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1、PAGE 页码41法律职业资格考试试卷二甄题精选综合测试卷含答案及解析二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、下列哪一项不是国际经济法的渊源?A、联合国国际货物买卖合同公约B、中国交通安全法规C、国际贸易术语解释通则D、中国海商法【参考答案】:B【解析】:除了B项均为国际经济法的渊源,A项是国际公约,C项是国际惯例,D项属于国内经济立法中涉外的部分。2、甲在某银行的存折上有4万元存款。某日,甲将存款全部取出,但由于银行职员乙工作失误,未将存折底卡销毁。半年后,甲又去该银行办理存储业务,乙对甲说:你的4万元存款已到期。甲听后,灵机一动,对乙谎称存折丢
2、失。乙为甲办理了挂失手续,甲取走4万元。甲的行为构成何罪?A、侵占罪B、盗窃罪(间接正犯)C、诈骗罪D、金融凭证诈骗罪【参考答案】:C3、王某投资设立了一个一人有限责任公司,根据公司法对一人有限责任公司的经营进行的限制性规定,下列说法错误的是:A、王某不得再设立新的一人有限责任公司B、王某在向公司登记机构申请注册时,应当注明自然人独资C、王某一人制定了该公司的章程D、因为是一人有限责任公司,公司有独立法人人格,王某只对公司债务承担有限责任,而不可能有连带债务【参考答案】:D【解析】:公司法第59条第2款规定,一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限
3、责任公司。所以,王某不得再设立新的一人有限责任公司,A选项正确,不当选。第60条规定,一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。所以,王某在向公司登记机构申请注册时,应当注明自然人独资,B选项正确,不当选。第61条规定,一人有限责任公司章程由股东制定。故C选项正确,不当选。第64条规定,一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。虽然是一人有限责任公司,但王某仍有可能对公司债务承担连带责任,这就是人格混同时的公司法人人格否认制度:在一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产时,即发生公司财产
4、与股东个人财产的混同,进而发生公司人格与股东个人人格的混同。此时,适用公司法人人格否认制度,股东必须对公司债务承担连带责任,公司的债权人可以将公司和公司股东作为共同债务人进行追索,D选项错误,当选。4、周某与林某协议离婚时约定,孩子归女方林某抚养,周某每年给付1000元抚养费。离婚后,因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程,自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗?A、不能,因为赠与物已经交付B、不能,因为是公益性捐赠C、不能,因为周某处分的是自己的合法财产D、能,因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】:D【解析】:债
5、的保全最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)(以下简称民法通则意见)第130条:“赠与人为了逃避应履行的法定义务,将自己的财产赠与他人,如果利害关系人主张权利的,应当认定赠与无效。”本题中周某与林某之间是法定之债的关系。周某在没有履行自己的法定义务时即赠与财产的行为损害了债权人林某的债权,因此,林某能够向法院申请撤销该赠与。5、下列选项哪个是各国立法和司法实践一般主张的有关涉外无因管理的准据法?A、财产所在地法B、管理人住所地法C、受管理人住所地法D、无因管理行为实施地法【参考答案】:D【解析】:涉外无因管理的准据法对相关概念的理解和如何确定各种涉外法律关系的
6、准据法,是历年考试中国际私法部分的主要考点。本题考无因管理的准据法,对此,各国一般适用行为实施地法。6、“公务员的职务应当对应相应的级别”,对这一法条的正确理解是()A、同一职务上的公务员其级别相同B、公务员职务与级别的对应关系可以根据机关职能确定C、公务员在不晋升职务的情况下可以晋升级别D、公务员的级别根据其工作实绩确定【参考答案】:C【考点】职务与级别的关系【解析】公务员职务与级别的关系表现在三个方面:其一,公务员的职务决定了公务员所在的级别范围;其二,公务员的工作经历、工作实绩和德才表现决定了担任一定职务的公务员的具体级别;其三,公务员所在职位的难易程度、责任大小则决定了在同等条件下公务
7、员的级别差异。因此,同一职务上的公务员,其级别可能不相同。因此,A项错误。公务员法第19条规定:“公务员的职务应当对应相应的级别。公务员职务与级别的对应关系,由国务院规定。公务员的职务与级别是确定公务员工资及其他待遇的依据。公务员的级别根据所任职务及其德才表现、工作实绩和资历确定。公务员在同一职务上,可以按照国家规定晋升级别。”据此BD错误。7、王家村与马家村之间发生的集体土地所有权争议,应由谁处理?A、直接向法院起诉B、由当事人协商解决;协商不成的向人民法院起诉C、乡级人民政府D、县级以上人民政府【参考答案】:D【解析】:土地管理法第16条规定,土地所有权和使用权争议,由当事人协商解决;协商
8、不成的,由人民政府处理。单位之间的争议,由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议,由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的,可以自接到处理决定通知之日起30日内,向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前,任何一方不得改变土地利用现状。由此可知,两村之间的争议应当由县级以上人民政府处理,所以D选项正确,C选项错误。不能直接向法院起诉,A选项错误。应先由当事人协商解决;协商不成的,由人民政府处理,B选项错误。8、下列关于证人及证人证言的表述,哪一项是错误的A、凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证B、当事人申请证人出庭作证应当经人民法院许可C、
9、与当事人一方有亲戚关系的人不能作为证人D、无诉讼行为能力的人在一定情况下可以作为证人【参考答案】:C【解析】:民诉法第七十条规定,凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。而不论与当事人之间的关系,所以C项错误,A项正确。最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的决定中,第五十三条规定不能正确表态意志的的人,不能作为证人。待证事实与其年龄、智力情况或者精神状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。所以D项正确。决定第五十四条规定,当事人申请证人出庭作证,应当在举证期限届满十日前提出,并经人民法院许可,所以B项也正确。9、检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理,法院
10、认定,某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为已有并拒不退还”的侵占行为。对于本案,检察院拒不撤回起诉时,法院的哪种处理方法是正确的?()。A、裁定驳回起诉B、裁定终止审理C、迳行作出无罪判决D、以侵占罪作出有罪判决【参考答案】:B【解析】高法解释第178条规定,人民法院在审理中发现新的事实,可能影响定罪的,应当建议人民检察院补充或者变更起诉;人民检察院不同意的,人民法院应当就起诉指控的犯罪事实,依照该解释第176条的有关规定依法作出裁判。高法解释第176条规定:“人民法院应当根据案件的具体情形,分别作出裁判:(二)起诉指控的事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名与人民法院审理认定
11、的罪名不一致的,应当作出有罪判决;(三)案件事实清楚,证据确实、充分,依据法律认定被告人无罪的,应当判决宣告被告人无罪;(四)证据不足,不能认定被告人有罪的,应当以证据不足,指控的犯罪不能成立,判决宣告被告人无罪;”本题中法院认为被告人的行为可能构成刑法规定的侵占罪,所以不能直接作出无罪判决,故选项C错误。驳回起诉的裁定是在法庭受理起诉或起诉经过对程序性事项的审理之后认为不符合受理的条件时所使用的裁定,因为本题中法庭已经进入实体审理的阶段,所以不应当适用裁定驳回起诉。因此A项错误。本案中,法院经审理认为行为人的行为可能构成侵占罪,因为侵占罪属于告诉才处理,因此在法庭审理阶段,法院不能直接就侵占
12、罪作出判决,而应当裁定终止审理。正确答案是B项,ACD错误。10、下列关于各类民事权利的表述,错误的是:A、效力待定合同中相对人的催告权并非形成权B、请求权和债权是同一类权利的不同称谓C、财产权的标的不限于有财产价值的物D、附延缓条件的合同,在条件成就前合同中的权利是期待权【参考答案】:B【解析】:请求权是指权利人要求他人为特定行为的权利。债权为请求权,但是请求权和债权并不是同一类权利的不同称谓。民法上的请求权不仅表现为债权的请求权,还有物权请求权、知识产权请求权等。B错误。根据合同法第47条的规定,效力待定的合同中相对人的催告权不是形成权,催告属于意思通知,其效果由法律规定而非取决于当事人之
13、意思表示,A正确。附延缓条件的合同,条件成就前,合同没有生效,当事人只能享有期待权,D正确。C项,财产权包括物权、债权、知识产权,其标的包括物、行为、智力成果,不限于有财产价值的物。因此C正确。引申(会一类题):A项:司法考试中常见的形成权包括解除权、撤销权、追认权、抵销权、免除权、选择权等,其共同特点是以单方意思表示使法律关系产生变化。B项:请求权与债权的关系(1)请求权不等于债权,因为请求权基于基础权利的不同可以区分为物权请求权、债权请求权、占有保护请求权、人身权上请求权和知识产权请求权五种,债权请求权仅仅是其中的一种;(2)债权不等于请求权,债权的权能1除了请求权之外,还包括受领、选择、
14、解除等多项内容,请求权仅仅是债权的权能之一,而且是债权的主要权能。归纳总结请求权和债权的交集就在于请求权中的债权请求权,亦即债权中的请求权能。C项:注意物权的客体主要是物,但是在权利质权的情况下,以权利为客体。D项:期待权包括:(1)在所有权保留买卖中,买受人对标的物的所有权所享有的期待利益;(2)在附期限和附生效条件的合同中,在条件成就或期限到来之前,一方就合同所产生的债权享有的期待利益;(3)保险合同受益人的权利。(4)继承人的权利。如法定继承人在继承开始前对法定继承遗产的期待;遗嘱成立之后遗嘱继承人对遗嘱继承的财产享有的期待;遗赠抚养协议成立后抚养人对于用于遗赠的财产所有权的期待。11、
15、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只,每只售价2万元。其广告宣传主要内容为:(1)纪念表为金表;(2)纪念表镶有进口钻石。后经证实,该纪念表为镀金表;进口钻石为进口人造钻石,每粒价格为l元。手表成本约1000元。为此,购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理?A、按无效合同处理,理由为欺诈B、按可撤销合同处理,理由为欺诈C、按可撤销合同处理,理由为重大误解D、按有效合同处理【参考答案】:B【解析】:本题考合同的效力瑕疵。合同法第54条第2款规定:“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”关于欺诈行为
16、的构成,民通意见第68条规定:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。”手表厂以镀金表谎称金表,属于故意告知对方虚假情况;将进口人造钻石含糊其辞地称为“进口钻石”,属于故意隐瞒真实情况。相对人的购买行为是基于对手表厂宣传的信赖。本案构成欺诈无疑。12、张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据,又属于间接证据?A、用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B、伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C、张某关于实施伪造、变造行为的供述D、判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论【参考答案】:D
17、13、关于被害人在法庭审理中的诉讼权利,下列哪一选项是错误的?A、有权委托诉讼代理人B、有权申请回避C、无权参与刑事部分的法庭调查和辩论,只能参加附带民事诉讼部分的审理活动D、对刑事判决部分不能提起上诉【参考答案】:C14、某开发公司与某科研单位,订立了技术开发合同,合同约定,开发经费为10万元,违约金为开发经费的10,后开发公司因故违约,给科研单位造成12万元的实际损失,问开发公司应支付给科研单位损失费。A、4万元B、5万元C、14万元D、12万元【参考答案】:D【解析】:参见合同法第114条。15、下列有关汇票上记载的付款日期、付款地、出票地等事项的叙述,哪项是正确的?A、汇票上未记载付款
18、日期的,该汇票无效B、汇票上未记载付款地的,要出票人补记或授权补记后才有效C、汇票上未记载出票地的,不影响票据上的权利D、汇票上未记载出票地的,持票人可以随意补记【参考答案】:C【解析】:见票据法第22条、第23条。16、下列哪项不是行政强制执行的种类()A、行政收费B、代履行C、执行罚D、直接强制【参考答案】:A【解析】行政强制执行包括间接执行和直接执行。其中间接执行包括代履行和执行罚。代履行是指义务人逾期不履行行政法义务,由他人代为履行可以达到相同目的的,行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行,向义务人征收代履行费用的强制执行制度。执行罚,是指义务人逾期不履行行政法义务,由行政机关
19、迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制执行制度。直接强制执行是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施,以实现行政法义务的制度。它的适用条件是使用间接强制难以达到义务履行的目的、无法采用或者没有必要采用间接强制的情形。行政收费属于行政征收,而行政征收是国家取得公民、法人或者其他组织合法财产的所有权的重要方式。所以,本题中,B、C、D均是行政强制执行的种类。A为应选项。17、英国凯英公司与我国贝华公司签订合同在我国共同投资建立中外合资经营企业。现凯英公司与贝华公司之间就此合同在中国的履行发生了争议。依照我国法律规定,下列表述中哪一说法是正确的?A、如果当事人欲通过诉讼解决该争议,则该案由
20、中国法院专属管辖B、当事人不能通过仲裁协议将该争议交仲裁机构解决C、如果双方当事人在合同中选择英国法院管辖,则我国法院没有管辖权D、如果双方当事人在合同中选择第三国法院管辖,则我国法院没有管辖权【参考答案】:A【解析】:民事诉讼法第244条规定:“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。”本题中的纠纷是因在中国履行中外合资经营企业合同而发生的争议,因此该诉讼案件应由中国法院专属管辖,故A选项正确。民事诉讼法意见第305条规定:“依照民事诉讼法第三十四条和第二百四十六条(现为第244条)规定,
21、属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件,当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”即专属管辖的案件,当事人不能协议选择其他国家法院管辖,但仲裁协议可以排除专属管辖权的效力,故B选项错误。CD选项的双方当事人以协议选择其他法院管辖的方式排除中国法院的专属管辖权是无效的,中国法院对该案有专属管辖权,CD选项错误。本题的应选项为A。18、甲向乙借款,约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同,但在抵押登记时,登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款,乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠
22、车还是对奥迪车行使抵押权,由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权由甲决定【参考答案】:B【解析】:本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据担保法解释第61条之规定,抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。19、湖南省三元县城关镇居民张某与本县省属国有企业腾达公司因土地使用权问题发生争议,双方协商未能解决纠纷,该争议可以由谁处理。A、三元县土地管理机关处理B、三元县人民政府处理C、湖南省土地管理机关处理D、直接向人民法院起诉【参考答案】:B【解析】:参见土地管理法第16条。20、甲与乙素有积怨,此后乙声称要把甲杀死,
23、一日夜晚,甲路过刀具商店,见乙从中出来手拎大刀,甲怕乙杀死自己,就用自制枪打死了乙,甲的行为属于:()A、正当防卫B、防卫过当C、紧急避险D、故意犯罪【参考答案】:D【考点】正当防卫与事先防卫【解析】本题中的情形属于事先防卫,即对于只是流露侵害意图,或者处于犯罪预备状态。尚未构成直接面临的威胁的,不属于正在发生的不法侵害进行的先行防卫。对于这种行为,符合具体犯罪构成的,要按犯罪处理。21、接管是金融监管部门为了挽救发生重大危机或者对将发生重大危机的商业银行所采取的一种行政措施。如果作为某商业银行的法律顾问,你认为下列对商业银行接管终止的哪项表述是不正确的?A、接管期限届满,国务院银行业监督管理
24、机构可以根据需要延长接管期限,直至商业银行恢复偿付能力才终止B、接管决定规定的期限届满或者国务院银行业监督管理机构决定的接管延期届满C、接管期限届满前,该商业银行已恢复正常经营能力D、接管期限届满前,该商业银行被合并或者被依法宣告破产【参考答案】:A【解析】:商业银行法第67条规定,接管期限届满,国务院银行业监督管理机构可以决定延期,但接管期限最长不得超过二年。可见,延期接管是有时间限制的,A选项错误,当选。第68条规定,有下列情形之一的,接管终止:(一)接管决定规定的期限届满或者国务院银行业监督管理机构决定的接管延期届满;(二)接管期限届满前,该商业银行已恢复正常经营能力;(三)接管期限届满
25、前,该商业银行被合并或者被依法宣告破产。可见,BCD选项符合法律规定的接管终止情形,不当选。22、关于证据,以下说法正确得是A、所有证据都应该在法庭上出示B、书证必须提交原件C、14岁以下得未成年人不得作为证人D、对双方当事人无争议的事实,人民法院不能责令当事人提供有关证据【参考答案】:A【解析】:考点:民事诉讼证据。A正确,民事诉讼法第六十六条证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人稳私的证据应当保密,需要在法庭出示的,不得在公开开庭时出示。所有得证据都需要出示,只是涉及上述秘密得不得公开开庭时出示,但也必须出示;B可以提交复印件,和原件审核无误的复印件是可以
26、提交的;C可以作为证人,只要其能正确表达意志;D看证据若干规定第十三条对双方当事人无争议但涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实?人民法院可以责令当事人提供有关证据。23、根据我国涉外刑事案件审理程序规定,下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待,不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件,不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人,可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的,应由我国有关高级法院送达【参考答案】:C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用
27、涉外刑事案件审理程序。根据刑诉解释第314条规定:外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认;国籍不明的。以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的,以无国籍人对待,适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序,选项A错误。根据刑诉解释第318条规定:人民法院审判涉外刑事案件,应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件,不公开审理。因而,涉外刑事案件的审判以公开审理为原则,不公开审理为例外。选项B错误。根据刑诉解释第327条第2项规定:向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书,可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住
28、的当事人送达诉讼文书,还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几种方式。刑诉解释第329条规定:外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书,除有司法协助协定的外,按照下列程序处理:(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的,应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的,当事人应当在送达回证上签字;未附送达回证的,由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当
29、事人享有外交特权与豁免权的,不予送达;不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的,有关高级人民法院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明,予以退回。根据上述规定,外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。24、下列选项中,关于被害人诉讼权利表述正确的是哪项?()A、不服人民法院第一审判决、裁定,有权请求人民检察院抗诉B、不服人民法院第一审判决、裁定,有权提出上诉C、自刑事案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人D、对人民检察院作出的不起诉决定不服,有权向上一级人民检察院提出复议【参考答案】:C【解析】详见刑事诉讼法第40、145、182条
30、。被害人的请求抗诉权只能针对判决。被害人对人民检察院作出的不起诉决定不服,有权向上一级人民检察院提出申诉。25、张岩捡到一条金项链,一天她戴着项链出门,被失主于红认出,张岩否认,拒不返还。于红于是向人民法院提起诉讼,请问该诉的性质是什么?A、合同之诉B、侵权之诉C、不当得利之诉D、无因管理之诉【参考答案】:B【解析】:民法通则第92条:没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。第93条:没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。依此,题中情形不符合无因管理和不当得利的情形,而是侵占他人所有权的
31、行为,应当是侵权之诉。合同之诉必须首先有合同的存在,题中无合同关系的存在,因而不可能是合同之诉。故B项为正确答案。26、下列哪项是世界贸易组织的章程性法律?A、与贸易有关的知识产权协定B、GATT1994C、与贸易有关的投资措施协定D、建立世界贸易组织协定【参考答案】:D【解析】:A、B、C都是附件中的内容,只有D是世界贸易组织的章程性文件。27、陈某从2009年4月起以营利为目的,通过QQ和潘某(24岁,初中文化,无业)联系,让其帮助租用境外服务器空间开办手机淫秽网站。2009年11月又让潘某将网站更名为“4gytme”。陈某利用该网站先后上传淫秽图片570张、淫秽视频链接1389个,并通过
32、给广告联盟做广告推介获利9268元。潘某明知陈某开办淫秽网站,仍然为其提供租用。试问陈某、潘某的行为构成:()A、构成传播淫秽物品罪B、传播淫秽物品牟利罪C、构成贩卖淫秽物品罪D、构成复制淫秽物品罪【参考答案】:B28、关于缓刑,下列哪一选项是错误的?A、对于累犯不适用缓刑B、对于危害国家安全的犯罪分子,不适用缓刑C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子,可以适用缓刑D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑,但只要符合缓刑条件,仍然可以适用缓刑【参考答案】:B29、甲国和乙国签订了一项解决民商事法律冲突的协定,其中规定,离婚适用受理案件的法院所在地法律。该法律属于下列哪种规范?
33、A、直接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的实体性规范B、间接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的实体性规范C、直接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的冲突规范D、间接调整法律冲突的方法,是解决法律冲突的冲突规范【参考答案】:D【解析】:法律冲突的解决方法主要有如下两种:间接调整方法就是通过冲突规范调整法律冲突。即是通过制定内或国际的冲突规范,只指出适用哪个国家的法律来调整某种涉外民事法律关系当事人的权利义务,而不按规定当事人的权利义务关系。直接调整方法就是通过统一实体法调整的方法。是指有关国际间通过双边或多边的国际条约和国际惯例来直接确定当事人权利与义务,从而避免或消除法律冲突。30、刘某是
34、公安局一名干警,现接受局领导下达的一项逮捕某犯罪嫌疑人的命令,刘某认为该命令存在错误。下列说法正确的是()A、按照公务员应当执行上级命令或者决定的规定,刘某应当立即执行局领导的命令B、刘某按照自己对刑事诉讼法的理解,可以向局领导提出改正该命令的意见C、在刘某提出意见后,该局局领导不改变该命令,刘某可以继续向上一级公安机关提出改正意见,如果不被接受,则刘某应当执行该决定或者命令,刘某不承担相应的责任D、刘某在接受任务后,虽然发现该命令严重违法,但是其认为自己是执行者,所以立即按照局领导命令执行了任务,造成了严重后果,刘某作为执行者,不应承担责任【参考答案】:B【考点】公务员权利与义务【解析】根据
35、公务员法第54条规定,公务员执行公务时,认为上级决定或者命令有错误的,可以依法向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见;上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行该决定或者该命令,执行的后果由上级负责,公务员不承担责任;但是,公务员执行明显违法的决定或命令时,应当承担相应的责任。所以选项B是正确的,ACD错误。31、下列关于国际商业惯例与国际习惯的说法错误的是;A、国际习惯与国际商业惯例不同,它源于国家间的政治和外交活动,具有法律拘束力B、国际商业惯例属于任意性的规范,只有当事人选择的情况下才对当事人有效C、当事人对国际商业惯例不得进行补充和修改D、国际商业惯例是不成文规则
36、,但也出现了成文化趋势【参考答案】:C【解析】:国际习惯源于国家间的政治和外交活动,而非产生于商人的商业习惯,具有法律约束力,故A选项说法正确。国际商业惯例属于任意性的规范,只有当事人明示选择的情况下才对当事人具有约束力,故B选项说法正确。当事人可以对其选择的国际商业惯例进行补充和修改,故C选项说法错误。为了使不成文的商业惯例更便于掌握和查找,一些民间性的国际组织或协会对不成文的商业惯例进行了整理和编纂,出现了成文化的趋势,故D选项说法正确。本题的应选项为C。32、李某与赵某是夫妻。1999年7月,李某向某县人民法院起诉要求离婚,法院经审理判决不准离婚。审理该案的书记员两次到李某家送达判决书李
37、某均拒绝接收。对此,应当如何处理?A、书记员将该判决书交给李的邻居王某转交B、书记员将该判决书留置李某的住所C、书记员将该判决书交给李某所在地居委会转交D、书记员将该判决书交给李某所在地派出所转交【参考答案】:B【知识点】留置送达。【解析】:在民事诉讼中,受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,作为见证人,送达人应当向见证人说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,见证人不愿在送达回证上签名或盖章的,由送达人在送达回证上记明情况,把诉讼文书、法律文书留在受送达人的住所,即视为送达。需送达的法律文书是调解书,
38、而当事人拒绝签收的,则不可适用留置送达。在本题中,法院是判决而非调解不准离婚,审理该案的书记员两次到李某家送达判决书李某均拒绝接收,书记员应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,作为见证人,而不是让他们转交,书记员在送达回证上记明情况后,可以把判决书留在李某的住所,即视为送达。因此,选项B正确。选项A、C、D中的邻居王某、所在地居委会和所在地派出所均只能作为见证人而不能成为转交单位,因此三选项均是错误的。33、未经法定机关核准,公司擅自公开发行或者变相公开发行证券的,对其实施的以下处罚中,哪项是错误的?A、责令停止发行,退还所募资金并加算银行同期存款利息B、处以非法所募资金金额百分之五以上
39、百分之十以下的罚款C、对擅自公开或者变相公开发行证券设立的公司,由依法履行监督管理职责的机构或者部门会同县级以上地方人民政府予以取缔D、对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款【参考答案】:B【解析】:第一百八十八条未经法定机关核准,擅自公开或者变相公开发行证券的,责令停止发行,退还所募资金并加算银行同期存款利息,处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款;对擅自公开或者变相公开发行证券设立的公司,由依法履行监督管理职责的机构或者部门会同县级以上地方人民政府予以取缔。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的
40、罚款。34、刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所,卫生局受理申请。小区居民陈某等人提出,诊所的医疗废物会造成环境污染,要求卫生局不予批准。对此,下列哪一选项符合行政许可法规定?()A、刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所B、卫生局受理刘某申请后,应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证C、如陈某等人提出听证要求,卫生局同意并听证的,组织听证的费用应由陈某承担D、如卫生局拒绝刘某申请,原则上应作出书面决定,必要时口头告知即可【参考答案】:B35、王某因长期出国工作,将所藏的一幅名人字画交给好友李某保管。李某将该字画挂在自己家中欣赏,来访的客人也都以为这幅字画是李某的。后李母生病,需用
41、钱动手术,李某四处筹钱未果,遂将该字画以5万元的价格卖给并不知情的张某。王某回国后,发现自己的字画在张某家中,便向张某索要。对本案的认识,下列说法不正确的是:()A、该幅字画应归张某所有B、李某应赔偿王某的损失C、该幅字画应归王某所有D、如张某并非善意,则王某可以收回字画所有权【参考答案】:C【解析】:本题涉及无权处分和动产的善意取得问题。李某只是该幅字画的保管人,其无权处分该幅字画,但张某购买该幅字画符合善意取得的条件,对该幅字画享有所有权。故该幅字画应归张某所有。王某所受的损失应由李某赔偿,因为李某的无权处分行为对王某既为侵权行为,又为违约行为,据此,王某可对李某要求损害赔偿。当然,如张某
42、并非善意,不符合善意取得的要件,张某就不能取得该字画的所有权,王某可以收回该字画。36、8岁的小刚的父母离异,协议小刚随父亲生活。后其父母各自再婚,小刚在奶奶家居住,由奶奶照看。此时小刚的法定监护人是()。A、其生父B、其生母C、其奶奶D、其生父、生母【参考答案】:D【解析】:评析:解析:法定监护人分为1父、母;2祖父母、外祖父母;3成年兄、姐(有顺序之分,无人数之限)。其中,父、母首先为未成年人的自然法定监护人,监护关系自出生就成立,不受父母之间的婚姻关系的影响。除非有下列三种情况可以被取消监护资:A对子女有犯罪行为;B对子女有虐待行为;C对子女明显不利。由与子女共同生活的一方必须通过法院取
43、消另一方的监护资格。37、2009年1月,甲(1993年4月生)因抢劫罪被判处有期徒刑1年。2011年3月20日,甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑,6月被抓获。关于本案,下列哪一选项是正确的?A、根据从旧兼从轻原则,本案不适用刑法修正案(八)B、对甲故意杀人的行为,应当从轻或者减轻处罚C、甲在审判时已满18周岁,可以适用死刑D、甲构成累犯,应当从重处罚【参考答案】:B38、黄某住甲市A区,因涉嫌诈骗罪被甲市检察院批准逮捕。由于案情复杂,期限届满侦查不能终结,侦查机关报请有关检察机关批准延长一个月。其后,由于该案重大复杂,涉及面广,取证困难,侦查机关报请有关检察机关批准后,又延长了二个月。但是,延
44、长二个月后,仍不能侦查终结,且根据已查明的犯罪事实,对黄某可能判处无期徒刑,侦查机关第三次报请检察院批准再延长二个月。在报请延长手续问题上,下列哪一选项是错误的?A、第一次延长,须经甲市检察院批准B、第二次延长,须经甲市检察院的上一级检察院批准C、第二次延长,须经甲市所属的省检察院批准D、第三次延长,须经甲市所属的省检察院批准【参考答案】:A39、某甲向银行取款时,银行工作人员因点钞失误多付给1万元。甲以这1万元作本钱经商,获利5千元,其中2千元为其劳务管理费用成本。一个月后银行发现了多付款的事实,要求甲退回,甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?A、甲无需返还,因系银行自身失误所致B、甲
45、应返还银行多付的1万元C、甲应退还银行多付的1万元,同时还应返还1个月的利息D、甲应返还银行多付的1万元,同时还回返还及3000元利润【参考答案】:C【解析】:不当得利中恶意不当得利人的返还义务。根据民法通则第92条,不当得利指没有合法根据,致使他人受有损失而取得的利益。由于该项利益没有法律上的根据,应返还给受害人,从而形成以不当得利返还为内容的债的关系。不当得利的效力,依受益人主观心态为恶意或善意而有不同。本案中,由于银行工作人员点钞失误则多付给某甲1万元,在银行与某甲之间产生不当得利法律关系,可以排除A项。某甲明知多收了1万元,没有积极返还给银行,而是用该款经商,这说明某甲是恶意不当得利人
46、,因为他取得利益时明知没有合法根据。某甲返还范围应是取得利益时的数额,对已不存在的利益返还义务并不免除,同时包括慈息。结合本案,某甲应返还银行多付的1万元,1个月的利息作为孳息也应返还。3000元利润如何处理?根据民通意见第131条规定,返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益。扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。注意若甲是善意不当得利人,返还义务以现存利益为限。40、我山东渤海公司与日本东洋株式会社在万国博览会上签订了一份由日方向中方提供BX2Q船用设备的买卖合同。其中价格条款为USD832000DES。运输途中由于不可抗力导致船舶起火,虽经及时抢救,仍有部分
47、设备烧坏。之后双方就设备损失赔偿发生争议并申请仲裁。你认为应由谁来承担烧坏设备的损失?A、东洋株式会社B、山东渤海公司C、船公司D、保险公司【参考答案】:A【解析】:DES中买卖双方的责任划分DES术语全称为DELIVEREDEXSHIP(namedportofdestination)目的港船上交货(指定目的港),在此贸易术语下,卖方的责任是将货物运至约定的地点或目的地交货,并承担货物运至目的地前的风险和费用。本题中日本东洋株式会社如果投保,则可向保险公司请求补偿;船公司在本题中不承担责任,依据在于承运人免责条款。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)
48、。2、当事人可以用书面协议选择管辖人民法院的涉外案件包括:()。A、涉外合同纠纷B、涉外人身关系纠纷C、涉外财产权益纠纷D、涉外婚姻纠纷【参考答案】A,C【解析】民事诉讼法第242条规定:“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。”故AC正确。3、中国某企业计划从美国引进一套机械设备生产技术,在与供方签订技术引进合同时,外方要求必须写明一些条件,我方张律师在审查合同草案时提出其中有些为违法条款,不能在合同中规定。请问下列说法中,哪些是违法条款?A、“作为让步条件,受方应
49、在引进技术的同时购买供方一部分库存的轮船配件”B、“对代方提供的技术资料,受方有不可推卸的保密义务,在合同有效期内,不得把技术泄露给任何第三方”C、“受方作为供方提供技术的唯一受让人,不得再从其他途径获得类似技术或与之有竞争的同类技术”D、“受方实施该技术所需的一切原材料、零部件和设备必须从供方或从供方提供的厂家购买”【参考答案】:A,C,D【解析】:见合同法基本知识4、下列有关证券公开发行的说法正确的是:()A、向特定对象发行证券累计超过200人的为公开发行B、发行人申请公开发行股票应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人C、公司公开发行新股须最近3年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为D
50、、公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱等变相公开方式【参考答案】A,B,C【解析】证券法第1011条、13条。5、网名我心飞飞的21岁女子甲与网名我行我素的25岁男子乙在网上聊天后产生好感,乙秘密将甲裸聊的镜头复制保存。后乙要求与甲结婚,甲不同意。乙威胁要公布其裸聊镜头,甲只好同意结婚并办理了登记。下列哪些说法是错误的?A、甲可以自婚姻登记之日起1年内请求撤销该婚姻B、甲可以在婚姻登记后以没有感情基础为由起诉要求离婚C、甲有权主张该婚姻无效D、乙侵犯了甲的隐私权【参考答案】B,C,D6、联合国国际货物销售合同公约规定,构成发价必须确定,即一个建议如果就为“十分确定”。A、写明货物的名称B、规定
51、货物的质量C、规定货物的数量D、规定货物的价格【参考答案】:A,C,D【解析】:联合国国际货物销售合同公约第14条规定“一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格,即为十分确定。”所以应当选择ACD。7、以下关于侵权责任承担的说法,哪些是正确的?A、侵权责任有过错责任也有无过错责任B、教唆他人实施侵权行为的,应承担连带责任C、教唆未成年人的,由教唆人承担全部责任D、法律规定承担连带责任的,被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任【参考答案】:A,B,D【解析】:侵权责任法第6条:“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错
52、,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。”此即过错责任的规定。侵权责任法第7条:“行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定”这是无过错责任的规定,A选项说法正确。根据侵权责任法第9条第1款规定,教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。因此,B选项说法正确。根据侵权责任法第9条第2款:“教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。”可见,未成年人父母未尽到监护义务的,也应承担相应责任而不是由教唆人承担全部责任,
53、C选项说法错误。根据侵权责任法第13条的规定:“法律规定承担连带责任的,被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”因此,D选项正确8、张强与张达两兄弟因分割父母遗产发生纠纷诉至法院,法院认为该案事实清楚,权利义务关系明确,争议不大,决定适用简易程序。法院下列做法正确的是:()A、在开庭审理时先进行了调解B、经调解,张强与张达达成调解协议,法院在制作调解书时对认定事实部分进行了简化C、调解书送达后,张强以调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议,法院审查后认为异议成立,根据调解协议作出决定,补正了调解书的相关内容D、补正后的调解书送达以后,张达一方拒不履行,张强持调解书向法院申请执行,法院
54、经审查后对调解书进行了强制执行【参考答案】A,B,D【解析】ABD。简易程序规定第14条、第32条、第17条和第15条。9、在行为人进行的下列行为中,哪些属于行使形成权的行为?A、被代理人对越权代理进行追认B、监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认C、受遗赠人于知道受赠的期限内未作接受遗赠的意思表示D、承租人擅自转租,出租人作解除合同的意思表示【参考答案】:A,C,D【解析】:形成权是指权利人以自己单方面的意思表示就能使权利发生变更、消灭的权利,追认属于形成权,A选项正确。限制民事行为能力人纯获利益的行为有效,无需监护人追认,B选项不属于形成权。继承法意见第52条第2款规定:“受遗赠
55、人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠”,因此C选项受遗赠人未作表示产生放弃遗赠的效力,属于行使形成权的行为,当选。合同法第224条第2款规定:“承租人未经出租人同意转租的,出租人可以解除合同”,此情形下出租人的解除权是法定解除权,无需承租人同意即可行使,属于形成权,D选项当选。10、甲公司将一工程发包给乙建筑公司,经甲公司同意,乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑公司,丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公司。后丁公司因工作失误致使工程不合格,甲公司欲索赔。对此,下列哪些说法是正确的?()。A、上述工程承包合同均无效B、丙公司在向乙公司赔偿损失后
56、,有权向丁公司追偿C、甲公司有权要求丁公司承担民事责任D、法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非法所得【参考答案】B,C,D11、某合伙企业的合伙人李某,因下落不明被法院宣告死亡。该合伙企业的其他合伙人对此提出的下列主张中,哪些是符合合伙企业法规定的?()A、李某在被宣告死亡之日视为退伙B、李某在下落不明期间,不享受合伙企业的利润分配C、李某的继承人不愿意成为合伙人的,李某的出资应当退还给李某的继承人,但应当扣除合伙企业债务中应由李某承担的份额D、如果李某的继承人是无民事行为能力人,则其不能成为合伙人,合伙企业应向其退还李某的出资【参考答案】:A,C【解析】:根据合伙企业法第48条的规定,合伙人
57、被依法宣告死亡的,当然退伙。被宣告死亡日为退伙生效日。李某在下落不明期间并不丧失合伙人资格,所以仍然享有合伙企业的利润分配。因此A选项正确,B选项错误。合伙企业法第50条规定,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始之日起,取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的,合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额:(1)继承人不愿意成为合伙人;(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格,而该继承人未取得该资格;(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民
58、事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的,合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。根据该条规定可知,C选项正确,D选项不正确。12、甲影视公司将其摄制的电影愿者上钩的信息网络传播权转让给乙网站,乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件,供网民在丙网站免费下载使用,学生丁利用该软件免费下载了愿者上钧供个人观看。对此,下列哪些说法是正确的?A、丙网站的行为侵犯了著作权B、丁的行为侵犯了著作权C、甲公司已经丧失著作权入主体资格D、己网站可不
59、经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人【参考答案】B,D【考点】版权技术措旅、私人复制、合理使用【解析】首先,根据著作权法第47条的规定:“有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任(六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的,法律、行政法规另有规定的除外”可以看出,著作权人为保护其著作权采取的技术措施是受法律保护的,他人未经许可故意避开或者破坏该技术措施的行为是侵权行为,但是单纯的破坏他人的技术措施且没有进行非法复制或下载的行为,并没有侵犯著作权。本题中
60、丙网站规避乙网站技术防范软件,虽构成侵权行为,但其行为本身并未侵犯著作权,据此,选项A错误。其次,选项B考查了合理使用。所清合理使用是指可以不经著作权人许可,不向其支付报酬,但应当指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作权人依照本法辜有的其他权窜j。我国著作权法第22条规定了12种情形,其中第一种是“为个人学习、研究或者欣赏,使用他人已经发表的作品”,这里的“使用”并不是绝对的和没有限制的,首先必须满足“不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利”。本题中,乙网站采取技术措旋防范未经许可免费播放或下载该影片,就是为了向下载的用户收费盈利,用户通过支付费用才能播放或下载。丁未经授权通过规避软件从该网
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