国际商法第三讲

1、案例一是一个古董商。要求在个月内完成修复幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。告知，为了决定是否承诺该要约，认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在天内给出一个明确的答复。同意了。开始修复第一幅画，在第三天，撤销要约，该撤销是否有效？1案例二A将向B发出的承诺信函投邮，接受B发出的要约，假设投邮主义适用，下列情形是否构成有效的承诺？1）B从未收到A发出的承诺，因为A不小心写错了B的地址2）A得知由于自然灾害，B公司已搬离原来的地址2投邮主义承诺投邮即生效的两种例外情形：由于受要约人的过失，要约人没有收到承诺受要约人明知要约人不可能收到承诺3案例三 如果A在看到B的卖房广告后，发了一份要约给

2、B：“我愿以50万的价格购买你的房子，如果7天内收不到你的答复，视为你接受此要约”那么7天以后，B没有给A任何的回复，此时合同是否成立？4案例四 E是一家英国的航空公司，一日，E公司为售出某台及其而向荷兰H空中服务公司发出要约：售X机器一台， 请汇5000英镑。H公司立即回电：接受你方要约，已汇5000英镑至你方银行账户，在交货前该笔款项将由银行代为你放保管，请立即交货。后来，E公司却将X机器高价售予第三人。H公司便诉至英国法院控告E公司违约 5英美法的对价 -适用于简式合同 ）对价是受诺人为使诺言人的诺言产生法律的约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报酬。 ）对价是合同标的物的互为有偿。

3、 3）所有作为诺言的交易对象的东西均可作为对价， 可以是诺言， 也可以是行为或者不行为6对价的限制合法对价必须是待履行的对价，也可以是已履行的对价。不能是过去的对价。 （普通法系无因管理之债？）对价必须具有某种价值已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价 -哈特雷诉庞森比案 7Hamer v Sidway叔叔向侄子承诺，如果后者能在21遂前不去做抽烟喝酒，打牌闹事这样的事情，他就将付给后者5000美元。侄子在年满21岁后告诉叔叔自己已经做到了， 但叔叔至死也没有兑现自己的承诺。叔叔的遗嘱执行人表示这份合同是不可执行的，因为叔叔本人并没有从对价当中获益，反而是侄子因此变得身心健康。 争议：一个人

4、克制自己不去做什么做什么事能否构成充分的对价而使得一个承诺可被执行？8对价 - 并不必须是钱财，而可以是一种行动或者不行动。这种行动或者是不行动能够使承诺人获益或者使守承诺人放弃了某些权利。 合同一方得到的某种权利，利益，利润或好处，或是他方当事人克服自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务9对价的例外 禁止反言原则Promissory estoppel - 高树案 Central London Property Trust Ltd v High Trees House Ltd1947 原告于1937年将伦敦的一套公寓楼出租给被告租期为99年从1937年9月起算租金为每年2500镑。由于

5、第一次世界大战爆发很多人离开伦敦，因此租住公寓的人很少，被告无力支付房租。所以双方于1940年11月协商同意将租金减半征收但当时没有说明期限。到1945战争结束时公寓又重新客满于是原告写信给被告要求被告支付全额租金。被告主张1940年的协议应该持续到整个租赁协议期满;换句话说由于原告没有在1945年9月前要求支付超出的1250镑这就表明他放弃了要求支付超出金额的权利。10禁反言原则适用的条件诺言人作出了许诺，该诺言是确定的和实质性的。诺言人有理由预见到其诺言会使守诺人相信，该诺言将得到兑现。受诺人事实上发生了这样的信赖受诺人给予这样的信赖而实施了特定的行为或没有实施其本来有权实施的行为如果不强

6、制诺言人兑现其诺言，将会导致不公正的结果11大陆法系法国 约因德国 不当得利中国 -完全无原因的承担债务的许诺有没有强制力呢？合同法赠与合同 12合同的形式合同的形式-指当事人达成协议的方式 要式合同特定的形式或程序成立合同-要式合同作为合同生效的要件-证明合同存在的根据不要式合同不需要通过特定的形式或者手续订立的合同13法国法的规定以法定形式作为合同有效的要件公证才生效：1）赠与合同 2）夫妻财产合同 3）设立抵押权的合同书面形式订立：1）营业资产买卖合同 2）房屋买卖合同 3）发明专利的许可或转让合同 4）私人住宅建筑合同等实践合同 1）借贷合同 2）寄存合同 3）质押合同把某种法定形式作

7、为证明合同的存在及其内容的证据。14 德国： 不依法律规定方式的法律行为无效。需要公证的合同：）赠与合同）让与或者受让土地所有权合同）夫妻财产合同）债权让与合同）继承合同等必须采取书面形式的合同：1）期限超过一年的土地租赁合同 2）保证合同等。 15英国：1签字腊封合同。签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条“Seal” 或”LS“字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成）没有对价的合同比如说赠予。）转让地产或地产权益的合同，包括租赁房屋超过三年的合同）转让船舶的合同等 16

8、简式合同. 简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。 这样的简式合同主要有以下两种： （1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效： 汇票、本票和支票 海上保险合同转让公司股份 消费者信贷合同 17（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同英国法规定下列合同须有书面证据：A 保证合同B 有关地产买卖或处分土地权益的合同该类合同若没有书面文件或备忘录，合同依然有效，但一般得不到强制执行。除非原告证明自己确已履行了合同的义务，以此证明合同的存在，法院可视情发布强制执行命令。18 美国：各州

9、多已废止了签字蜡封的合同美国一般要求下列合同必须以书面形式： 不动产买卖合同； 从订立时起不能在一年内履行的合同； 为他人担保债务的合同； 价金超过500美元的货物买卖合同；美国下列合同虽缺乏书面材料，但仍具有法律效力： 为买方专门制造的，且卖方无法在市场销售； 被申请强制实施一方在其诉讼文书、证书或法庭上以其他形式承认销售合同确已订立； 有关货物的价款已支付并收讫，或货物已交付并接受 19联合国国际货物销售合同公约的规定 公约11条规定，买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。 我国对该条款提出了保留，坚持国际货物买卖合同必须采用书面形式。国际商事合同通则1.2条规定

10、：“通则不要求合同必须以书面形式订立或有书面文件证明， 合同可通过包括证人在内的任何形式证明。”20中国：合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 合同法第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 21中国：必须采取书面形式的合同：租期六个月以上的租赁合同借款合同融资租赁合同建设工程合同技术开发合同技术转让该合同商品房买卖合同等不采取书面形式的后果？合同法第37条：“采用书面形式订立合同，在签名或

11、盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 ”22合同的合法性法国： “当事人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。” 公共秩序 立法上的公共秩序， 私法上的公共秩序善良风俗 - 违反社会道德的合同赌博合同为获取不道德的利益而订立的合同限制人身自由的合同违背家庭伦理道德的合同23德国法：着重于法律行为和整个合同的内容是否违反法律规定或者公序良俗-违反善良风俗的法律行为无效。 德国在审判实践中认定违反善良风俗的合同包括：有损家庭和婚姻关系的合同 约定不对刑事犯罪进行告发的协议过分不公平的合同等：某人以法律行为利用他人紧迫情况，无经验，缺乏判断能力或意志薄弱，使其向自

12、己或第三人对一项给付做约定或给予财产利益，而此种财产利益与给付明显不成比例的，该法律行为无效。 24英美法：）违反公共政策的合同禁止从事限制贸易的活动禁止从事有损良好的社会道德的活动禁止从事危害公共安全的活动禁止从事妨害司法公正的行为）不道德的合同 ）违法的合同 25我国的法律规定下列合同无效： 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的； 以合法形式掩盖非法目的的； 损害社会公共利益的； 违反法律、行政法规的强制性规定的；26我国的法律规定下列合同无效：违反强制性法律规定违反社会公共利益 公序良俗原则的体现中国学者的分类1危害国家公共秩序类型； 2

13、危害家庭关系类型； 3违反性道德行为类型； 4射幸(侥幸)行为类型； 5违反人权和人格尊严类型； 6限制经济自由的行为类型； 7违反公平竞争行为类型； 8违反消费者保护的行为类型； 9违反劳动者保护的行为类型； 10暴力行为类型 。27合同的解释 例子：“出售房子时应包括房内所有家具在内”合同条款的文意具有歧义。合同的条款前后矛盾合同对履行中的一些问题没有规定，具有空白。 28英美法系文意解释口头证据原则Parol Evidence Rule合同的含义应当以其自身的完整条款为准，一些在订立合同过程中的书面文件或口头承诺作为证据， 不能用来反驳合同文本中任何条款的效力。 29口头证据原则的适用：

14、 首先需要由法官来判断当事人直接按签订书面合同是否是完整全面的最终合同，如果有，即采用口头证据原则，排除之前的一切矛盾证据。 如果没有最终合同， 法官还要确定口头证据的内容是否与书面合同条款的含义相抵触， 只有起到协助和补充说明作用的口头证据才能被准入， 而存在抵触的口头证据不能被采用。 30口头证据不适用的情形：没有最终完整的书面合同的场合。口头证据产生于书面合同签订之后。口头证据是用来否定合同合法有效的场合。并不排除当事人用商业惯例，交易过程或履约过程开对合同条款的不明之处作出顺理成章的合同解释，却不能用它们来罢黜合同条款的规定。31英美法系其他解释规则合同的目的Glynn v. Marg

15、etson （准许绕航条款）合同的解释不利于起草者解释应当以促成合同成立为主议定条款优于格式条款，版本优先规则 - 同一份合同, 铅印本与打印本内容发生冲突时, 以打印本为准; 打印本与手写本内容发生冲突时, 以手写本为准。如果同一合同, 部分内容是打印, 部分内容是手写, 两者冲突,则以手写记载为准。数字文字优先规则。同一份合同中, 数字兼用英文数字与阿拉伯数字书写的, 二者相冲突时, 以英文数字为准。32大陆法系 当事人的真实意思，不拘泥于所有词句的表面意义。 法国 适用于合同的目的作整体上的解释做有效推定有利于债务人遵循商业习惯德国 诚信原则和交易习惯33商事合同通则第条（当事人的意图）

16、 （）合同应根据当事人各方的共同意图予以解释。（）如果该种意图不能确立，合同应根据一个与各方当事人具有同等资格的、通情达理的人在处于相同情况下时，对该合同所应有的理解来解释。第条（对陈述和其他行为的解释）（）一方当事人的陈述和其他行为应根据该当事人的意图来解释，如果另一方当事人已知或不可能不知道该意图。（）如果前款不适用，上述陈述和其他行为应根据一个与另一方当事人具有同等资格的、通情达理的人在处于相同情况下时所应有的理解来解释。34第条在适用本章第条和条时，应考虑到所有情况，包括：（）当事人之间的初期谈判；（）当事人之间已确立的习惯做法；（）合同订立后当事人的行为；（）合同的性质与目的；（）在

17、所涉交易中，通常赋予合同条款和表述的含义；（）惯例。35为写一本书与出版商签了一份合同，合同规定该书“约页”。在谈判中，使确信对页数的大致规定是出于行政管理的需要，不受准确页数的限制，如果需要可以超过。提交了一份页的手稿。是否违反合同？是加拿大制造商，是美国零售商。和就向交付光学镜头订立了一批合同，合同一直是以加拿大元计价。向发出一新的要约，提示以“元”计价，朱阳该要约的计价单位应当以美元。和订立了一份销售一船石油的合同，每桶油价美元。后来，双方当事人未能就所欲使用的油桶型号达成一致，希望每桶标准加仑，则希望每桶英国法定标准加仑。36第条（依合同或陈述的整体考虑）合同的条款和表述应根据其所属的

18、整个合同或全部陈述予以解释。37第条（给予所有条款以效力）对合同各项条款的解释应以使它们全部有效为宗旨，而不是排除其中一些条款的效力。是一家商业电视网，是一家电影发行商。和达成了一项协议，协议规定定期提供一定数量的影片，由在其电视网下午时间进行播放，但那些影片必须是准予向所有观众播放的。根据合同规定，所提交的影片“必须”已经通过许可审查。和对这一条款的意思产生了争议。坚持认为该条款仅表示影片必须是已经发行放映的，即使是三级片也没关系；而坚持影片必须是经过分级而准予所有人观看的。38第条（对条款提议人不利规则）如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应做出对该方当事人不利的解释。39第条（语言差异）如果合同是以两种或两种以上具有相同效力的文字起草的，若这些文本之间存在差异，则应优先根据合同最初起草的文字予以解释。和的母语均不是英语。和进行了谈判，并以英语起