律师开展尽职调查的实务讲座

1、律师开展尽职调查的实务讲座 浙江天屹律师事务所 金迎春 主任律师上岗培训课程一、尽职调查的概述二、尽职调查的基本原则三、尽职调查的工作程序五、尽职调查的内容四、尽职调查的方式六、尽职调查需特别注意的问题七、结语一、尽职调查的概述尽职调查的定义 尽职调查：审慎调查（Due Diligence）在股票发行上市、公司收购兼并、重大资产转让等交易中，委托人委托律师、注册会计师等专业机构，就交易对象及其财务、经营、法律等内容按照专业准则，进行审慎和适当的调查和分析。公开发行证券公司信息披露的编报规则 第12号律师法律意见书和律师工作报告一、尽职调查的概述尽职调查的分类律师法律尽职调查会计师财务尽职调查投

2、资公司商业尽职调查 一、尽职调查的概述尽职调查的分类三者的区别：1、调查的范围不同；2、对同一事实的认知不同。一、尽职调查的概述尽职调查的作用发现风险 判断风险 评估风险 二、尽职调查的基本原则独立于委托人意志；1、独立性原则独立于审计、评估等其他中介机构。 二、尽职调查的基本原则保持审慎的态度；2、审慎性原则 保持合理的怀疑；二、尽职调查的基本原则从法律角度作出专业的判断。 3、专业性原则二、尽职调查的基本原则不从知悉的相关信息中获取利益。 4、避免利益冲突原则在提供服务过程中，应避免代理与委托客户或目标企业有直接或间接利益冲突关系的诉讼或非诉讼事务。 上市公司股票交易的限制三、尽职调查的工

3、作流程1、接受客户委托 律师事务所接受客户委托 ； 接受委托的形式 做出是否接受委托的决定 ； 签订委托合同、办理委托手续； 拒绝或解除委托的情况三、尽职调查的工作流程组成工作小组，明确分工和责任 ； 及时与客户沟通，制定工作方案； 拟就适用的调查提纲及问卷清单; 2、调查前准备工作 了解并购的目的、基本要求、目标 企业的基本情况； 三、尽职调查的工作流程3、开展尽职调查工作 现场调查、书面调查、补充调查 三、尽职调查的工作流程4、出具尽职调查报告 按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具尽职调查报告。 四、尽职调查的方式1、目标公司的配合 首先，约见目标公司的代表，当面详

4、谈，争取理解和配合; 其次，通过目标公司公开披露的有关目标公司的一些情报、资料进一步了解目标公司的情况; 再次，根据目标公司情况设计尽职调查问卷清单。2、登记机关 的查询工商登记机关的查询:了解目标公司的成立日期、存续时间、公司性质、公司章程、公司的注册资本和股东、公司的法定代表人等情况土地、房产登记机关的查询:了解目标公司的土地、房产权利、合同、各种物权担保和抵押、限制性保证和法定负担等情况。 四、尽职调查的方式3、职能部门 的了解从当地政府处，可以了解到有无影响目标公司资产的诸如征用、搬迁、停建改建的远近期计划；目标公司目前享受的各种优惠政策，特别是税收方面的优惠，在并购实现后是否能继续享

5、受。有关环保问题可以向当地环保部门了解。 四、尽职调查的方式4、中介机构 的沟通通过与目标公司聘请的会计事务所、评估事务所等中介机构的沟通，更准确地把握目标公司的整体情况 四、尽职调查的方式5、债权、债务人的核实重大的债权债务问题，向相关的债权人和债务人进行核实和调查。可以使并购方对目标公司的重大债权、债务的状况有客观完整的了解。 四、尽职调查的方式6、公开信息的检索 四、尽职调查的方式通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标企业宣传介绍及其他资料等，多渠道掌握信息。 确保尽职调查信息的 多样性、客观性、公正性。 （1）目标企业的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证明（报告）； （2）

6、目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性； （3）目标企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；五、尽职调查的内容1、主体资格、授权与批准的审查（4）目标企业年审情况及是否有影响目标企业合法存续的重大法律障碍；（5）目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得及是否仍合法有效；（6）并购条件是否有限制性要求。五、尽职调查的内容1、主体资格、授权与批准的审查 （1）目标企业当前的股权结构、变革过程及合法性；（2）目标企业股权是否存在争议或瑕疵；（3）目标企业各股东出资是否恰当； （4）目标企业对外投资情况； （5）目标企业股本变动及相应合同、章程、决议、批

7、文、变更登记情况；（6）目标企业及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。五、尽职调查的内容2、股权结构和股东出资的审查 3、目标企业章程的审查 是否履行了必要的批准手续？是否登记备案？ 箭猪条款 :董事会分期、分级选举条款？禁止更 换董事条款 ？绝对多数条款？ 是否有影响企业并购的特别规定 ? 降落伞条款 毒丸计划 （马丁.利普顿）五、尽职调查的内容 （1）土地使用权性质、归属登记与实际是否相符； （2）房产权归属及证书与实际是否相符； （3）主要机械设备、设施的权属与实际是否相符； （4）专利、商标、版权的权属、类别、数量、存续及剩余有效期；五、尽职调查的内容4、目标企业财产权利的审

8、查 （5）资产抵押、质押情况及租赁的性质、类别、期限； （6）目标企业其他财产的清单、产权归属现状等；（）目标企业财产保险情况；（）目标企业经营性资产评估报告及财务会计报表、资产评估报告。五、尽职调查的内容4、目标企业财产权利的审查 （1）合同主体及内容的合法性、有效性； （2）合同在目标企业控制权改变后效力问题； （3）合同中是否存在纯义务性条款或其他限制性条款； 五、尽职调查的内容5、重大合同及债权债务的审查 （4）有关解除、终止合同的约定对并购的影响；（5）对外担保合同的情况及主合同的履行情况； （6）债权、债务的性质、合法性、有效性、实现或履行的障碍；对债务偿还期限、附随义务是否有特别

9、限制。 （1）是否有已发生法律效力、或正在进行的、或潜在的法律诉讼或仲裁及其案由、地位及可能的结果； （2）是否有因为环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而受到相应行政处罚、执行情况及处罚结果； （3）目标企业与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主张、要求或禁止进一步行动的情况。五、尽职调查的内容6、争议及解决情况的审查 （1）职能部门结构、设置及职能划分、相互关系、负责人情况； （2）股东大会（职代会）、董事会、监事会及其规范运作情况； （3）董事、监事、经理及其他高管层人员情况； （4）目标企业附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。五

10、、尽职调查的内容7、组织结构及治理结构审查 （1）与目标企业有劳动合同关系的职工人数、劳动合同的期限、岗位分布及现状； （2）目标企业可分流人员范围、数量及构成； （3）病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行情况； （4）目标企业的五险一金是否按时足额缴纳；五、尽职调查的内容8、目标企业人力资源状况 （5）目标企业职工持股、管理层持股状况； （6）目标企业职工激励计划情况、职工福利制度计划安排； （7）目标企业职代会（工会）建立及运作情况； （8）目标企业劳动卫生、劳动安全、劳动保护、劳动保险制度建立及执行情况。五、尽职调查的内容8、目标企业人力资源状况 （1）关联交易数量及现状，

11、对目标企业的影响、制约、辅助程度及关联方的情况； （2）目标企业关联交易的合法性、交易条件的公允性； （3）目标企业是否有关于消除或避免同业竞争的协议、承诺。五、尽职调查的内容9、关联交易与同业竞争 （1）产品（服务）的技术含量大小、技术敏感性、产品（服务）对技术的依赖程度； （2）目标企业拥有的技术及非自有技术的性质、来源、权属； （3）目标企业开发新产品的人员能力、设施、设备情况及科研组织情况； （4）目标企业环保标准、排污和治理情况；五、尽职调查的内容10、技术、环保、产品标准（5）目标企业目前实行的产品质量标准、级别及质量控制与检验系统；（6）目标企业所获的技术奖项、级别、类别等情况；

12、（7）目标企业特许经销保护、广告与促销、客户情况、竞争战略与评价、销售方式。五、尽职调查的内容10、技术、环保、产品标准11、税费征、减、免等优惠情况 （1）目标企业税务登记证、登记机关及验证情况；（2）目标企业应纳税的税种、税率；（3）目标企业各年度纳税申报表及完税证明；（4）目标企业其他税收优惠的依据、证明文件及实施情况；（5）目标企业财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况；（6）目标企业社会保障金交纳情况。五、尽职调查的内容 （1）目标企业的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益；（2）目标企业主营业务的分类、比重、市场情况； （3）目标企业的经营是否有或可能会发生政府或法律、法

13、规上的限制和/或管制； （4）主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生产状况、产品销售率。五、尽职调查的内容12、经营与业务情况 尽职调查的工作底稿模版六、特别注意的问题为什么要进行并购？单纯获取投资收益的财务并购？战略性扩张经济规模的需要?顺利转型进入新的行业或产业？思考这些问题，可在一定程度上规避盲目并购的陷阱。 尽职调查应具有战略眼光 浙江某集团公司的并购案例六、特别注意的问题 不是原件的或原件不便保留在律师卷宗的，应及时将复印件、 件、副本、节录本与原件、正本核对，并由提供人在复印件、 件（非热敏 纸）、副本、节录本上签字或盖章，或以其他方式确认。审核原件、正本的重要性六、特别注意的问题 对于重要但短少相关有效证据支持的事实，应当取得相关单位或人员对该事实的书面确认，律师应在尽职调查报告中对此情况予以说明书面承诺函的运用六、特别注意的问题通知有关单位及人员办理 。特殊事项应进行公证、见证六、特别注意的问题 妥善保管已经制作的文件资料、证明等交接清单，并严格遵守借阅、复制规定 。制作文件资料、证明等交接清单德艺双馨既要有智慧，更要