一方当事事人，可可以向第第三人追追偿。（二）违违约金1.约定的违违约金低低于或过过分高于于造成的的损失的的，当事事人可以以请求人人民法院院或仲裁裁机构予予以增加加或适当当减少。2.当事人支支付了迟迟延履行行的违约约金后，还应当当履行债债务。3.当事人既既约定违违约金，又约定定定金的的，一方方违约时时，对方方可以选选择适用用违约金金或者定定金条款款，二者者不能并并用。（三）赔赔偿金支付违约约金、定定金不足足弥补损损失的，支付赔赔偿金。【注意问题题】1.因不可抗抗力