合同法律基础

1、工程招投标与合同管理主讲人：程有坤第二章合合同法法律基础础一、合合同的概概念合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议。1.自然然人不仅包括括公民，还包括括外国人人和无国国籍的人人。他们们都可以以成为民民事法律律关系的的主体。能否通通过自己己的行为为取得民民事权利利、承担担民事义义务取决决于是否否具有民民事行为为能力。（1）完完全民事事行为能能力18周岁岁以上的的公民；16周周岁以上上不满18周岁岁以自己己劳动收收入为主主要生活活来源的的。（2）限限制民事事行为能能力10周岁岁以上的的未成年年人；不不能完全全辨认自自己行为为的精神神

2、病人（3）无无民事行行为能力力不满10周岁的的未成年年人；不不能辨认认自己行行为的精精神病人人。第一节合合同法法律基础础2法人人法人是具具有民事事权利能能力和民民事行为为能力，依法独独立享有有民事权权利和承承担民事事义务的的组织。法人应具具备四个个条件：（1）依依法成立立（2）有有必要的的财产或或者经费费（3）有有自己的的名称、组织机机构和场场所（4）能能够独立立承担民民事责任任3.其他他组织其他组织织是指合合法成立立，有一一定的组组织机构构和财产产，但不不具有法法人资格格的组织织较常见的的其他组组织：（1）法法人依法法设立并并领取营营业执照照的分支支机构（2）依依法登记记领取营营业执照照的私

3、营营独资企企业、合合伙组织织（3）依依法登记记领取营营业执照照的合伙伙型联营营企业（4）依依法登记记领取我我国营业业执照的的中外合合作经营营企业、外资企企业等。二、法的的形式1.宪法法法律地位位和效力力是最高高的，一一切法律律、法规规都不得得与宪法法相抵触触，是由由我国的的最高权权力机关关全国人民民代表大大会制定和修修改的。2.法律律广义上的的法律，泛指各各类法的的规范性性文件。狭义上的的法律，仅指全国人大大及其常常委会制定的规规范性文文件。如如：民民法通则则、合同法法、民事诉诉讼法及建建筑法、招招投标法法、安全生生产法等。3.行政政法规是由最高高国家行行政机关关，即国务院制定的规规范性文文件

4、。如：建设工工程质量量管理条条例、建设设工程勘勘察设计计管理条条例、建设设工程安安全管理理条例、安安全生产产许可证证条例4.地方方性法规规是指省、自治区区、直辖辖市以及及省自治治区人民民政府所所在地的的市和经经国务院院批准的的较大市市的人民代表表大会及及其常委委会，在其权权限内制制定的法法律规范范性文件件。如：黑龙江江省建筑筑市场管管理条例例、内蒙古古自治区区建筑市市场管理理条例等。5.行政政规章行政规章章是由国国家行政政机关制制定的法法律规范范性文件件，包括括部门规章章和地方规章章。部门规章章是由国务院各各部、委委制定的规规范性文文件。如：工程建建设项目目施工招招标投标标办法（2003年年3

5、月8日国家家发改委委等7部部委30号令）、评评标委员员会和评评标方法法暂行规规定（2001年7月5日日国家发发改委等等7部委委第12号令）、建建筑业企企业资质质管理规规定（2001年4月18日建设设部第87号令令）等。地方政府府规章是是由省、自治区区、直辖辖市以及及省、自自治区人人民政府府所在地地的市和和国务院院批准的的较大的的市的人民政府府所制定的的法律规规范性文文件。如：北京市市建筑工工程施工工许可办办法（2003年11月25日北北京市人人民政府府第139号令令颁布）。地方方政府规规章的效效力低于于法律、行政法法规，低低于同级级或上级级地方性性法规。立法法法第85条规规定：地地方性法法规、

6、规规章之间间不一致时，由有有关机关关依照下下列规定定的权限限作出裁裁决：(1)同一机关关制定的新新的一般般规定与与旧的特特别规定定不一致致时，由由制定机机关裁决决；(2)地方性法法规与部门规章章之间对同同一事项项的规定定不一致致，不能能确定如如何适用用时，由由国务院院提出意意见，国国务院认认为应当当适用地地方性法法规的，应当决决定在该该地方适适用地方方性法规规韵规定定；认为为应当适适用部门门规章的的，应当当提请全全国人民民代表大大会常务务委员会会裁决；(3)部门规章章之间、部门规规章与地地方政府府规章之之间对同一事事项的规规定不一一致时，由国务务院裁决决。6.最高高人民法法院司法法解释规规范性

7、文文件最高人民民法院对于法律律的系统统性解释释文件和和对法律律适用的的说明，对法院院审判有有约束力力具有有法律规规范的性性质，在在司法实实践中具具有重要要的地位位和作用用。在民民事领域域，最高高人民法法院制定定的司法法解释文文件有很很多：例如：关于贯贯彻执行行（中华华人民共共和国民民法通则则）若干干问题的的意见（试行）、关于审审理建设设工程施施工合同同纠纷案案件适用用法律问问题的解解释等等。7.国际际条约国际条约约是指我我国作为为国际法法主体同同外国缔缔结的双双边、多多边协议议和其他他具有条条约、协协定性质质的文件件。如：建筑业业安全卫卫生公约约等。国际条条约是我我国法的的一种形形式，具具有法

8、律律效力。三、合同同订立订立合同同的过程程就是双双方当事事人采用用要约和承诺方式进行行协商的的过程。1.要约约（1）概概念要约是希望和和他人订订立合同同的意思思表示。（2）要要约的构构成要件件要约是是由特定定人作出出的意思思表示要约必必须具有有订立合合同的意意思表示示要约必必须向要要约人希希望订立立合同的的受要约约人发出出要约的的内容必必须具体体明确（3）要要约的方方式口头书面订货单、书信、电报、数据电电子文件件等（4）要要约的效效力（生生效）要约到达达受要约约人时生生效。口头形形式的要要约自受受要约人人了解要要约内容容时发生生效力书面形形式的要要约自达达到受要要约人时时发生效效力数据电电子文

9、件件形式，当收件件人指定定特定系系统接收收电文的的，自该该数据电电文进入入该特定定系统的的时间该该要约生生效；如如果收件件人未指指定特定定系统接接收电文文的，自自该数据据电文进进入收件件人系统统的首次次时间（视为到到达时间间），该该要约发发生效力力。（5）要要约的失失效拒绝要要约的通通知到达达要约人人要约人人依法撤撤销要约约承诺期期限届满满，受要要约人未未作出承承诺受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性的变更更（6）要要约的撤撤回与撤撤销要约的的撤回要约可以撤回回，撤回要要约的通通知应当当在要约约到达受受要约人人之前或或者与要要约同时时到达受受要约人人。要约的的撤销要约可以撤销销，撤销要要约

10、的通通知应当当在受要要约人承承诺通知知之前到到达受要要约人。不可撤销销的要约：.要约约人确定定了承诺诺期限.其它它形式明明示要约约不可撤撤销.受要要约人有有理由认认为要约约不可撤撤销的，并已经经为履行行合同做做了准备备工作。（7）要要约与要要约邀请请要约邀邀请的概概念要约邀请请是希望他他人向自自己发出出要约的的意思表表示。要约是希望和和他人订订立合同同的意思思表示。区别.效力力不同.要约约以订立立合同为为直接目目的.要约约必须包包含能使使合同得得以成立立的必要要条款.要约约一般是是针对特特定的对对象进行行.信息息传达方方式不同同根本区别别：受要约约人有承承诺权，受要约约邀请并并有承诺诺权。案例

11、：某水泥厂厂向某建建筑公司司发出了了一份本本厂所生生产的各各种型号号水泥的的性能的的广告，你认为为该广告告是要约约还是要要约邀请请？分析：不一定，需要看看具体的的条件。如果该该广告上上仅仅写写明了各各种型号号水泥的的价格，而没有有其他的的内容，则该广广告属于于要约邀邀请。而而如果该该广告的的内容不不仅仅包包含各种种型号的的水泥的的性能，同时还还包括合合同的一一般条款款，也即即只要建建筑公司司同意，双方就就可以按按照该广广告上面面的内容容完成水水泥的采采购，则则该广告告就不再再视为要要约邀请请了，而而要视为为要约。2.承诺诺（1）承承诺的概概念承诺是受受要约人人同意要要约的意意思表示示（2）承承

12、诺的构构成条件件承诺是是对要约约同意的的意思表表示承诺必必须是受受要约人人向要约约人作出出答复承诺必必须是不不附条件件的同意意要约的的各项条条款承诺应应当是在在要约确确定的期期限内到到达要约约人（3）承承诺期限限的计算算要约人人以电报报发出要要约的，承诺期期限应当当自电报报交发之之日起计计算。要约人人以信件件发出要要约的，承诺期期限以信信件所载载明的日日期起算算。如果信信件未载载明或有有误的，应按信信封邮戳戳日期计计算。要约人人以电话话、电传传或者其其他快速速方法发发出要约约的，承承诺期限限应自要要约到达达受要约约人时开开始计算算。（4）承承诺的方方式通知的的方式行为可可以构成成承诺（5）承承

13、诺的生生效承诺通知知到达要要约人时时生效。承诺不不需要通通知的，根据交交易习惯惯或者要要约的要要求作出出承诺的的行为时时生效。（6）承承诺的撤撤回承诺的撤撤回，是是阻止承承诺发生生效力的的意思表表示。承诺可以以撤回。撤回承承诺的通通知应当当在承诺诺通知到到达要约约人之前前或者与与承诺通通知同时时到达要要约人。（7）承承诺的超超期与承承诺的延延误承诺的超超期：受要约约人超过过承诺期期发生承承诺的除除要约人人及时通通知受要要约人该该承诺有有效外，为新要要约。承诺的延延误：受要约约人在承承诺期内内发出承承诺，按按照通常常情况能能够及时时到达要要约人，到那因因其他原原因，承承诺达到到要约人人时超过过承

14、诺期期限的，除要约约人及时时通知受受要约人人因承诺诺超期限限不接受受承诺的的以外，该承诺诺有效。案例：2006年8月月8日，某建筑筑公司向向某水泥泥厂发出出了一份份购买水水泥的要要约。要要约中明明确规定定承诺期期限为2006年8月月12日日12：00。为了保保证工作作的快捷捷，要约约中同时时约定了了采用电电子邮件件方式作作出承诺诺并提供供了电子子信箱。水泥厂厂接到要要约后经经过研究究，同意意出售给给建筑公公司水泥泥。水泥泥厂于2006年8月月12日日11：30给给建筑公公司发出出了同意意出售水水泥的电电子邮件件。但是是，由于于建筑公公司所在在地区的的网络出出现故障障，直到到当天下下午15：30

15、才收到到邮件。你认为为该承诺诺是否有有效？分析：该承诺是是否有效效由建筑筑公司决决定。根据合合同法，采用用数据电电文形式式订立合合同的，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该该数据电电文进入入该特定定系统的的时间，视为到到达时间间。同时时，合合同法第29条规定定：“受受要约人人在承诺诺期限内内发出承承诺，按按照通常常情形能能够及时时到达要要约人，但因其其他原因因承诺到到达要约约人时超超过承诺诺期限的的，除要要约人及及时通知知受要约约人因承承诺超过过期限不不接受该该承诺的的以外，该承诺诺有效。”水泥厂于于2006年8月12日11：30发出电电子邮件件，正常常情况下下，建筑筑公司即即时即可

16、可收到承承诺，但但是却由由于外界界原因而而没有在在承诺期期限内收收到承诺诺。此时时，根据据合同同法第第29条条，建筑筑公司可可以承认认该承诺诺的效力力，也可可以不承承认。如如果不承承认该承承诺的效效力，就就要及时时通知水水泥厂。若不及及时通知知，就视视为已经经承认该该承诺的的效力。3.合同同的内容容(1)当当事人的的名称或或者姓名名和住所所(2)标标的(3)数数量(4)质质量(5)价价款或者者报酬(6)履履行的期期限、地地点和方方式(7)违违约责任任(8)解解决争议议的方法法4.合同同的成立立依法成立立的合同同，在当当事人之之间建立立起他们们追求的的法律关关系。这这种法律律关系对对当事人人具有

17、法法律约束束力。依依法成立立的合同同，受法法律保护护。合同同成立与与合同订订立不同同。合同同订立，强调的的是订约约的过程程，即强强调的是是要约和和承诺的的过程。订立所所追求的的目标，就是成成立合同同，合同同成立是是订立的的结果。当然，有订立立行为，合同不不一定成成立。例题：P24，例2-1四、合同同的效力力1.合同同的生效效（1）合合同生效效应当具具备的条条件当事人人具有相相应的民民事权利利能力和和民事行行为能力力；意思表表示真实实；不违反反法律或或者社会会公共利利益。（2）合合同的生生效时间间口头合合同自受受要约人人承诺时时生效；书面合合同自当当事人双双方签字字或者盖盖章生效效；法律规规定应

18、当当采用书书面形式式的合同同，当事事人虽然然未采用用书面形形式但已已经履行行全部或或者主要要义务的的，可以以视为合合同有效效。2.涉及及代理的的合同效效力1）效力力待定合合同效力待定定合同是是指合同同成立后后，是否否具有效效力还未未确定，有待于于其他行行为或者者事实使使之确定定的合同同。（1）限限制民事事行为能能力人依依法不能能独立签签订的合合同限制民事事行为能能力人：10周周岁以上上不满18周岁岁的未成成年人和和不能完完全辨认认自己行行为的精精神病人人。限制民事事行为能能力订立立的合同同，经法法定代理理人追认认后，该该合同有有效，但但纯获利利益的合合同或者者与其年年龄、智智力、精精神健康康状

19、况相相适应而而订立的的合同，不必经经法定代代理人追追认。相对人可可以催告告其法定定代理人人在一个个月内予予以追认认。法定定代理人人未作表表示的，视为拒拒绝追认认。合同同被追认认之前，善意相相对人有有撤销的的权利。撤销应应当以通通知的方方式作出出。（2）无无权代理理人以被被代理人人名义订订立的合合同无权代理理包括如如下三种种：行为人人没有代理权行为人人超越代理权代理权权终止后仍以被被代理人人的名义义订立合合同。相对人可可以催告告被代理理人在一个月内予以追追认。被被代理人人未作表表示的，视为拒拒绝追认认，合同同被追认认之前，善意相相对人有有撤销的的权利。撤销应应当以通通知的方方式作出出。（3）无无

20、处分权权人订立立的合同同有处分权权人处分自己己的财产产是有效效的行为为，但是是没有处处分权人人处分了了他人的的财产，就不能能视为当当然有效效的行为为。但是是，在一一定条件件下，这这种行为为也可以以转化为为有效的的行为。所以，无处分分权人处处分了他他人的财财产而签签订的合合同属于于效力待待定合同同。无处分权权人处分他人人财产，经权利利人追认认或者无无处分权权人订立立合同取取得处分分权的，该合同同有效。2）表见见代理表见代理理是指虽无无代理权权，但表表面上有有足以使使人相信信有代理理权而须须由被代代理人负负授权之之责的代代理。（1）表表见代理理的表现现形式未获得授予权的的表见代代理超越权限的表表见

21、代理理代理权权终止的表见代代理（2）表表见代理理的构成成要件行为人人没有代代理权没有代代理权的的代理人人实施了了代理的的行为善意相相对人有有理由相相信行为为人有代代理权相对人人善意且且无过失失（3）表表见代理理的法律律后果相对人有有理由相相信行为为人有代代理权的的，该代代理行为为有效。3.无效效合同和和可变更更、可撤撤销的合合同（1）无无效合同同的概念念和合同同无效的的情形无效合同同是指当当事人违违反了法法律规定定的条件件而订立立的，国国家不承承认其效效力，不不给予法法律保护护的合同同。合同法法第52条规规定有下下列情形形之一的的合同无效效：一方以以欺诈、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利

22、利益；恶意串串通，损损害国家家、集体体或第三三人利益益的；以合法法活动掩掩盖非法法目的；损害社社会公共共利益；违反法法律、行行政法规规的强制制规定。合同当事事人约定定免除或或者限制制未来责责任的下下列免责条款款无效：造成对对方人身身伤害的的；因故意意或者重重大过失失造成对对方财产产损失的的。（2）可可变更、可撤销销合同的的概念和和种类可变更、可撤销销的合同同是指欠缺缺生效条条件，但但一方当当事人可可依照自自己的意意思使合合同的内内容变更更或者使使合同的的效力归归于消灭灭的合同同。因重大误解解而订立的的；.表意意人因为为误解作作出的意意思表示示；.表意意人的误误解是重重大的.误解解是由表表意人自

23、自己的过过失造成成的；.误解解不应是是表意人人故意发发生的。在订立立合同时时显失公平平的。.合同同在订立立时就显显示公平平.合同同内容在在客观上上利益严严重失衡衡.受有有过高利利益的当当事人在在主观上上具有利利用对方方的故意意（3）因因欺诈胁胁迫而订订立的合合同（4）趁趁人之危危而订立立的合同同撤销权权消失的的情形： 具有有撤销权权的当事事人自知知道或应应当知道道撤销事事由之日日起1年年内没有有行使撤撤销权具有撤撤销权的的当事人人知道撤撤销事由由后明确确表示或或以自己己的行为为放弃撤撤销权。（3）合合同无效效和被撤撤销的法法律后果果返还财财产赔偿损损失追缴财财产合同部部分无效效，不影影响其他他

24、部分效效力，其其他部分分仍然有有效合同无无效，被被撤销或或者终止止，不因因影响合合同中独独立存在在的有关关解决争争议方法法的条款款效力。五、合同同的履行行1合同同履行的的概念合同履行行是指合合同各方方当事人人按照合合同的规规定，全全面履行行各自的的义务，实现各各自的权权利，使各各方的目目的得以以实现的的行为。2合同同履行的的原则（1）合合同全面面履行的的原则（2）诚诚实信用用原则（3）公公平合理理，促进进合同履履行的原原则（4）当当事人一一方不得得擅自变变更合同同的原则则3合同同履行中中的抗辩辩权抗辩权是指双方方在合同同的履行行中，都都应当履履行自己己的债务务，一方方不履行行或者有有可能不不履

25、行时时，另一一方可以以据此拒拒绝对方方的履行行要求。（1）同同时履行行抗辩权权同时履行行是合同订订立后，在合同同有效期期限内，当事人人双方不不分先后后地履行行各自的的义务行行为。同时履行行抗辩权权，是指在在没有规规定履行行顺序的的双务合合同中，当事人人一方在在当事人人另一方方未为对对待给付付以前，有权拒拒绝先为为给付的的权利。同时履行行抗辩权权的适用条件件是：由同一一双务合合同产生生互负的的对价给给付债务务；合同中中未约定定履行的的顺序；对方当当事人没没有履行行债务或或没有正正确履行行债务；对方的的对价给给付是可可能履行行的义务务。（2）先先履行抗抗辩权当事人互互负债务务，有先先后履行行顺序，

26、先履行行一方未未履行的的，后履履行一方方有权拒拒绝其履履行要求求。先履履行一方方履行债债务不符符合约定定的，后后履行一一方有权权拒绝相相应的履履行要求求。适用条件件：由一个个双务合合同产生生互负的的对价给给付债务务合同中中约定了了履行的的顺序应当先先履行的的合同当当事人没没有履行行合同债债务或者者没有正正确履行行债务应当先先履行的的对价给给付是可可能履行行的义务务（3）不不安抗辩辩权不安抗辩辩权是指合同同中约定定了履行行的顺序序，合同同成立后后发生了了应当履履行合同同一方财财务状况况恶化的的情况，应当履履行合同同的一方方在对方方未履行行或提供供担保前前有权拒拒绝先为为履行。对方有下下列情况况的

27、，可以终止止履行：经营状状况严重重恶化；转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务的；丧失商商业信誉誉；有丧失失或可能能丧失履履行债务务能力的的其他情情形。不安抗辩辩权成立立条件：双方当当事人基基于同一一双务合合同而互互负债务务债务履履行有先先后顺序序履行顺顺序在后后的一方方履行能能力明显显下降，有丧失失或者可可能丧失失履行债债务能力力的情形形履行顺顺序在后后的当事事人未提提供适当当担保。案例：2003年底，某发包包人与某某施工承承包人签签订施工工承包合合同，约约定施工工到月底底结付当当月工程程款进度度款。2004年初承承包人接接到开工工通知后后随即进进场施工工，截至至2004年4月，发发包人均

28、均结清当当月应付付工程进进度款。承包人人计划2004年5月月完成的的当月工工程量约约为1200万万元，此此时承包包人获悉悉，法院院在另一一诉讼案案中对发发包人实实施保全全措施，查封了了其办公公场所；同月，承包人人又获悉悉，发包包人已经经严重资资不抵债债。2004年年5月3日，承承包人向向发包人人发出书书面通知知称，“鉴于贵贵司工程程款支付付能力严严重不足足，本公公司决定定暂时停停工本工工程施工工，并愿愿意与贵贵司协商商解决后后续事宜宜。”分析：上述情况况属于有有证据表表明发包包人经营营状况严严重恶化化，承包包人可以以中止施施工，并并有权要要求发包包人提供供适当担担保，并并可根据据是否获获得担保

29、保再决定定是否终终止合同同。属于于行使不不安抗辩辩权的典典型情形形。（4）代代位权代位权是指债务务人怠于于行使其其对第三三人（次次债务人人）享有有的到期期债权，而有损损害于债债权人的的债权时时，债权权人为保保障自己己的债权权而以自自己的名名义行使使债务人人对次债债务人的的债权的的权利。行使代位位权应符合下下列条件件：债权人人对债务务人的债债权合法法债务人人怠于行行使其到到期债权权，对债债权人造造成损害害债务人人的债权权已到期期债务人人的债权权不是专专属于债债务人自自身的债债权专属于债债务人自自身的权权利：基于抚抚养关系系、扶养养关系、继承关关系产生生的给付付请求权权和劳动动报酬、退休金金、抚恤

30、恤金、安安置费、人寿保保险、人人身伤害害赔偿请请求权等等权利。六、合同同的违约约责任1.违约约责任的的概念违约责任任是指当事事人任何何一方不不能履行行或履行行合同不不符合约约定的而而应当承承担的法法律责任任。2.承担担违约责责任的条条件和原原则（1）承承担违约约责任的的条件有违约约行为。无免责责事由。（2）承承担违约约责任的的原则是以补补偿性为为原则的的。有些情情况下也也具有惩惩罚性。3承担担违约责责任的方方式1)继续续履行继续履行行是指违反反合同的的当事人人不论是是否承担担了赔偿偿金或违违约金责责任，都都必须根根据对方方的要求求，在自自己能够够履行的的条件下下，对合合同未履履行的部部分继续续

31、履行。但有下列情形形之一的的除外：(1)法法律上或或事实上上不能履履行法律不能能履行主主要有以以下几种种情况：特定的的标的物物已经被被他人善善意取得得。强制实实际履行行侵害债债务人的的人身自自由。债务人人破产。债务为为自然债债务。实践合合同约定定的债务务。(2)债债务的标标的不适适于强制制履行或或履行费费用过高高(3)债债权人在在合理期期限内未未要求履履行2)采取取补救措措施所谓的补救措施施主要是指指我国民民法通则则和合同同法中所所确定的的，在当当事人违违反合同同的事实实发生后后，为防防止损失失发生或或扩大，而由违违反合同同一方依依照法律律规定或或约定采采取的修修理、更更换、重重新制作作、退货

32、货、减少少价格或或报酬等等措施，以给债债权人弥弥补或挽挽回损失失的责任任形式。3)赔偿偿损失当事人一一方不履履行合同同义务或或履行合合同义务务不符合合约定的的，给对对方造成成损失的的，应当当赔偿对对方的损损失。4)支付付违约金金当事人可可以约定定一方违违约时应应根据违违约情况况向对方方支付一一定数额额的违约约金，也也可以约约定因违违约产生生的损失失额的赔赔偿办法法。5)定金金罚则。七、合同同的变更更与转让让1.合同同变更合同变更更有狭义和广广义之分。狭义的变变更是指合同同内容的的某些变变化，是是在主体体不变、标的不不变、法法律性质质不变的的条件下下，在合合同没有有履行或或没有完完全履行行之前，

33、由于一一定的原原因，由由当事人人对合同同约定的的权利义义务进行行局部调调整。广义的合合同变更更，除包括括合同内内容的变变更以外外，还包包括合同同主体的的变更，即由新新的主体体取代原原合同的的某一主主体，这这实质上上是合同同的转让让。2合同同的转让让合同转让让是指合合同一方方将合同同的权利利、义务务全部或或部分转转让给第第三人的的法律行行为。(1)债债权转让让债权转让让是指合同同债权人人通过协协议将其其债权全全部或部部分转让让给第三三人的行行为。下列情形形债权不不可以转转让：根据合合同性质质不得转转让。如如对公益益事业的的赠与合合同，受受赠人不不能将债债权转让让。根据当当事人约约定不得得转让。依

34、照法法律规定定不得转转让。(2)债债务承担担债务承担担是指债务务人将合合同的义义务全部部或部分分转移给给第三人人的情况况。(3)权权利和义义务同时时转让当事人一一方经对对方同意意，可以以将自己己在合同同中的权权利和义义务一并并转让给给第三人人。八、合同同的权利利义务终终止1合同同终止的的概念合同终止止是指当事事人之间间根据合合同确定定的权利利义务在在客观上上不复存存在：2合同同终止的的原因(1)债债务已按按照约定定履行(2)合合同解除除有下列情情形之一一的，当当事人可以解除除合同：因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的的。预期违违约。在在履行期期限届满满之前，当事人人一方明明确表示示或以自自

35、己的行行为表明明不履行行主要债债务。当事人人迟延履履行主要要债务，经催告告后在合合理的时时间内仍仍未履行行。当事人人迟延履履行债务务或者有有其他违违约行为为致使不不能实现现合同目目的。法律规规定的其其他情形形的。(3)债债务相互互抵消(4)债债务人依依法将标标的物提提存有下列情情况，债债务人可以将标标的物提提存：债权人人无正当当理由拒拒绝领受受；债权人人下落不不明；债权人人死亡未未确定继继承人或或丧失民民事行为为能力未未确定监监护人；法律规规定的其其他情形形。(5)债债权债务务同归一一方(6)债债权人免免除债务务(7)合合同的权权利义务务终止的的其他情情形第二节与与建建设工程程相关的的法律规规

36、范一、合同同的担保保担保，是指合合同的当当事人双双方为了了使合同同能够得得到全面面地按约约履行，根据法法律、行行政法规规的规定定，经双双方协商商，一致致采取的的一种具具有法律律效力的的保护措措施。我我国担担保法规定的的担保形形式有五五种。即即保证、抵押、质押、留置和和定金。1担保保形式1)保证证(1)保保证的概概念保证是指第三三人为债债务人的的债务履履行作担担保，由由保证人人和债权权人约定定，当债债务人不不履行债债务时，保证人人按照约约定履行行债务或或者承担担责任的的行为。(2)保保证人资资格不得作保保证人的几种情情况：国国家机关关、学校校、幼儿儿园、医医院等以以公益为为目的的的事业单单位、社

37、社会团体体，企业业法人的的分支机机构、职职能部门门不得作作为保证证人。(3)保保证的方方式保证的方方式：一一是一般保证证，二是连带责任任保证。一般保证证。保证人人在主合合同纠纷纷未经审审判或者者仲裁，并就债债务人财财产依法法强制执执行仍不不能履行行债务前前，对债债务人可可以拒绝绝承担保保证责任任。连带责任任保证。当债务务人在主主合同规规定的债债务履行行期届满满没有履履行债务务的，债债权人可可以要求求债务人人履行债债务，也也可以要要求保证证人在其其保证范范围内承承担保证证责任。两者对比比：一般保保证中先先执行债债务人财财产，不不足清偿偿的，执执行保证证人财产产（但是是一定要要先经过过：审判判或者

38、仲仲裁，并并就债务务人财产产依法强强制执行行仍不能能履行以以后才可可以执行行保证人人的财产产）。连带责责任保证证中债权权人可直直接要求求执行保保证人的的财产。当事人人对保证证方式没没有约定定或者约约定不明明确的，按照连连带责任任保证方方式承担担保证责责任。2)抵押押(1)抵抵押的概概念抵押，是指债债务人或或者第三三人不转转移对特特定财产产（主要要是不动动产）的的占有，将该财财产作为为债权的的担保。(2)禁禁止抵押押的财产产土地所所有权；耕地、宅基地地、自留留山等集集体所有有的土地地使用权权学校、幼儿园园、医院院等以公公益为目目的的事事业单位位、社会会团体的的教育设设施、医医疗设施施和其他他社会

39、公公益设施施；所有权权、使用用权不明明确或有有争议的的财产；依法被被查封、扣押、监管的的财产；依法不不得抵押押的其他他财产。(3)抵抵押权的的实现当债务履履行期届届满而抵抵押权人人未受清清偿的，债权人人可以与与抵押人人协议以以抵押物物折价或或者以拍拍卖、变变卖该抵抵押物所所得的价价款受清清偿。协协议不成成的，抵抵押权人人可以向向人民法法院提起起诉讼。抵押物折折价或者者拍卖、变卖后后，其价价款超过过债权数数额的部部分归抵抵押人所所有，不不足部分分由债务务人清偿偿。法律规定定。为债债务人抵抵押担保保的第三三人，在在抵押权权人实现现抵押权权后，有有权向债债务人追追偿。此此外，抵抵押权因因抵押物物灭失

40、而而消灭。因灭失失所得的的赔偿金金，应当当作为抵抵押财产产。3)质押押(1)质质押的概概念质押是指债务务人或第第三人将将其动产产或权利利转移债债权人占占有，用用以担保保债权的的实现，当债务务人不能能履行债债务时，债权人人依法有有权就该该动产或或权利优优先得到到清偿的的担保法法律行为为。质押担保保的当事事人，即即合同的的债权人人为质权权人，债债务人或或者第三三人为出出质人；出质人人移交的的动产或或权利为为质物。质权因因质物灭灭失而消消灭，因因灭失所所得的赔赔偿金，应当作作为出质质财产。质权与与其担保保的债权权同时存存在，债债权消灭灭的，质质权也消消灭。(2)质质押的种种类质押包括括动产质押押和权

41、力质押押两种。动产质押押是指债务人人或者第第三人将将其动产产移交债债权人占占有，将将该动产产作为债债权。债债务人不不履行债债务时，债权人人有权依依照法律律规定以以该动产产折价或或者以拍拍卖、变变卖该动动产的价价款优先先受偿的的法律行行为。权利质押押的概念是是指出质质人将其其法定的的可以质质押的权权利凭证证交付质质权人，以担保保质权人人的债权权得以实实现的法法津行为为。(3)质质押合同同生效时时间以汇票票、支票票、本票票、债券券、存款款单、仓仓单、提提单出质质的，质质押合同同自权利利凭证交交付之日日起生效效。以依法法可以转转让的股股票、商商标专用用权、专专利权、著作权权中的财财产权等等出质的的，

42、应当当办理出出质登记记，质押押合同自自登记之之日起生生效。以有限限责任公公司的股股份出质质的，质质押合同同自股份份出质载载于股东东名册之之日起生生效。4)留置置(1)留留置的概概念留置是指合同同当事人人一方依依据法律律规定或或合同约约定，占占有合同同中对方方的财产产，有权权留置以以保护自自身合法法利益的的法律行行为。因因保管合合同、运运输合同同、加工工承揽合合同发生生的债权权，债务务人不断断债务的的，债权权人有留留置权。法律规规定可以以留置的的其他合合同，债债权人也也享有留留置权。(2)留留置权构构成要件件债权清清偿期限限已到；债权人人依照合合同的约约定占有有债务人人的动产产；债权与与财产的的占有存存在牵连连关系，是依照照合同约约定进行行的。(3)当当事人的的权利和和义务以以及留置置权的