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1、PAGE 页码492022年10月法考试卷二第二次同步测试卷二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店,领有营业执照,1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营,但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中,致使多名顾客食物中毒,这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定A、顾客是原告,赵某是被告,崔某与本案无关B、顾客是原告,崔某是被告,赵某与本案无关C、顾客是原告,崔某与赵某是共同被告D、顾客是原告,赵某是被告,崔某是无独立请求权的第三人【参考答案】:C【

2、解析】:民诉意见f46:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的,应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。”2、某县土地管理部门根据某地方法规的规定,发布一个文件,“授权该县所有村民委员会对各村滥占滥用农地的单位和个人行使行政处罚权”,那么村民委员会应当以谁的名义做出行政处罚:()A、村民委员会自己的名义B、村民委员会隶属的乡政府C、县土地管理部门D、县政府【参考答案】:C【解析】行政处罚法第l8条规定:“行政机关依照法律、法规或者规章的规定,可以在其法定权限内委托符合本法第十九条规定条件的组织实施行政处罚。

3、行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督,并对该行为的后果承担法律责任。受委托组织在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政处罚;不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。”需要注意的是,该文件中的“授权”实为“委托”。3、某公司在其格式劳动合同中规定:“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害,由公司承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额,在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担?A、应当由王某自己承担,该公司不承担赔偿责任B、主要由王某自己承担,该公司亦应当承担部分赔偿责任C、应当由该公司

4、承担赔偿责任D、主要由该公司承担赔偿责任,王某自己亦应当承担部分损失【参考答案】:C【解析】:本题考格式合同的解释。本案虽未明示,但倘若就责任承担问题发生纠纷,其争点必然是,王某在下班后使用公司机器设备而受伤的情形是否在该格式条款范围之内。合同法第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”因此,解释该条款时,应以王某在下班后使用机器是为完成其份内的定额工作量为准,判令公司承担赔偿责任。4、下列哪项说法是正确的?A、不起诉决定书可以向被不起诉的未成年人及

5、其法定代理人公开宣布B、人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件,一律应当将未成年人与成年人分案起诉C、对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件,必须同时移送人民法院D、对未成年被告人提起公诉,应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院【参考答案】:D【考点】未成年人刑事案件特殊程序【解析】D。根据人民检察院办理未成年人刑事案件的决定第22条规定:“不起诉决定书应当向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布,并阐明不起诉的理由和法律依据。不起诉决定书应当送达被不起诉的未成年人及其法定代理人,并告知其依法享有的权利。”所以A项错误。第23条规定:“人民检察院审查未成

6、年人与成年人共同犯罪案件,一般应当将未成年人与成年人分案起诉。”所以B项的说法是错误的,是“一般应当分案起诉”,但是也存在例外情形。第24条规定:“对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件,一般应当同时移送人民法院。”所以C项是错误的,同样存在例外情形。第27条规定:“对未成年被告人提起公诉,应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院。”由此可见,D项是正确的。5、下列关于合伙人的说法正确的是:()A、只有自然人可以成为合伙人B、不具有法人资格的单位不能成为合伙人C、上市公司不能成为普通合伙人D、国有独资公司不能成为合伙人【参考答案】:C【解析】:根据合伙企业法第2

7、条的规定,自然人、法人和其他组织都可以作为合伙人设立合伙企业,因此AB项不正确。第3条规定,国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人,法律并未禁止它们成为有限合伙人,所以D选项不正确,c选项正确(注意:合伙企业法修订前规定仅有自然人可以作为合伙人,而且不区分普通合伙和有限合伙,修订后将合伙人的范围扩大到自然人、法人和其他组织。6、依据海牙规则的规定,下列有关承运人适航义务的表述中哪个是错误的?A、承运人应在整个航程中使船舶处于适航状态B、承运人应在开航前与开航时谨慎处理使船舶处于适航状态C、承运人应适当地配备船员、设备和船舶供应品D、承运人应使货舱、冷藏

8、舱和该船其他运载货物的部位适宜并能安全地收受、运送和保管货物【参考答案】:A【解析】:本题考查国际海洋货物运输中承运人适航义务的知识。海牙规则只规定了承运人的适航义务是在开航前与开航时,而并非整个航程,因此选项表述错误。7、某自诉案件审理过程中,法院发现被告人可能还犯有抢劫罪,则应当如何处理?()。A、应当直接将其与正在审理的案件合并审理B、应将抢劫案转由公安机关进行立案侦查C、应对正在审理的案件作出判决,并继续审理抢劫案D、应通知同级人民检察院,要求其辅助法院进行侦查工作【参考答案】:B【解析】由于抢劫案系公诉案件,必须由公安机关进行立案侦查,法院不可取而代之。所以法院应将抢劫案转至公安机关

9、处,并待其侦查完毕并审查起诉后再进行审判。故B正确。8、刘庆拖欠郑泉借款2万元已达1年,其间郑泉多次催付,刘庆均加以推托。经郑泉申请,法院经审查后发出了支付令。刘庆在法定期间内书面向法院表示该支付令无理由。在此情形下,法院应当采取的正确做法是什么?A、应当进行调查,如果刘庆没有不支付的合理理由,则应强制执行B、应当直接裁定终结督促程序C、如果经调查发现刘庆确无支付能力,则应裁定支付令失效D、应当裁定中止督促程序【参考答案】:B【解析】:参考答案B测试点督促程序的有关规定。【解析】:民事诉讼法第192条规定:“人民法院收到债务人提出的书面异议后,应当裁定终结督促程序,支付令自行失效,债权人可以起

10、诉。”根据民诉法意见第221条的规定,债务人在法定期间提出书面异议的,人民法院无须审查异议是否有理由,应当直接裁定终结督促程序;债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力。因此,被申请人提出拒绝支付债务的书面异议时,法院应当直接裁定终结督促程序。答案应为B。9、某单位发给职工每人300元某商场的购物代金券作为过节福利。职工甲某觉得太少,于是私刻了商场的公章又伪造了面额300元的代金券100余张,除自己使用外,还送给亲戚和朋友若干。对于甲某的行为应当如何认定?()A、构成伪造有价证券罪B、构成伪造有价票证罪C、构成诈骗罪D、构成伪造公文、印章罪【参考答案】:B【考点】伪

11、造有价票证罪的犯罪构成;牵连犯的处理【解析】商场的代金券由于可以作为现金使用,故可以认为是有价票证,甲某伪造代金券100余张,总金额达到30000余元,构成伪造有价票证罪,其私刻公章的行为可以看成伪造有价票证的牵连行为,只以伪造有价票证一罪论处。10、甲某通过铁路运输货物,保价金额为15万元,运费为5000元,起运日期为2003年9月3日。运输过程中,山洪暴发,火车出轨,货物全部损失。甲某要铁路局赔偿损失,铁路局要甲某支付运费,双方诉至法院。法院应如何判决。A、铁路局赔偿甲某15万元B、铁路局赔偿甲某145万元C、铁路局无须赔甲某,甲某应对铁路支付运费D、铁路局不需赔偿甲某,甲某亦不需支付运费

12、【参考答案】:D【解析】:参见合同法第311条和314条11、刘某系某工厂职工,该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复,刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的?A、区政府在作出拒绝答复时,应告知刘某并说明理由B、刘某向法院起诉的期限为二个月C、此案应由区政府所在地的区法院管辖D、因刘某与所申请的信息无利害关系,区政府拒绝公开答复是合法的【参考答案】:A12、在原告筑业投资有限公司和被告华康汽车集团的债务纠纷中,润田公司作为无独立请求权第三人参加了诉讼。但是后来原告与被告之间通过调解由法庭制作了调解书,分别送达给三

13、方当事人。润田公司在调解时中途退庭,并且也拒绝签收送来的调解书。你认为此案应如何处理?A、润田公司作为无独立请求权第三人,虽然与案件也有直接利害关系,但不可以拒绝签收,B、调解书生效,润田公司可以通过提起再审来维护自己的权益C、润田公司作为无独立请求权第三人,如果调解书不需要其承担义务,则其无权拒绝签收,调解书生效D、润田公司作为无独立请求权第三人,是本案当事人之一,即便调解书内容与润田公司无关,也有权拒绝签收,调解书不能生效【参考答案】:C【解析】:民诉意见第97条规定:“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同

14、时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的,人民法院应当及时判决。”无独立请求权第三人是与本案有直接利害关系的,当调解书中规定其承担义务时,调解书生效需要第三人同意签字,当事人不同意的,可以拒绝签收,所以A选项说法错误。如果未判决其承担义务,其也没有权利申请再审,B选项错误。如果未规定其承担义务,那么无独立请求权第三人也就无权利拒绝,而且,调解书生效。所以,C选项正确。D选项错误。13、“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范?A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用

15、的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】:A【解析】:冲突规范的四种基本类型根据冲突规范中系属的不同规定,冲突规范可以分为四种基本类型:(1)单边冲突规范。是指只有一个连结点,直接规定应适用内国法,或者直接规定只适用外国法的冲突规范。(2)双边冲突规范。是指不直接规定适用内国法或外国法,而只是规定一个可以推定的系属,再根据此系属,结合实际情况,推定应适用内国法或适用外国法。(3)重叠适用的冲突规范。是其系属中有两个或两个以上国家的法律须同时适用于某种涉外民事关系的冲突规范。(4)选择适用的冲突规范。是在其系属中指出,在两个或两个以上可供选择的国家的法律中,可选择适用其中的一个。本题中在中华

16、人民共和国境内履行的三类合同,适用中华人民共和国法律。只有一个连结点,直接规定应适用的内国法,属单边冲突规范,应选A项。14、甲公司董事会作出一个决议,部分股东提出异议,认为该决议内容违反公司章程,如果采取诉讼解决,应当如何起诉?A、由股东会起诉甲公司B、由股东会起诉董事会C、以股东名义起诉公司D、以股东名义起诉董事会【参考答案】:C【解析】:公司法第22条第2款规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序,表决方式违反法律,行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销”实际上股东大会决议、董事会决议无效之诉和撤销之诉的被告郡是公司,

17、而不是作出有关决议的全体股东或董事这是因为股东大会和董事会作出的决议即被认为是公司的意思故本题答案应为C选项ABD选项错误15、中国甲公司进口一批日产空调,合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为2001年6月10日至6月20日,由承运人所属的“东方”号货轮承运上述货物。“东方”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的货轮相撞,使“东方”号不能如期装货。“东方”号最后于8月15日完成装货,船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单,并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节,给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求,下列关于承运

18、人责任的选项哪个是正确的?A、延迟装货是因为不可抗力,因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单,承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求,因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单,承运人应对此承担责任【参考答案】:B【解析】:本题考的是海上货物运输中承运人的责任问题,签发倒签提单和预借提单都是对买方的欺诈行为,保函无效,承运人都应当直接向买方承担责任,本题中承运人应当为其倒签提单的行为承担责任。16、甲酒后结账要求乙(餐厅女服务员)打折,遭到拒绝,觉得在很多朋友面前没面子,恼羞成怒,遂把掀翻餐桌,还打了乙一记耳光。众顾客愕然。甲打碎餐具价值约100元,乙被打后休息

19、两天后才上班。那么,下列选项对甲的行为的认定哪项不正确()A、情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪B、构成寻衅滋事罪C、构成民事侵权行为D、构成治安违法行为【参考答案】:B【考点】犯罪特征的理解【解析】刑法上的犯罪具有社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性等特征。刑法第13条规定了犯罪的概念,同时其“但书”规定,情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。犯罪的特征是:社会危害性,依法受刑罚处罚,也就是社会属性与法律属性的要求。题中,甲的行为情节显然不够严重恶劣,危害也不大,不是犯罪。寻衅滋事要求情节恶劣才能定罪,甲的行为尚不属情节恶劣。但是,甲的行为不认为是犯罪,不受刑罚处罚,其行为违法了民法、行

20、政法的规定,属于治安违法行为。也是民事侵权行为应承担民事、行政责任。17、大地公司与天宇公司因合同履行发生纠纷,大地公司依据仲裁协议提请仲裁,仲裁委员会依法作出仲裁裁决。下列有关该仲裁裁决的说法错误的是:A、当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写B、对裁决持不同意见的仲裁员刘某在裁决书上不签名C、仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决D、仲裁庭五名仲裁员中有四名仲裁员认为应当裁决天宇公司承担违约责任,而首席仲裁员则坚持认为天宇公司不应当承担责任,则应当按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决【参考答案】:D【解析】:参考答案D测试点仲裁裁决书。【解析】:仲裁法第53条

21、规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记录笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。第54条规定,裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名。第55条规定,仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决。依照上述几个法条,可知ABC项的说法是正确的,而D项则是错误的,因为仲裁庭只能由三名或一名仲裁员组织,并且仲裁庭已经形成了多数意见,就应按多数意见作出裁决

22、。18、某派出所合同制民警石某在夜问巡逻,看阮某形迹可疑,怀疑其为小偷,即把其叫到所里讯问。阮某否认偷了东西,石某便把阮某捆起来毒打,迫使其招认,结果造成阮某伤残。石某的行为构成何种犯罪()A、非法拘禁罪B、刑讯逼供罪C、故意伤害罪D、刑讯逼供罪和故意伤害罪【参考答案】:C【解析】本题考查司法工作人员致犯罪嫌疑人伤残如何定罪的问题。首先,合同制民警的依法执行公务期间,属其他依照法律从事公务的人员,应以司法工作人员论。根据刑法第247条的规定:“司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的,处3年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的,依照本法第234条(故意伤害罪)、

23、第232条(故意杀人罪)的规定定罪从重处罚。”因此本题的答案为C。19、在商标权人连续3年停止使用注册商标的情况下,下列说法哪个是正确的?A、对于该商标,任何人均可以提出商标异议B、对于该商标,任何人均可以提出注册商标争议C、对于该商标,任何人均可以申请商标局予以撤销D、对于该商标,任何人均可以直接向商标局提出相同或类似商标的注册申请【参考答案】:C【解析】:本题考注册商标的使用管理。商标法第44条规定:“使用注册商标,有下列行为之一的,由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标:(一)自行改变注册商标的;(二)自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的;(三)自行转让注册商标的;(四)

24、连续3年停止使用的。20、在单位犯罪案件的审理程序中。如被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人,应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?(2009年试卷二第3题)A、被告单位B、被告单位的直接主管机关C、检察院D、法院【参考答案】:C【考点】被告单位诉讼代表人的确定【解析】刑法第3条规定:单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。可知我国对单位犯罪一般实现“双罚制”,既处罚单位,又处罚直接负责人员。这样在单位犯罪的情况下单位可以独立地成为犯罪嫌疑人、被告人,与作为自然人的直接负责人员一

25、起参加刑事诉讼。根据刑诉解释第208条规定:代表被告单位出庭的诉讼代表人,应当是单位的法定代表人或者主要负责人;法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员的,应当由单位的其他负责人作为被告单位的诉讼代表人出庭。被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人的,人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。所以,本题中,人民法院可以要求人民检察院另行确定被告单位诉讼代表人,而有权确定的主体却是人民检察院。选项C正确。21、甲国和乙国签订了一项解决民商事法律冲突的协定,其中规定:“离婚适用受理案件的法院所在地法律。”该规定属于下列哪种规范?A、间接调

26、整法律冲突的方法,是解决法律冲突的冲突规范B、直接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的冲突规范C、间接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的实体性规范D、直接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的实体性规范【参考答案】:A【解析】:国际民商事法律冲突的解决方法主要有两种:一种是实体法解决方法,这是直接调整的方法;另一种是冲突法解决方法,这是间接调整的方法。实体法解决方法就是通过制定国内或国际的民商事实体规范来直接确定当事人的权利与义务,从而避免或消除法律冲突。冲突法解决方法,即在有关的国内法或国际条约中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配,而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间

27、的实体权利与义务关系的一种方法。“离婚适用受理案件的法院所在地法律”,没有直接规定当事人的权利义务关系,只指出适用法院地法律来调整涉外离婚法律关系当事人的权利与义务,是冲突规范,这是间接调整法律冲突的方法。故A选项正确,BCD选项错误。本题的应选项为A。22、中国公民张某加入英国国籍后与美国公民爱里丝结婚,并在美国有住所。1993年,张某夫妇定居中国。1996年3月,张某夫妇外出途中遇车祸,爱里丝当场死亡,张某成为植物人。张某的父母称年纪已大,自身尚需别人照顾,主张由张某的哥哥王甲作张某的监护人。王甲称其正在做出国准备,在国内不会待很长时间,主张由张某的弟弟王乙作为张某的监护人。王乙称其经济收

28、入在当地居民平均收入水平线以下,养家糊口都是个问题,主张应由经济条件最好的王甲作监护人。张某父母诉诸当地法院请法院裁决。法院对于上述各方当事人关于设定监护人的争议,应当适用哪国法律来解决?A、英国或中国,由法院选择对张某最有利的法律予以适用B、美国C、美国或英国,法院有权选择适用对张某最有利的法律D、中国【参考答案】:D【解析】:根据我国法律规定,监护的设立、变更和终止,适用被监护人的本国法律。但是,被监护人在我国境内有住所的,适用我国法律。本案王某已定居中国。23、在一起故意伤害案中,被害人周某头部受伤。公安机关派法医对被害人周某进行了伤情鉴定。由于被害人周某被打后精神恍惚,父母带其到省级人

29、民政府指定的医院对伤害情况及精神状况进行了检查,并由医院出具了伤害情况和精神状况诊断书,本案中,哪项属于证据种类中的鉴定结论?A、医院出具的伤情诊断书B、法医出具的伤情鉴定书C、医院出具的精神状况诊断书D、医院出具的伤情诊断书、精神状况诊断书和法医出具的伤情鉴定书【参考答案】:B【考点】鉴定结论【解析】B。鉴定结论,是指公安机关、人民检察院、人民法院为了解决案件中某些专门性问题,指派或聘请具有专门知识和技能的人,对这些问题进行分析判断后所作的书面结论。应当注意的是,被害人自己到医院所作的有关伤害情况的诊断书、鉴定书,不属于鉴定结论。故本题答案为B。24、11、董红系儿童影星,年满9周岁,片酬颇

30、丰。其父董军的亲弟董强,家居山区,生活较为困难。董军征得董红口头同意后,将董红的片酬3000元以董红的名义赠与董强。对董军这一民事行为的效力的下列表述,哪一个是正确的?A、有效。理由是董军为其法定代理入,有权处理其财产B、有效。理由是董军已征得董红的同意C、无效。理由是董军未征得董红母亲的同意D、无效。理由是董军处分董红的财产不是为了董红的利益【参考答案】:D【解析】:评析:本题考监护人的职责。民法通则第18条第1款规定:“监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。”稍具迷惑力的是B,但它也只是“稍具”迷惑力而已。因为如果被监

31、护人具有同意能力,那么,他也就不再需要监护人了。这表明,被监护人同意与否对于监护人行为的效力没有影响。25、李某有10头牛价值人民币4万元,被赵某偷走。赵某将偷来的10头牛卖掉获赃款30190元,后其被公安机关抓获并被提起公诉,李某向审理的法院要求判处赵某赔偿自己的实际损失4万元,对此要求谁负有举证责任()A、赵某B、李某C、人民检察院D、以上人员或单位都没有举证责任,由人民法院自己认定【参考答案】:B【解析】本题考查附带民事诉讼的举证责任。刑诉法解释第94条规定:“附带民事诉讼案件的当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”这主要是因为对附带民事诉讼当事人提出的主张属民事纠纷性质,故应适用民

32、事诉讼的举证规则:谁主张,谁举证26、根据保护工业产权巴黎公约的规定,下列哪一标志可以在成员国之间取得优先权保护?A、商品商标B、服务标记C、厂商名称D、产地标记【参考答案】:A【解析】:本题考巴黎公约提供的优先权保护。巴黎公约第4条第A-(1)项规定,“已在本联盟一个成员国内正式提出申请专利权、实用新型、外型设计,或商标注册的人或其权利合法继承人,在下列规定的期限内享有在本联盟其他成员国内提出申请的优先权。”27、关于行政复议第三人,下列哪一选项是错误的?A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议,不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第

33、三人与申请入逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】:D【考点】行政复议第三人【解析】行政复议第三人,是指同申请行政复议的具体行政行为有利害关系,申请参加或者由复议机关通知参加的申请人与被申请人以外的其他公民、法人或者社会组织。第三人加入行政复议的方式,分为应申请参加与应通知参加两种。对第三人的判断标准,主要是判断其是否与被审查的具体行政行为存在利害关系。行政复议法实施条例第10条规定,申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。所以A项正确。行政复议法实施条例第9条第3款规定,第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。因此8项正确。另根据行政复议法第23条第2款的

34、规定:“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,行政复议机关不得拒绝。”由此可知,行政机关有义务为第三人查阅有关材料提供必要的条件,C项正确。对于D选项,行政复议法实施条例第52条规定:“第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的依照行政复议法第三十三条的规定处理。”行政复议法第33条规定:“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:(一)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;(二)变更具体行

35、政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。”可见,行政复议法实施条例将第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的情形处理直接指向了行政复议法,据此可知第三人与申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是相同的,第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是按照法律对申请人的相应规定来办理执行,因此D选项错误,为应选项。28、张扬应聘一律所律师,声称自己毕业于某名牌大学,精通英语,并在某知名律所工作三年,后被高薪聘请。后张扬在工作中经常出现过失,给律所造成较大财产损失,经证实,其在应聘时所称为假,该律所决定与张扬解除劳动合同,请问该劳动争议应如何处理?

36、A、律所不得单方解除该劳动合同考点精析B、该劳动合同属于可变更可撤销合同C、该劳动合同属于效力待定合同D、该劳动合同无效【参考答案】:D【解析】:劳动合同法第26条第1款第(一)项规定,下列劳动合同无效或者部分无效:(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;可见,张扬与律所之间的劳动合同应属于无效劳动合同,D选项正确,ABC选项错误。29、各国在不动产与动产的划分上,一般适用下列哪种系属公式?A、法院地法B、当事人属人法C、物之所在地法D、法院地法或物之所在地法【参考答案】:C【解析】:本题考察物之所在地法原则。30、在下列情形中,当事人乙所行使

37、的权利属于行使抗辩权的是:A、甲向乙请求返还200元钱,乙以从未欠甲钱为由予以拒绝,经查,乙所言属实B、甲向乙请求返还200元钱,乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝C、甲欺诈乙而订立买卖合同,甲请求乙履行交付标的物的义务,乙则主张撤销合同D、甲因货物买卖享有对乙的金钱债权200元,乙因劳务而对甲享有200元的报酬请求权,双方债务均已届清偿期,甲向乙主张给付,乙则称双方债务抵销【参考答案】:B【解析】:抗辩权是指对抗对方请求权的权利,其目的在于延缓请求权的行使或使请求权归于消灭。A项属于否认权问题,否认权与抗辩权的区别是,抗辩权是针对请求权而言的,没有请求权就没有抗辩权。抗辩权以存在真实的民事

38、法律关系为条件,而行使否认权的一方与对方之间不存在真实的民事法律关系。因此,A项不当选。B选项属于抗辩权,且该抗辩权为永久性抗辩权,B项当选。C项的撤销权不是对抗对方的请求权,属于形成权,不当选。D项中乙的主张丙没有对抗甲的请求权,属于形成权而非抗辩权,不当选。31、依保护文学艺术作品伯尔尼公约的规定,非该公约成员国的国民,其作品首次在公约某一成员国出版,或同时在某一成员国及其他非成员国首次出版,则应在一切成员国中享有下列哪一种待遇?A、最惠国待遇B、优惠待遇C、差别待遇D、国民待遇【参考答案】:D【解析】:根据保护文学艺术作品伯尔尼公约(以下简称“伯尔尼公约”)享受国民待遇的标准保护文学艺术

39、作品伯尔尼公约第5条:“凡受本公约保护的作品,其作者除了在来源国之外。可在其他成员国享有后者的法律目前授予或今后可能授予其国民的权利,以及本公约所特别授予的权利。”根据该公约的第3及第4条的规定,受该公约保护的作品作者包括以下几类:(1)公约成员国国民;(2)非公约成员国国民的作者,其作品首次在某一成员国出版,或在某成员国及其他非成员国同时出版;(3)在某成员国有惯常居所的非成员国国民;(4)电影作品的作者,只要该电影作品的制片人的总部或惯常居所在公约某成员国内:(5)建筑作品的作者,只要该建筑作品建造于公约某成员国境内,或该作者的艺术作品构成位于公约成员国境内的建筑物的一部分。根据上述规定,

40、非公约成员国的国民,其作品首次在公约某一成员国出版,或同时在某一成员国及其他非成员国首次出版,则可在公约成员国中享有国民待遇。因此,D是正确选项。32、最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定规定,合议庭组成人员确定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则?()。A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】:C【解析】刑事审判的原则主要有:审判公开原则,言词审理原则,集中审理原则,辩论原则。集中审理原则又称不中断审理原则,是指法院开庭审理案件,应在不更换审判人员的条件下连续进行,不得中断审理

41、的诉讼原则,因此合议庭组成人员确定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换属于集中审理原则,答案C正确。审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决,都公开进行,允许公民到法庭旁听,允许新闻记者采访和报道,即把法庭审判的全过程,除休庭评议案件以外。都公之于众。言词审理原则是指法庭审理须以口头陈述的方式进行,凡是未经口头调查的证据,不得作为定案的根据。辩论原则是指,在法庭审理中,控辩双方应以口头的方式进行辩论,法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。因此答案A,B,D不正确,本题正确答案为C。33、甲为耕种其承包经营的土地,需经乙、丙的地块通行,该权利在民法用益

42、物权上被称为下列哪一种?A、永佃权B、地上权C、地役权D、典权【参考答案】:C【解析】:地役权,是指以他人土地供为自己土地便利而使用的权利。地役权具有以下特征:(1)地役权是使用他人土地的权利;(2)地役权是为自己土地便利的权利;(3)地投权具有从属性和不可分性34、某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物,但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码,而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后,甲伪造作案现场,声称失窃。关于本案,下列哪一选项是正确的?A、甲虽然是国家工作人员,但没有利用职务上的便利,故应认定为盗窃罪B、甲虽然没有利用职务上的便利,但也不属于将他人占有的财物转移为

43、自己占有,故应认定为侵占罪C、甲将自己基于职务保管的财物据为己有,应成立贪污罪D、甲实际上是通过欺骗手段获得财物的,应认定为诈骗罪【参考答案】:C35、甲分别有债权人乙、丙、丁。丁为了使自己的债务得到清偿,许诺甲将其全部财产抵押给丁后,为其办理出国手续。甲便与丁签订了抵押合同,并办理了相关手续。因乙、丙的债权得不到清偿引起纠纷。对此,下列表述正确的是:()A、甲与丁签订的抵押合同不具有效力B、甲与丁签订的抵押合同具有效力,且具有不可撤销性C、甲与丁签订的抵押合同具有效力,但乙、丙可请求人民法院撤销D、甲与丁签订的抵押合同为效力未定【参考答案】:C【解析】:本题涉及其他债权人对抵押权的撤销问题。

44、依照担保法解释第69条之规定,在清偿债务时,债务人与其中一个债权人恶意串通,将其全部或者部分财产抵押给该债权人,因此丧失了履行其他债务的能力,损害了其他债权人的合法权益,受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。故本题答案为c项。36、甲企业因买卖业务向乙企业签发一张以乙为收款人的汇票,由丙作为保证人在汇票上签名,汇票的金额为100万元。乙在汇票到期日以前背书转让给丁,丁再将汇票质押给戊,并因其债务不能偿还而由戊取得票据权利,戊在汇票到期时要求付款银行付款时以背书不具连续性为由而拒绝付款。该案中应当承担票据责任的人是:A、甲、丁B、甲、乙、丙C、乙、丙、丁D、甲、乙、丙、丁【参考答案】

45、:B【解析】:票据法第4条、61条。票据法第4条:【票据签章】票据出票人制作票据,应当按照法定条件在票据上签章,并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利,应当按照法定程序在票据上签章,并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的,按照票据所记载的事项承担票据责任。本法所称票据权利,是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利,包括付款请求权和追索权。本法所称票据责任,是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第一条因行使票据权利或者票据法上的非票据权利而引起的纠纷,人民法院应当依法受理。第九条票据诉讼的举证责任由提出主张的一方当事人承担。依照

46、票据法第四条第二款、第十条、第十二条、第二十一条的规定,向人民法院提起诉讼的持票人有责任提供诉争票据。该票据的出票、承兑、交付、背书转让涉嫌欺诈、偷盗、胁迫、恐吓、暴力等非法行为的,持票人对持票的合法性应当负责举证。第十一条付款人或者承兑人被人民法院依法宣告破产的,持票人因行使追索权而向人民法院提起诉讼时,应当向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破产裁定书或者能够证明付款人或者承兑人破产的其他证据。第十二条在票据诉讼中,负有举证责任的票据当事人应当在一审人民法院法庭辩论结束以前提供证据。因客观原因不能在上述举证期限以内提供的,应当在举证期限届满以前向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院根据案

47、件的具体情况决定。票据当事人在一审人民法院审理期间隐匿票据、故意有证不举,应当承担相应的诉讼后果。票据法第61条:【到期与到期前的追索权】汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:(一)汇票被拒绝承兑的;(二)承兑人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第四条持票人不先行使付款请求权而先行使追索权遭拒绝提起诉讼的,人民法院不予受理。除有票据法第六十一条第二款和本规定第三条所列情形外,持票人只能在首先向

48、付款人行使付款请求权而得不到付款时,才可37、甲、乙、丙、丁是法学院的四位同学,在学习可撤销的信用证和不可撤销的信用证时,四人展开讨论,四人中说法正确的是:A、甲说:“根据UCP600的规定,如果信用证没有注明其是否可撤销则被视为可撤销”B、乙说:“UCP600号规定所有信用证都是不可撤销的”C、丙说:“不可撤销的信用证在任何时候都不能被撤销,因此可以最大限度地保护受益人”D、丁说:“根据UCP600号,只有在信用证上注明是可撤销的,该信用证才是可撤销的信用证”【参考答案】:B【解析】:依UCP500号的规定,信用证上没有注明的,视为不可撤销的信用证。UCP600号将该条删除,在第2条关于信用

49、证的定义中,规定信用证是不可撤销的。故甲、丁的说法错误,AD选项不应选;乙的说法正确,B选项应选。不可撤销的信用证指在信用证有效期内,不经开证行、保兑行和受益人同意就不得修改或撤销的信用证,并不是绝对不可撤销,故丙的说法错误,C选项不应选。本题的应选项为B。38、下列哪一选项违反上诉不加刑原则?(2009年试卷二第35题)A、一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑三年,马某上诉,捡察院没有抗诉,二审法院认为一审判决认定事实不清,发回原审法院重新审判B、一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑五年,赵某上诉,检察院没有抗诉,二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪C、一审法院以盗窃罪判处金某有

50、期徒刑二年、王某有期徒刑一年,金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉,检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉,二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻,但仅对金某改判为五年D、一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行。犯抢劫罪判处无期徒刑,数罪并罚决定执行死刑立即执行。石某上诉后,二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪,遂撤销一审对杀人罪的认定。以抢劫罪判处死刑立即执行【参考答案】:D【考点】上诉不加刑原则【解析】刑事诉讼法第190条规定:第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,不受前款规定的限制

51、。关于上诉不加刑原则的具体适用,刑诉解释第257条做出了详细规定:(1)共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,既不能加重提出上诉的被告人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚;(2)对原判认定事实清楚、证据充分。只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名;(3)对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下,加重数罪中某罪的刑罚;(4)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的,不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期;(5)对事实清楚、证据充分。但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撤销第一审判决,直接加重被

52、告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后.按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受上述规定的限制。选项A中发回重审的原因是根据刑事诉讼法第189条第3项规定,第二审人民法院对原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。该选项中的二审法院并不是因为判处的刑罚畸轻而以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理,因此没有违反上诉不加刑原则,选项A具有干扰性,看似违反上述第5种情形,其实是故意设计出来的混淆项,不应当选。选项

53、B属于上述第2种情形。即在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名。选项C中,人民检察院只对金某的判决提出抗诉的,法院经审理对金某改判为五年,二审法院对王某并没有加重刑罚,没有违反上诉不加刑原则。C项不当选。选项D违反上述第3种情形,对原本实行数罪并罚的石某,不能在维持死刑立即执行的刑罚不变的情况下,加重抢劫罪的刑罚。D项当选。39、甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下,对该成果的专利申请权问题应该如何确定:A、专利申请权应属于甲单位B、专利申请权应属于乙单位C、专利申请权应属于甲乙两单位共同拥有D、专利申请权归两单位中先提出专利申请者【参考答案】:A【解析

54、】:解题要点:本题中的发明创造属于委托发明,根据专利法第8条规定,一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。40、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时,发现其巨额财产三分之二为诈骗所得,三分之一为盗窃所得。关于此案,下列哪一选项是正确的?(200年试卷二第27题)A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查,公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查,检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】:D【考点】立案管辖【解析】立案管辖,又称职能管辖或部门管辖,是

55、指人民法院、人民检察院和公安机关各自直接受理刑事案件的职权范围。也就是人民法院、人民检察院和公安机关之间,在直接受理刑事案件范围上的权限划分。刑事诉讼法第8条规定:“刑事案件的侦查由公安机关进行,法律另有规定的除外。贪污贿赂犯罪,国家工作人员的渎职犯罪国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。自诉案件,由人民法院直接受理。”六机关规定第6条规定,公安机关侦查刑事

56、案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时,应当将贪污贿赂案件移送人民检察院;人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件,应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中,如果涉嫌主罪属于公安机关管辖,由公安机关为主侦查,人民检察院予以配合;如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖由人民检察院为主侦查,公安机关予以配合。本题中,人民检察院在侦查巨额财产来源不明案件时。发现其巨额财产2/3为诈骗所得,同/3为盗窃所得。而诈骗和盗窃都属于应由公安机关管辖的案件,不属于人民检察院管辖的范围。因此根据上述规定,人民检察院应当将全案都移送公安机关。选项D正确。选项ABC错误。二、多项选择题(共30

57、题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、关于有限责任公司的组织机构说法正确的是:()A、董事长和副董事长因故不能召开集和主持董事会,由董事长指定一名董事召集和主持B、监事会中职工代表的比例不低于三分之一C、董事、高级管理人员不得兼任监事D、董事、高级管理人员违反法律、行政法规或公司章程的规定损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼【参考答案】B,C,D【解析】参见公司法第48、52、153条。3、下列选项中,属于国际私法上的连接点的有A、国籍B、物之所在地C、当事人的自主选择D、最密切联系的国家【参考答案】:A,B,C,D【解析】:本题考点是连接点。连接点,是指把各类

58、特定的法律关系和一定国家的法律联系起来的媒介或纽带。常用的连接点及由此所指定的准据法有国籍、住所、居所、定居国、船旗国、物之所在地、行为地、当事人的自主选择、法院地、最密切联系的国家。故选ABCD。4、下列关于有限责任公司组织机构的说法中,不正确的是:A、公司董事会不履行召集股东会会议职责,监事会也不代为召集主持的,股东可以向法院诉讼追究相关人员责任B、所有类型的公司都应当有职工代表出任的监事C、有限责任公司若未设立经理一职是违反公司法规定的D、公司章程规定董事任期一届为5年,不违反公司法规定【参考答案】:A,B,C,D【解析】:公司法第41条第3款规定,董事会或者执行董事不能履行或者不履行召

59、集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。故A选项中“股东可以向法院诉讼追究相关人员责任”的说法不符合法律规定,当选。第52条前两款规定,有限责任公司设监事会,其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一至二名监事,不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。由此可见,监事会应当包括适当比例的公司职工代表仅仅是针对公

60、司监事会作出的规定,只适用于监事会。但是,如果公司没有监事会,那么就不适用这些强制性规定了。对于那些股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,它们可以设1至2名监事,不设监事会,自然这些公司中就可以没有职工代表出任的监事。因此,B选项不正确,当选。第50条第1款规定:“有限责任公司可以设经理,由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责,行使下列职权:”由此可见,设经理一职并非法律的强制性规定,所以,有限责任公司不设立经理一职并不违反公司法。C选项说法错误,当选。第46条第1款规定:董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。D选项中,公司章程规定董事任期一届为5年

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