12建设工程施工合同履约管理

1、第十二讲 建设工程施工合同履约管理第一节 概述 第二节建设工程施工合同条款分析第三节 建设工程施工合同实施控制第四节 建设工程施工合同变更管理第一节概概述一、合同同履约概概念是指工程程建设项项目的发发包方和和承包方方根据合合同规定定的时间间、地点点、方式式、内容容及标准准等要求求，各自自完成合合同义务务的行为为。二、建设设工程施施工合同同履行原原则（一）、实际履履行原则则任何一方方违约时时，不能能以支付付违约金金或赔偿偿损失的的方式来来代替合合同的履履行，守守约一方方要求继继续履行行的，应应当继续续履行。第一节概概述（二）、全面履履行原则则当事人应应当严格格按合同同约定的的数量、质量、标准、价

2、格、方式、地点、期限等等完成合合同义务务。（三）、协作履履行原则则合同当事事人各方方在履行行合同过过程中，应当互互谅、互互助、尽尽可能为为对方履履行合同同义务提提供相应应的便利利条件。（四）、诚实信信用原则则是合同法的基本原原则。（五）、情事变变更原则则第二节建建设工工程施工工合同条条款分析析一、概述述（一）、建设工工程施工工合同条条款分析析的概念念是指从执执行的角角度分析析、补充充、解释释施工合合同，将将施工合合同目标标和合同同约定落落实到合合同实施施的具体体问题上上和具体体事件上上，用以以指导具具体工作作，使合合同能符符合日常常工程管管理的需需要。（二）、建设工工程施工工合同条条款分析析作

3、用1、分析合合同内容容，解释释争议内内容2、分析合合同风险险，制定定风险对对策3、分解合合同工作作，落实实合同责责任4、进行合合同交底底，简化化管理工工作第二节建建设工工程施工工合同条条款分析析（三）、建设工工程施工工合同条条款分析析基本要要求1、准确客客观2、简明清清晰3、协调一一致4、全面完完整第二节建建设工程程施工合合同条款款分析（三）、建设工工程施工工合同条条款分析析内容1、编码2、事件名名称和简简要说明明3、变更次次数和最最近一次次的变更更日期4、事件的的内容说说明5、前提条条件6、本事件件的主要要活动7、责任人人8、成本第二节建建设工程程施工合合同条款款分析二、合同同特殊问问题的分

4、分析和解解释（一）、漏洞补补充1、约定补补充2、解释补补充3、法定补补充（二）、歧义结结实1、解释原原则最后用语语规则2、解释方方法（1）、字面面解释（2）、整体体解释（3）、合同同目的解解释（4）、交易易习惯解解释（5）、诚实实信用原原则解释释3、建设工工程施工工合同文文件解释释的惯例例（1）、合同同文件优优先顺序序（2）、第一一语言规规则（3）、其他他规则第二节建建设工程程施工合合同条款款分析二、合同同特殊问问题的分分析和解解释（一）、漏洞补补充1、约定补补充2、解释补补充3、法定补补充（二）、歧义结结实1、解释原原则最后用语语规则第二节建建设工程程施工合合同条款款分析2、解释方方法（1）

5、、字面面解释（2）、整体体解释（3）、合同同目的解解释（4）、交易易习惯解解释（5）、诚实实信用原原则解释释3、建设工工程施工工合同文文件解释释的惯例例（1）、合同同文件优优先顺序序（2）、第一一语言规规则（3）、其他他规则案例某海滨城城市为发发展旅游游业，经经批准兴兴建一座座三星级级大酒店店。该项项目甲方方于X年10月10日分别与与某建筑筑工程公公司（乙乙方）和和某外资资装饰工工程公司司（丙方方）签订订了主体体建筑工工程施工工合同和和装饰工工程施工工合同。合同约定定主体建建筑工程程施工于于当年11月10日正式开开工。合合同日历历工期为为2年5个月。因因主体工工程与装装饰工程程分别为为两个独独

6、立的合合同，由由两个承承包商承承建，为为保证工工期，当当事人约约定：主主体与装装饰施工工采取立立体交叉叉作业，即主体体完成三三层，装装饰工程程承包商商立即进进入装饰饰作业。为保证证装饰工工程达到到三星级级水平，业主委委托某监监理公司司实施“装饰工工程监理理”。在工程施施工1年6个月时，甲方要要求乙方方将竣工工日期提提前2个月，双双方协商商修订施施工方案案后达成成协议。该工程按按变更后后的合同同工期竣竣工，经经验收后后投入使使用。案例在该工程程投入使使用2年6个月后，乙方因因甲方少少付工程程款起诉诉至法院院。诉称称：甲方方于该工工程验收收合格后后签发了了竣工验验收报告告，并已已开张营营业。在在结

7、算工工程款时时，甲方方本应付付工程总总价款1600万元人民民币，但但只付1400万元人民民币。特特请求法法庭判决决被告支支付剩余余的200万元及拖拖期的利利息。在庭审中中，被告告答称：原告主主体建筑筑工程施施工质量量有问题题，如：大堂、电梯间间门洞，大厅墙墙面、游游泳池等等主体施施工质量量不合格格。因此此，装修修商进行行返工，并提出出索赔，经监理理工程师师签字报报业主代代表认可可，共支支付15.2万美元，折合人人民币125万元。此此项费用用应由原原告承担担。另还还有其他他质量问问题，并并造成客客房、机机房设备备、设施施损失计计人民币币75万元。共共计损失失200万元人民民币，应应从总工工程款中

8、中扣除，故支付付乙方主主体工程程款总额额为1400万元人民民币。案例原告辩称称：被告告称工程程主体不不合格不不属实，并向法法庭呈交交了业主主及有关关方面签签字的合合格竣工工验收报报告及业业主致乙乙方的感感谢信等等证据。被告又辩辩称：竣竣工验收收报告及及感谢信信，是在在原告法法定代表表人宴请请我方时时，提出出为了企企业晋级级的情况况下，我我方代表表才签的的字。此此外，被被告代理理人又向向法庭呈呈交业主主被装饰饰工程公公司提出出的索赔赔15.2万美元（经监理理工程师师和业主主代表签签字）的的清单56件。原告再辩辩称：被被告代表表发言纯纯系戏言言，怎能能以签署署竣工验验收报告告为儿戏戏，请求求法庭以

9、以文字为为证。又又指出：如果真真的存在在被告所所说情况况，那么么被告应应该根据据建设工程程质量管管理条理理的规定，在装饰饰施工前前通知我我方修理理。原告最后后请求法法庭关注注：从签签发竣工工验收报报告到起起诉前，乙方向向甲方多多次以书书面方式式提出结结算要求求。在长长达2年多时间间里，甲甲方未向向乙方提提出过工工程存在在质量问问题。案例问题：1、原、被被告之间间合同是是否有效效？2、如果在在装饰施施工时，发现主主体工程程施工质质量有问问题，甲甲方应采采取哪些些正当措措施？3、对于乙乙方因工工程款纠纠纷的起起诉和甲甲方因工工程质量量问题的的起诉，法院应应否予以以保护？答案1、原、被被告之间间合同

10、是是否有效效？答：合同同双方当当事人符符合建设设工程施施工合同同主体资资格的要要求，并并且合同同订立形形式与内内容均合合法，所所以原、被告之之间的合合同有效效。2、如果在在装饰施施工时，发现主主体工程程施工质质量有问问题，甲甲方应采采取哪些些正当措措施？答：根据据建设工程程质量管管理条理理之规定，主体工工程保修修期为设设计文件件规定的的该工程程合理使使用年限限。在保保修期内内，当发发现主体体工程施施工质量量有问题题时，业业主应及及时通知知承包商商进行修修理。承承包商不不在约定定期限内内派人修修理，业业主可以以委托其其他人员员修理，保修费费用从质质量保修修金内扣扣除。显显然，如如果装饰饰施工中中

11、发现的的主体工工程施工工质量问问题属实实，应按按保修处处理。答案3、对于乙乙方因工工程款纠纠纷的起起诉和甲甲方因工工程质量量问题的的起诉，法院应应否予以以保护？答：根据据我国民法通则则之规定，向人民民法院请请求保护护民事权权利的诉诉讼时效效期为2年，从当当事人知知道或应应当知道道权利被被侵害时时起算。本案例例中业主主在直至至庭审前前的2年多时间间里，一一直未就就质量问问题提出出异议，已超过过诉讼时时效，所所以，不不予保护护。而乙乙方自签签发竣工工验收报报告后，向甲方方多次以以书面方方式提出出结算要要求，其其诉讼权权利应予予保护。第三节建建设工工程施工工合同实实施控制制一、概述述工程项目目施工过

12、过程是承承包合同同的实施施过程（一）、合同实实施合同签订订后，承承包商首首先是要要派出工工程项目目经理，由他全全面负责责工程管管理工作作。（二）、合同实实施主要要工作第三节建建设工工程施工工合同实实施控制制1.合同的实实施控制制 1.1建立合同同实施的的保证体体系落实合同同责任，实行目目标管理理建立合同同管理工工作制度度和程序序建立文档档管理系系统建立严格格的质量量检查验验收制度度建立报告告和行文文制度，使合同同文件和和双方往往来函件的内部部、外部部运行程程序化建立实施施过程的的动态控控制系统统1.2合同实施施控制(1)工程目标标控制工程中的的目标控控制程序序工程实施施控制的的主要内内容合同控

13、制制(2)工程目标标控制现场监督督各工程程小组、分包商商的工作作对业主、监理工工程师进进行合同同监督对其他合合同方的的合同监监督对各种书书面文件件作合同同方面的的审查和和控制对工程款款申报表表进行检检查监督督处理工程程变更事事宜(3)进行合同同跟踪合同跟踪踪的作用用合同跟踪踪的依据据合同跟踪踪的对象象(4)进行合同同诊断合同执行行差异的的原因分分析合同差异异责任分分析合同实施施趋向预预测(5)合同实施施后评估估合同签订订情况评评价合同执行行情况评评价合同管理理工作评评价合同条款款分析。第四节建建设工工程施工工合同变变更管理理1.合同变更更管理1.1合同变更更的原因因工程范围围发生变变化设计原因

14、因施工条件件变化合同实施施过程中中出现的的问题1.2工程变更更对合同同实施的的影响定义工程程目标和和工程实实施情况况的各种种文件引起合同同各方之之间合同同责任的的变化。引起已完完工程的的返工，现场工工程施工工的停滞滞，施工秩序序打乱，已购材材料的损损失等1.3工程变更更方式和和程序提出工程程变更要要求监理工程程师的审审查和批批准编制工程程变更文文件，发发布工程程变更指指示承包商项项目部的的合同管管理负责责人员向向监理工工程师发出出合同款款调整和和/或工期延延长的意意向通知工程变更更价款和和工期延延长量的的确定变更工作作的费用用支付及及工期补补偿1.4工程变更更的管理理对业主（监理工工程师）的口

15、头头变更指指令，承承包商必须遵照照执行，但应在在规定的的时间内内书面向向监理工程师索索取书面面确认工程变更更不能超超过合同同规定的的工程范范围注意变更更程序上上的矛盾盾性 在合同实实施中，合同内内容的任任何变更更都必须须由合同管理人人员提出出在商讨变变更，签签订变更更协议过过程中，承包商商必须提出变更更补偿（即索赔赔）问题题3.工程承包包合同的的争议管管理 3.1和解 和解的概概念 工程承包包合同争争议采用用和解方方式解决决的优点点3.2调解 调解的概概念在合同发发生纠纷纷后，在在第三人人的参加加和主持持下，对对双方当当事人进进行说服服、协调调和疏导导工作，使双方方当事人人互相谅谅解并按按照法

16、律律的规定定及合同同的有关关约定达达成解决决合同纠纠纷协议议的一种种争议解解决方式式调解解决决建设工工程合同同争议的的意义3.3仲裁 （1）仲裁的的概念仲裁、亦亦称“公断”，是当事事人双方方在争议议发生前前或争议议发生后后达成协协议，自自愿将争争议交给给第三者者做出裁裁决，并并负有自自动履行行义务的的一种解解决争议议的方式式。 （2）仲裁的的原则自愿原则则公平合理理原则仲裁依法法独立进进行原则则一裁终局局原则 （3）仲裁委委员会仲裁委员员会不按按行政区区划层层层设立仲裁委员员会由主主任1人、副主主任2至4人和委员员7至11入组成仲裁委员员会独立立于行政政机关，与行政政机关没没有隶属关系 （4）

17、仲裁协议议仲裁协议议的内容容请求伸裁裁的意思思表示仲裁事项项选定的仲仲裁委员员会仲裁协议议的作用用（5）仲裁庭庭的组成成当事人约约定由3名仲裁员员组成仲仲裁庭当事人约约定由1名仲裁员员组成仲仲裁庭3.4诉讼 （1）诉讼的的概念诉讼，是是指合同同当事人人依法请请求人民民法院行行使审判判权，审审理双方方之间发发生的合合同争议议，作出出有国家家强制保保证实现现其合法法权益、从而解解决纠纷纷的审判判活动。 （2）建设工程程合同纠纠纷的管管辖级别管辖辖不同级别别人民法法院受理理第一审审建设工工程合同同纠纷的的权限分分工地域管辖辖同级人民民法院在在受理第第一审建建设工程程合同纠纠纷的权权限分工工 （3）诉

18、讼中中的证据据书证；物证；视听资料料；证人证言言；当事人的的陈述；鉴定结论论；勘验笔录录。第三章，第二二节第二节合合同同的变更更、终止止、解除除和转让让一、合同同变更：1、合同变变更的概概念在合同尚尚未履行行和尚未未完全履履行以前前，合同同当事人双方就就合同的的内容进进行补充充、修改改的行为为及所达成的协协议。合同变更更是针对对合同内内容的局局部而非非全部所所进行的调整、修改和和补充。合同变变更不包包括标的的的变化，会产产生新的的债权债债务关系系。第三章，第二二节2、合同变变更的条条件业已存在在合同关关系，合合同的变变更必须须经过当当事人协商一致致，合同同的变更更必须遵遵守法定定的程序序和方式

19、，必须须使合同同的内容容发生变变化。3、合同变变更的程程序要约承诺。4、合同变变更的方方式协议变更更，合同同变更按按法律、行政法法规的规规定应当办理批批准、登登记等手手续的，依照其其规定办办理。第三章，第二二节5、合同变变更的效效力合同变更更发生后后，当事事人应当当以变更更后的合合同内容作出履履行，任任何一方方违反变变更后的的合同内内容均构成违约约。合同的变变更不能能对业已已履行的的部分产产生效力力，对于已按合合同所作作出的履履行无溯溯及力，任何一一方都不能因为为合同的的变更而而单方面面要求另另一方返返还已经作出的的履行。第三章，第二二节二、合同同解除1、合同解解除的概概念在合同尚尚未履行行和

20、尚未未完全履履行以前前，根据据法律规定或合合同约定定，合同同当事人人双方提提前消灭灭合同关系的行行为及所所达成的的协议。2、合同解解除的条条件业已存在在合同关关系，合合同的解解除必须须经过当当事人协商一致致，或满满足法律律规定的的合同解解除条件件，或合同约定定的解除除条件成成就，解解除必须须遵守法法定的程序和方方式。必必须消灭灭业已存存在的合合同关系系。第三章，第二二节3、合同解解除的程程序要约承诺，享享有合同同解除权权的当事事人一方方提出解除合合同的通通知送达对方方。4、合同解解除的方方式约定解除除（协议议解除，约定解解除权），法定定解除5、法定解解除指在合同同成立并并生效后后，在尚尚未履行

21、行或尚未未完全履行之前前，由当当事人一一方行使使法定的的解除权权而使合同效力力消灭的的行为。 第三章，第二二节法定解除除条件：因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的；在履行行期限届届满之前前，当事事人一方方明确表表示或者以自己己的行为为表明不不履行主主要债务务；当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告后后在合理期限内内仍未履履行；当事人人一方迟迟延履行行债务或或者有其其他违约约行为致使不能能实现合合同目的的；法律规规定的其其他情形形。 第三章，第二二节6、协议解解除当事人双双方通过过协商达达成一致致消灭合合同效力力。7、约定解解除权指当事人人双方在在合同中中约定，在合同同成立后后，在尚未

22、履行行或尚未未完全履履行之前前，由当当事人一一方在某种当事事人双方方在合同同订立时时约定的的解除合合同的条件成就就时享有有解除权权，并可可通过行行使该种种合同解除权，消灭合合同关系系。 第三章，第二二节7、合同解解除的效效力非持续性性合同，合同解解除的效效力使合合同当事事人之间的财产产状况恢恢复到合合同订立立时的状状态。持持续性合同，合合同解除除的效力力则解除除未履行部部分。第三章，第二二节三、合同同终止1、合同终终止的概概念合同终止止指合同同关系因因客观情情况发生生而消灭灭。合同履行过过程中，诸多客客观情况况都可导导致合同同关系消灭。如如：合同同义务履履行完毕毕，合同同解除，债务抵消，标标的

23、物提提存，债债权债务务统归一一人。四、合同同转让1、合同转转让的概概念：合同当事事人一方方依法将将其合同同的权利利和义务务全部或部分地地转移给给第三人人。第三章，第二二节合同转让让并不改改变原合合同的权权利义务务内容，合同转让将使使合同主主体发生生变化，合同转转让通常常涉及两种不同同的法律律关系即即原合同同的当事事人双方方之间的合同法法律关系系，转让让人和受受让人之之间因合合同转让而形成成的新合合同法律律关系。第三章，第二二节2、合同转转让的类类型债权人转转让债权权：债权权人将自自己在合合同中的的债权转让给第第三人债务人转转让债务务：债务务人将自自己在合合同中的的债务转让给第第三人债权债务务的一并并转让：当事人人一方将将自己在在合同中的债权权债务一一并转让让给第三人。第三章，第三三节第三节违违约约责任一、违约约责任的的概念合同当事事人因违违反合同同义务所所应承担担的民事事责任。二、违约约责任的的特点和和构成要要件1、特点：以当事事人不履履行合同同义务为为前提，具有相对性性，具有有补偿性性，具有有一定程程度的约约定性，是一种民民事责任任（主要要是财产产责任）。2、违约责责任的构构成要件件当事人在在合同履履行过程程中有违违约行为