二建复习法规工程纠纷课件市公开课获奖课件

1、近年考题分值统计工程纠纷处理132218第1页第1页第三章 建设工程纠纷处理 在工程建设过程中，纠纷是普遍存在。为了掌握建设工程纠纷处理知识，维护本身合法权益，应深人理解下列内容： ( l ）民事纠纷处理基本方式； ( 2 ）证据； ( 3 ）民事诉讼 ( 4 ）仲裁； ( 5 ）劳动争议处理， ( 6 ）行政复议与行政诉讼 第2页第2页考点1 民事纠纷处理方式 建设工程民事纠纷处理方式主要有四种，分别是和解、调解、仲裁、诉讼。我国 协议法 第128 条要求，当事人能够通过和解或者调解处理协议争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成，能够依据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协

2、议或者仲裁协议无效，能够向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行，对方能够请求人民法院执行。和解、调解、仲裁、诉讼各有特点，正确把握其特点，才干依据详细纠纷情况，选择适当处理方式。第3页第3页一、掌握民事诉讼特点民事诉讼是指人民法院在当事人和其它诉讼参与人参与下，以审理、裁判、执行等方式处理民事纠纷活动。在我国 中华人民共和国民事诉讼法（下列简称 民事诉讼法 ）是调整和规范法院和诉讼参与人各种民事诉讼活动基本法律。 诉讼参与人包括原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。民事诉讼含有公权性、强制性、程序性特点。第4页第4页二、仲裁特点一、仲裁概念 仲裁指发生

3、争议当事人（申请人与被申请人），依据其达成仲裁协议，自愿将该争议提交中立第三者（仲裁机构）进行裁判争议处理方式。 仲裁法 是调整和规范仲裁制度基本法律，但仲裁法调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体公民、法人和其它组织之间发生协议纠纷和其它财产权纠纷”仲裁，劳动争议仲裁和农业承包协议纠纷仲裁不受仲裁法调整。另外，依据 仲裁法 第3 条要求：“下列纠纷不能仲裁：1 婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；2 依法应当由行政机关处理行政争议。”作为一个处理财产权益纠纷民间性裁判制度，仲裁含有自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独立性特点。（下页）第5页第5页仲裁处理有下列特点：1）自愿 这种

4、意思自治不但表达在仲裁受理应当以仲裁协议为前提，还表达在仲裁整个过程，许多内容都能够由当事人自主拟定。2）专业性 由于各仲裁机构仲裁人都是由各方面专业人士构成，当事人完全能够选择熟悉纠纷领域专业人士担任仲裁人。3）灵活性 与诉讼相比，仲裁程序愈加灵活更具弹性4）保密性 仲裁以不公开审理为原则保密和不公开审理是仲裁制度主要特点，除当事人、代理人，以及需要时证人和鉴定人外，其它人员不得出席和旁听仲裁开庭审理。5）裁决快捷性 （一裁决终局） 仲裁裁决作出后是终局，对当事人含有约束力。仲裁裁决含有强制执行法律效力，当事人能够向人民法院申请强制执行。 6）经济性、独立性第6页第6页三、和解与调解和解是指

5、当事人在自愿互谅基础上，就已经发生争议进行协商并达成协议，自行处理争议一个方式。在申请仲裁或诉讼后仍能够调解。和解能够在民事纠纷任何阶段进行；和解达成协议不含有强制执行力。假如一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不能够请求人民法院强制执行。调解是指第三人（即调解人）应纠纷当事人请求，依法或依协议商定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在互相谅解、互相让步基础上处理其纠纷一个路径。 包括民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解四种形式。注意：民间调解、行政调解形成调解书无强制约束力 仲裁调解、法院调解形成调解书有强制约束力第7页第7页和解合用1 未经仲裁和诉讼和解 发生争议后，当事人及

6、能够自行和解。假如达成一致意见，就不需要进行仲裁或诉讼了。2 申请仲裁后和解 当事人申请仲裁后，能够自行和解。达成和解协议，能够请求仲裁庭依据和解协议作出裁决书，也能够撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔，能够依据仲裁协议申请仲裁。3 诉讼后和解 当事人在诉讼中和解，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼。4 执行中和解 在执行中，双方当事人在自愿协商基础上，达成和解协议，产生结束执行程序效力。假如一方当事人不履行和解协议或者反悔，对方当事人只能够申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。第8页第8页能较经济、较及时地处理建设工程纠纷处理方式是( )。A 和解 B 调解 C

7、仲裁 D 诉讼A某施工协议建设单位和施工单位发生纠纷后，经双方和解后达成和解协议，则该和解协议( )。A 既无强制约束力又无法律效力 B 既有强制约束力又有法律效力C 有强制约束力，但无法律效力 D 无强制约束力，但有法律效力D （和解后达成和解协议，无强制约束力，但有法律效力）第9页第9页下列关于和解和调解表述中，正确有( )。A当事人在申请仲裁或诉讼后，仍然能够和解B当事人发生争议后，应首先采用和解方式处理，不能达成和解协议，再采用其它方式C双方和解后达成协议没有法律效力D诉讼外调解所形成调解书对当事人均无约束力E法院调解形成调解书送达双方当事人并经签收后产生法律效力A E （和解、调解不

8、是必经程序，当事人可直接提请仲裁或提起诉讼；仲裁调解书对当事人有约束力）第10页第10页甲乙因协议纠纷申请仲裁，在审理过程中，双方和解并依据和解协议制作了裁决书 ，现甲反悔，则下述说法正确是( )。A 该裁决书不需履行 B 甲应当履行裁决书 C 甲能够申请法院撤消裁决书D 乙能够向法院起诉 B (裁决有强制执行效力）第11页第11页下列纠纷，当事人能够申请仲裁有( )。A 孙某与某建设集团公司之间劳动争议 B 张某与村民委员会之间土地承包经营协议纠纷 C 王某房屋被李某倒车时撞坏侵权纠纷 D 王某与其家人遗产纠纷 E 甲乙之间运送协议纠纷 C E (劳动争议、农业承包、婚姻、收养、监护、抚养、

9、遗产、行政争议不能仲裁)第12页第12页考点2 证据一、证据种类民事诉讼证据种类主要有7种形式：（1）书证，通过其内容来证实。（2）物证，通过其其外形来证实。（3）视听资料（4）证人证言 民法77条要求：证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，能够提交书面证言。（5）当事人陈说（6）鉴定结论 （7）勘验笔录 人民法院指派勘验人员对案件诉讼标物和相关证据，通过现场勘验、调查所作纪录。 （下页） 第13页第13页一、书证 书证是指以文字、符号、图形等形式所记载内容或表示思想来证实案件事实证据。如协议文本、信函、电报、传真、图纸、图表等各种书面文献或纸面文字材料，但书证物质载体并不限于纸质材料，非纸类

10、物质也可成为载体，如，木、竹、金属等等均不限。 书证含有下列特性：一是书证以其表示思想内容来证实案件事实，而不是以其外形、质量等来证实案件事实；二是书证往往能够直接证实案件主要事实。三是书证真实性较强，不易伪造。 书证证据力。书证要含有证据力，必须满足两个基本条件：其一，书证是真实；其二，书证所反应内容看待证事实能起到证实作用。 第14页第14页二、物证 物证，是指证实案件真实情况一切物品和痕迹证实民事法律关系成立物品，所有权有争议物品、协议纠纷中质量有争议物品、侵权损害客体物等等，都是常见物证。行政诉讼中，被告行政机关提供证实相对人违法行为客体物，相对人提供证实详细行政行为违法侵犯其合法权益

11、客体物等，都属于物证 物证以物质存在、外部特性和属性等对案件事实起到证实作用。这是物证区别于其它证据一个最明显特点。与其它证据比较，含有较强可靠性和稳定性。物证是客观存在物品或痕迹，难以伪造。当物证及时加以搜集并妥善保管普通就不再发生改变。 第15页第15页三、视听资料 视听资料，是指利用录音、录像等技术手段反应声音、图像以及电子计算机储存数据证实案件事实证据。视听资料作为一个新证据办法是当代科技发展结果，伴随电子产品普及化，在诉讼中人们也越来越多地使用视听资料。常见视听资料如录像带、录音带、胶卷、电脑数据等。 最高人民法院 关于民事诉讼证据若干要求 要求，存有疑点视听资料，不能单独作为认定案

12、件事实依据。对于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得资料，只要不是以侵害别人合法权益（如侵害隐私）或者违反法律严禁性要求办法（如窃听）取得，仍能够作为认定案件事实依据。 第16页第16页四、证人证言 证人，是指理解案件事实情况并向法院或当事人提供证词人。证言，是指证人将其理解案件事实向法院所作陈说或证词。在我国证人包括单位证人和自然人证人两大类。 证人有出庭作证义务。由于假如证人不出庭作证当事人就无法对其进行质询，不易判断证言真实性。与当事人有亲属关系和其它密切关系人即使能够作为证人出庭作证，但由于上述关系特殊性，其证言证实力普通要小于其它证人证言。 下列几类人不能作为证人： 1 不能正确表示

13、意志人； 2 诉讼代理人； 3 审判员、陪审员、书记员； 4 鉴定人员； 5 参与民事诉讼检察人员。第17页第17页五、当事人陈说 当事人陈说，是指当事人在诉讼中就本案事实向法院所作阐明。作为证据当事人陈说是指那些能够证实案件事实陈说。依据 民事诉讼法 第71条要求，“人民法院对当事人陈说，应当结合本案其它证据，审查拟定能否作为认定事实依据”。最高人民法院 关于民事诉讼证据若千要求第76 条则进一步要求：“当事人对自己主张，只有本人陈说而不能提出其它相关证据，其主张不予支持。但对方当事人认可除外。”第18页第18页六、鉴定结论 鉴定结论，是指鉴定人利用自己专门知识，对案件中专门性问题进行鉴定后

14、所作出书面结论。（一）申请鉴定主体与方式 当事人能够向人民法院申请鉴定，也能够由一方当事人自行委托相关部门鉴定。但一方自行委托相关部门作出鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定人民法院应予准许。（二）申请鉴定期间 当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出，只有在申请重新鉴定，并经人民法院同意时除外。对需要鉴定事项负有举证责任当事人，在人民法院指定期限内无合法理由不提出鉴定申请或者不预缴交鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使无法通过鉴定结论予以认定，应当对该事实承担举证不能后果。 第19页第19页（三）鉴定机构及鉴定人确实定方式 基于对当事人意思自治尊重，当事人申请鉴定经人民法院同意后，双

15、方协商拟定有资格鉴定机构和鉴定人员协商不成，由人民法院指定。（四）对法院委托鉴定申请重新鉴定情形 当事人对人民法院委托鉴定部门作出鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证实存在下列情形之一，人民法院应予准许： 1 鉴定程序或者鉴定人员不具备相关鉴定资格； 2 鉴定程序严重违法； 3 鉴定结论明显依据不足； 4 通过质证认定不能作为证据使用其它情形。 对于有缺点鉴定结论，能够通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等办法处理，不予重新鉴定。第20页第20页七、勘验笔录 勘验笔录，是指人民法院审判人员或者行政机关工作人员对能够证实案件事实现场或者对不能、不便拿到人民法院物证，就地进行分析、检查、测量、勘察

16、后所作统计。包括文字统计、绘图、照相、录像、模型等材料。由于勘验笔录是办案人员依照法定程序并利用一定设备和技术手段对勘验对象情况客观记载，因此它客观性较强，也比较可靠。它主要作用在于固定证据及其所表现各种特性，供进一步研究分析使用。勘验笔录是否全面和准确往往会受到主观原因影响和客观原因制约，因此必须通过审查核实后才干作为定案依据。第21页第21页二、证据保全和应用（P204)证据保全是指在证据也许灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。证据保全包括证据保全申请和证据保全实行两个环节。向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日 。 证据应用包括证

17、实对象、举证责任、证据搜集与固定、证实过程等内容。 普通原则： 谁主张 谁举证（劳动争议由用人单位负举证责任）理解什么是证据互换和质证。 第22页第22页二、证据保全和应用（一）证据保全概念和作用证据保全是指在证据也许灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。在证据也许灭失或者以后难以取得情况下，诉讼参与人能够向人民法院申请保全证据，人民法院也能够积极采用保全办法。（二） 申请1诉讼中申请，不得迟于举证期限届满前7日。2仲裁中申请，仲裁委员会应将申请提交证据所在地基层人民法院。当事人申请保全证据，人民法院能够要求其提供相应担保。 第23页第23页（三）实

18、行人民法院进行证据保全，能够依据详细情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等办法。人民法院进行证据保全，能够要求当事人或者诉讼代理人到场。第24页第24页证据应用（一）证实对象 证实对象，就是需要证实主体利用证据加以证实案件事实。它是证实起点和终点。整个证实过程都是围绕证实对象进行。1 证实对象范围在民事诉讼中，需要利用证据加以证实对象包括： (l）当事人主张实体权益法律事实。如当事人主张权利产生、变更、毁灭事实 (2）当事人主张程序法事实。如当事人资格与行为能力等问题。 (3）证据事实。如书证是否客观真实，所反应内容与本案待证事实是否相关。（4）习惯、地方性法规第

19、25页第25页2 不需要证实事实 依据最高人民法院 关于民事诉讼证据若干要求 ，对下列事实当事人无需举证证实： ( 1 ）众所周知事实； ( 2 ）自然规律及定理 ( 3 ）依据法律要求或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出另一事实； ( 4 ）已为人民法院发生法律效力裁判所确认事实 ( 5 ）已为仲裁机构生效裁决所确认事实 ( 6 ）已为有效公正文书所证实事实。第26页第26页（二）举证责任 1 举证责任概念 举证责任，又称证实责任，即当事人对自己主张事实，应当提供证据加以证实，以及不能证实时将承担诉讼上不利后果 2 民事诉讼举证责任分派 ( 1 ）普通原则 谁主张相应事实，谁就应当对该事

20、实加以证实。即“谁主张，谁举证”。在协议纠纷诉讼中，主张协议成立并生效一方当事人对协议订立和生效事实承担举证责任。主张协议变更、解除、终止、撤消一方当事人对引起协议变动事实承担举证责任对协议是否履行发生争议，由负有履行义务当事人承担举证贵任。代理权发生争议，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。第27页第27页（劳动争议由用人单位负举证责任）在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、解聘、解除劳动协议、减少劳动报酬、结算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，由用人单位负举证责任。(2 ）举证责任倒置 举证责任倒置，是为了填补普通原则不足，针对一些特殊案件，将按照普通原则本应由己方承担一些证

21、实责任，改为由对方当事人承担证实办法。证实责任倒置必须有法律要求，法官不能够在诉讼中任意将证实责任分派加以倒置。如，因医疗行为引起侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过失承担举证责任。 第28页第28页（三）证据搜集与固定 证据搜集，是指审判人员为了查明案件事实，按照法定获取证据行为。普通能够通过下列办法搜集证据： 1 当事人提供证据； 2 人民法院认为审理案件需要，依职权积极调查搜集； 3 当事人依法申请人民法院调查搜集证据。 在证据也许灭失或以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以保全。第29页第29页（四）证实过程1 举证时限举证时限，

22、是指法律要求或法院、仲裁机构指定当事人能够有效举证期限。 举证时限可由当事人协商，法院要求不得少于30日。当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交证据材料，人民法院审理时不组织质证。当事人增长、变更诉讼请求或者提起反诉，也应当在举证期限届满前提出。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难，应在举证期限内申请延期举证，经人民法院同意，能够适当延长举证期限。第30页第30页（二）证据互换证据互换：在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院主持下，当事人之间互相明示其持有证据全过程。证据互换制度设置，有助于当事人之间明确争议焦点，集中辩论；

23、有助于法院尽快理解案件争议焦点，集中审理；有助于当事人尽快理解对方事实依据，增进当事人进行和解和调解。时间：答辩期届满后，开庭审理前。互换证据之日举证期限届满。证据互换应当在审判人员主持下进行。在证据互换过程中，审判人员对当事人无异议事实、证据应当统计在卷；对有异议证据，按照需要证实事实分类统计在卷，并记载异议理由。通过证据互换，拟定双方当事人争议主要问题。 第31页第31页（三）质证质证，是指当事人在法庭主持下，围绕证据真实性、合法性、关联性，针对证据证实力有无以及证实力大小，进行质疑、阐明与反驳过程。证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证证据，不能作为认定案件事实依据。 1 书证、物

24、证、视听材料质证对书证、物证、视听资料进行质证时， 当事人有权要求出示证据原件或者原物。但有下列情况之一除外： （1）出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品； （2）原件或者原物已不存在，但有证据证实复制件、复制品与原件或原物一致。第32页第32页2 证人、鉴定人、勘验人质证证人应当出庭作证，接受当事人质询。证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，证人能够提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传播技术手段作证。审判人员和当事人能够对证人进行问询。证人不得旁听法庭审理；问询证人时，其它证人不得在场。人民法院认为有必要，能够让证人进行对质。 鉴定人应当出庭接受当事人质询。鉴定

25、人确因特殊原因无法出庭，经人民法院准许，能够书面回复当事人质询。经法庭许可，当事人能够向证人、鉴定人、勘验人发问。 第33页第33页（四）认证认证，即证据审核认定，是指人民法院对通过质证或当事人在证据互换中认可各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实依据。认证是正确认定案件事实前提和基础，其详细内容是对证据有无证实力和证实力大小进行审查确认。人民法院就数个证据对同一事实证实力，能够依照下列原则认定：1）国家机关、社会团队依职权制作公文书证证实力普通不小于其它书证；2）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者通过公证、登记书证，其证实力普通不小于其它书证、视听资料和证人证言；3）证人提供对

26、与其亲属或者其它密切关系当事人有利证言，其证实力普通小于其它证人证言。第34页第34页 关于证据应用，下列表述中错误是( )。A当事人对自己提出主张，有责任提供证据 B书证应当提交原件，物证应当提交原物C证人应当出庭作证并旁听法庭审理D鉴定人应当出庭接受当事人质询C （证人应当出庭作证，但不得旁听法庭审理）第35页第35页 关于鉴定，下列说法中正确有( )。A针对相关专业问题，法院能够委托含有相应专业鉴定机构进行鉴定 B针对相关专业问题，仲裁机构能够委托含有相应办法专业鉴定机构进行鉴定C一方当事人自行委托相关部门作出鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定，法院应予准许D当事人对法院

27、委托鉴定部门鉴定结论有异议，即使有证据证实，也不予重新鉴定E对有缺点鉴定结论，应予重新鉴定A B C (有缺点结论，应补充鉴定、重新质证、补充质证；违法、明显依据不足应重新鉴定；当事人对鉴定结论有异议可申请重新鉴定）第36页第36页在一起建设单位诉施工单位质量纠纷诉讼中，双方均认可年和20建设单位两次单独委托鉴定机构对工程质量进行鉴定，施工单位认为年鉴定结论能够证实当初工程施工质量不存在缺点，但是建设单位回绝出具该份鉴定结论，则( )。A 施工公司负有取得该鉴定举证义务 B 人民法院应当自行调取该鉴定 C 法院应当推定施工公司主张成立 D 建设单位必须提供该鉴定结论 C （持有些人拒不提供证据

28、，对方当事人主张该证据不利于持有些人，可推定该主张成立）第37页第37页甲建筑公司承揽了某住宅小区施工任务，.8.30日竣工，但是建设单位却没有按照协议及时支付工程款，.11.10日，甲建筑公司将建设单位告上法庭，要求建设单位支付工程款累计300万元。回答下列问题：1 庭审中，甲建筑公司出示了施工承包协议以证实索要工程款合法性，此协议属于（ ）。 A书证 B物证 C鉴定结论 D勘验笔录2 由于建设单位指出甲建筑公司所承建工程质量不合格，要求鉴定，则其鉴定申请应当在（ ）之前提出。 A提交答辩状 B举证期限届满 C开庭 D判决3 建设单位指出甲建筑公司在施工过程中使用了劣质材料，请求人民法院对该

29、材料证据保全，则应当在（ ）之前提出。 A提交答辩状 B举证期限届满 C举证期满前7日 D判决1 A 2 B 3 C第38页第38页4 建设单位申请诉讼保全，人民法院能够要求建设单位提供相应（ ）。 A 帮助 B 担保 C 证据保全 D 办法5 甲建筑公司应当选择（ ）起诉。 A 最高人民法院 B 高级人民法院 C 中级人民法院 D 基层人民法院4 B 5 D （基层人民法院管辖第一审民事案件）第39页第39页 关于证据保全制度，下列说法正确是（ ）。A 当事人申请证据保全，应当提供相应担保。B 仲裁委员会应将当事人证据保全申请提交当地基层人民法院。C 人民法院进行证据保全，应当要求当事人或诉

30、讼代理人到场。D 人民法院进行证据保全，能够采用查封、扣押、拍照等办法。D （A能够要求提供担保；B提交证据所在地人民法院；C能够要求P205）第40页第40页 在以诉讼方式处理建设工程协议纠纷过程中，能够做为证据是（ ）。A.工程图纸 B.造价鉴定C.律师辩论 D.被告人弟弟证言E.私拍谈判录像ABDE （E偷拍只要不侵权或违法，可作为证据）当事人依据民事诉讼法第74条要求向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（ ）日。A 3 B 7 C 15 D 30B第41页第41页考点3 民事诉讼法民事诉讼法基本制度：-合议制度合议制度，是指由3人以上单数人员构成合议庭，对民事案件进行集体审理

31、和评议裁判制度。合议庭评议案件，实行少数服从多数原则。在民事诉讼过程中，除合用简易程序由审判员一人独任审判以外，均采用合议制度。-回避制度回避制度是指为了确保案件公正审判而要求与案件有一定利害关系审判人员或其它相关人员不得参与本案审理活动或诉讼活动审判制度。第42页第42页-公开审判制度公开审判制度，是指人民法院审理民事案件，除法律要求情况外，审判过程及结果应当向社会公开制度。-两审终审制度两审终审制度是指一个民事案件通过两级法院审理就宣布终止制度。最高人民法院做出一审判决、裁定为终审判决、裁定。另外，依据 民事诉讼法，合用尤其程序、督促程序、公告催告程序和公司法人破产还债程序审理案件，实行一

32、审终审。第43页第43页一、诉讼管辖民事诉讼中管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件分工和权限。诉讼管辖分为：级别管辖、地域管辖、移送管辖指定管辖。 第44页第44页（一） 级别管辖级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件分工和权限。级别管辖是人民法院组织系统内部从纵向划分各级人民法院管辖权限，它是划分人民法院管辖范围基础。依据人民法院组织法要求，我国人民法院设四级：即基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院。 法律要求，基层人民法院管辖第一审民事案件，但另有要求除外。第45页第45页我国 民事诉讼法主要依据案件性质、复杂程度和案件影响来拟定级别管辖

33、。各级人民法院都管辖第一审民事案件。 1 基层人民法院管辖第一审民事案件，法律另有要求除外 2 中级人民法院管辖下列第一审民事案件： 1 ）重大涉外案件 2 ）在本辖区有重大影响案件 3 ）最高人民法院拟定由中级人民法院管辖案件。 3 高级人民法院管辖在本辖区有重大影响第一审民事案件。 4 最高人民法院管辖下列第一审民事案件： ( l ）在全国有重大影响案件 ( 2 ）认为应当由本院审理案件第46页第46页（二） 地域管辖1）地域管辖，是指确定同级人民法院在各自辖区内管辖第一审民事案件分工和权限。它是在人民法院组织系统内部，从横向确认人民法院管辖范围，是在级别管辖基础上确认。2）地域管辖是依据

34、各种不同民事案件特点来确定，普通标准是“原告就被告”，即“被告所在地法院受理！对其它特殊类型案件，也是以当事人所在地、诉讼标所在地或诉讼标物所在地人民法院管辖为标准。 第47页第47页3）民事诉讼法要求，地域管辖有3种：普通地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖。普通地域管辖，是指依据当事人所在地拟定有管辖权人民法院；特殊地域管辖，是指依据诉讼标或诉讼标物所在地拟定有管辖权人民法院。对特殊地域管辖，我国民事诉讼法采用列举方式予以拟定；专属管辖是指依据案件特殊性质，法律要求必须由一定地域人民法院管辖。专属管辖含有排他性。第48页第48页4）协议纠纷管辖。民事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告住所地

35、或者协议履行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中协议选择被告所在地、协议履行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。5）专属管辖因不动产纠纷提起诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。注意：建设工程施工协议纠纷不合用专属管辖。 第49页第49页依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用办法律问题解释要求，建设工程施工协议纠纷不合用专属管辖，而应当按照 民事诉讼法 第24条要求，合用协议纠纷地域管辖原则，即由被告住所地或协议履行地人民法院管辖。发包人和承包人也可依据 民事诉讼法第25条要求，在发包人住所地、承包人住所地、协议签署地、施工

36、行为地（工程所在地）范围内，通过协议拟定管辖法院。第50页第50页（三）移送管辖和指定管辖 1 移送管辖 人民法院发觉受理案件不属于本院管辖，应当移送有管辖权人民法院，受移送人民法院应当受理。受移送人民法院认为受移送案件依照要求不属于本院管辖，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。 2 指定管辖 有管辖权人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商处理协商处理不了，报请他们共同上级人民法院指定管辖。 第51页第51页（四）管辖权异议 管辖权异议，是指当事人向受诉法院提出该法院对案件无管辖权主张。 民事诉讼法 第38 条要求：

37、“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议，应当在提交答辩状期间提出人民法院对当事人提出异议，应当审查。异议成立，裁定将案件移送有管辖权人民法院；异议不成立，裁定驳回。”第52页第52页（五）回避制度 依据 民事诉讼法 第45 条要求，审判人员、书记员、翻译人员、判定人、勘验人有以下情形之一，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请回避：1是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；2 与本案有利害关系；3 与本案当事人有其它关系，可能影响对案件公正审理。 依据 民事诉讼法相关要求，当事人提出回避申请，应该说明理由，在案件开始审理时提出。回避事由在案件开始审理后知道，也能够在法庭辩论终止前提出

38、。院长担任审判长时回避，由审判委员会决定；审判人员回避，由院长决定；其它人员回避，由审判长决定。人民法院对当事人提出回避申请，应该在申谙提出三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服，能够在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避人员，不停止参加本案工作。人民法院对复议申请，应该在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。第53页第53页 协议双方对协议纠纷管辖没有商定期，协议纠纷由（ ）人民法院管辖。A被告住所地B协议履行地C原告住所地D协议签署地E标物所在地A B （民事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告住所地或者协议履行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中协议选

39、择被告所在地、协议履行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。）第54页第54页赵某跟随同乡包工头周某进城务工2年，现赵某欲对拖欠其工资3万元包工头周某提起诉讼 下列说法正确是( )。A 此案应由中级人民法院管辖B 此案应由赵某住所地人民法院管辖C 此案应由周某户口住所地人民法院管辖D 此案应由周某租住房屋所在地人民法院管辖 D 公民提起诉讼，由被告住所地法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致时，由经常居住地（满一年）法院管辖第55页第55页二、诉讼参与人要求诉讼参与人包括当事人和诉讼代理人。（一）、当事人 民事诉讼中当事人，是指因民事权利和义务发生争

40、议，以自己名义进行诉讼，请求人民法院进行裁判公民、法人或其它组织。民事诉讼当事人主要包括原告和被告。依据民事诉讼法第49条要求：“公民、法人和其它组织能够作为民事诉讼当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其它组织由其主要责任人进行诉讼。”法人正职责任人是法人法定代表人。没有正职责任人，由主持工作副职责任人担任法定代理人。设有董事会法人，以董事长为法定代表人；没有董事长法人，经董事会授权责任人可作为法人法定代表人第56页第56页工程发包过程中也许有时候存在转包现象，针对这种情况，依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用办法律问题解释，因建设工程质量发生争议，发包人能够以总承包人、分包

41、人和实际施工人为共同被告提起诉讼。 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利，人民法院能够追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。第57页第57页（二）、诉讼代理人 诉讼代理人，是指依据法律要求或当事人委托，在民事诉讼活动中为维护当事人合法权益而代为进行诉讼活动人。民事诉讼代理人可分为法定诉讼代理人与委托诉讼代理人。（一）法定诉讼代理人 适合用于无诉讼行为能力当事人，依照法律要求代理当事人进行诉讼。（二）委托代理人 委托代理人是基于当事人授权委托而行使代理权人。1 委托人与委托代理人范围 依

42、据法律要求，委托人能够是当事人、法定代理人与代表人诉讼中代表人。委托诉讼代理人既能够是律师，也能够是当事人近亲属、相关社会团队或者所在单位推荐人，以及经人民法院许可其它公民。 在建设工程领域，最常见是委托诉讼代理人。第58页第58页2 委托代理人人数 民事诉讼法 第58 条第1 款要求：“当事人、法定代理人能够委托一至二人作为诉讼代理人。”3 委托代理权产生 委托代理是基于委托协议与单方授权而产生。4 授权委托书与委托代理权限 委托别人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人署名或盖章授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。 委托权限分为普通授权与尤其授权。普通授权，委托代理人仅有程序性诉讼

43、权利。尤其授权能够行使实体性诉讼权利，即代为认可、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。若授权委托书仅写“全权代理”而无详细授权情形，视为诉讼代理人没有取得尤其授权，无权行使实体性诉讼权利5 委托代理权毁灭 委托代理权能够因诉讼终止、当事人解除委托、代理人辞去委托、委托代理人死亡或丧失行为能力而毁灭。第59页第59页诉讼参与人包括（ ）。A 当事人 B 代理人 C 诉讼代理人 D 法人 E 公民AC 诉讼代理人是代理当事人进行民事诉讼活动人，下列能够作为诉讼代理人包括( )。A 律师 B 法官 C 限制民事行为能力人 D 当事人近亲属 E 所在单位推荐人A D E （委托诉讼代理人既

44、能够是律师，也能够是当事人近亲属、相关社会团队或者所在单位推荐人，以及经人民法院许可其它公民）第60页第60页依据法律要求，施工公司诉讼代理人假如没有施工单位尤其授权，在诉讼中不得代为（ ）。 A 进行和解 B 提起反诉 C 提起上诉 D 提交证据 E 变更诉讼请求 ABCE （尤其授权能够行使实体性诉讼权利，即代为认可、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。）第61页第61页三、财产保全及先予执行要求（一）财产保全概念 财产保全是指碰到相关财产也许被转移、隐匿、毁灭等情形从而将会造成对利害关系人权益损害或也许使人民法院判决难以执行或不能执行时，依据利害关系人或当事人申请或人民法院决

45、定，对相关财产采用保护办法制度。 （二）财产保全种类 财产保全有两种，即诉前财产保全和诉讼财产保全。第62页第62页1诉前财产保全诉前财产保全，是指在起诉前，人民法院依据利害关系人申请，对被申请人相关财产采用强制办法。2诉前财产保全应当具备下列条件： 1）必须是情况紧急，不采用财产保全将会使申请人合法财产权益受到难以填补损害； 2）必须由利害关系人向财产所在地人民法院提出申请，法院不依职权积极采用财产保全办法； 3）申请人必须提供担保不然法院将驳回申请。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。裁定采用诉前财产保全办法，应当马上开始执行申请人应当在人民法院采用诉前财产保全办法后15日内起诉

46、,不然人民法院应当解除诉前财产保全。第63页第63页3 诉讼财产保全应当具备下列条件：1）必须是由当事人一方行为也许使判决难以执行； 2）必须在诉讼过程中提出申请。法院在必要时也能够依职权裁定采用诉讼财产保全办法； 3）申请人提供担保。法院未责令提供担保不在此限。财产保全限于请求范围，或者与本案相关财物。4 财产保全程序： 1）申请。诉前财产保全，由利害关系人在起诉之前向受诉法院提出申请。人民法院接受申请并裁定保全，申请人在15日以内不起诉即解除财产保全。诉讼财产保全能够在起诉同时申请也能够在起诉以后申请。 2）担保。诉讼财产保全人民法院能够责令申请人提供担保，申请人不提供担保，驳回申请。第6

47、4页第64页3）裁定。 当事人申请诉前保全，人民法院接收申请后须在48小时内，作出裁定，裁定一旦作出即发生法律效力，当事人不服不得上诉，可申请复议一次，复议期间不停止对裁定执行。 4）解除。 财产保全裁定效力至生效法律文书执行时止，假如诉讼过程中需要解除保全办法，法院应及时作出裁定解除保全裁定，如财产保全原因和条件发生改变，不需要保全；被申请人提供对应担保；诉前保全申请人在15日内未提起诉讼等。 5）赔偿。 假如当事人申请财产保全有错误，被申请人因财产被保全而遭受损失，申请人应该负担赔偿责任。第65页第65页5 先予执行（一）先予执行概念 先予执行，是指人民法院对一些民事案件在作出终局判决前，

48、为了处理权利人生活或生产经营急需，依据其申请，裁定另一方当事人预先履行一定义务诉讼办法。（二）先予执行合用范围 依据 民事诉讼法 第97 条：“人民法院对下列案件，依据当事人申请，能够书面裁定先予执行： 1 追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、 医疗费用， 2 追索劳动报酬； 3 因情况紧急需要先予执行。” 第66页第66页（三）先予执行合用条件 1 当事人之间权利义务关系明确； 2 申请人有实现权利迫切需要，不先予执行将严重影响申请人正常生活或生产经营； 3 被申请人有履行能力； 4 申请人向人民法院提出了申请，人民法院不得依职权合用； 5 在诉讼过程中。人民法院应当在受理案件后终审判决前采

49、用。（四）先予执行范围 先予执行应当仅限于当事人诉讼请求范围，并以当事人生活、生产经营急需为限。 第67页第67页（五）先予执行程序1 申请 先予执行依据当事人申请而开始。2 责令提供担保 人民法院应据案件详细情况来决定是否要求申请人提供担保。假如认为有必要让申请人提供担保，能够责令其提供；不提供，驳回申请。3 裁定 人民法院对当事人先予执行申请，经审查认为符合法定条件，应当及时作出先予执行裁定。裁定经送达当事人，即发生法律效力，当事人不服，可申请复议一次。（六）错误补救 人民法院裁定先予执行后，通过审理，判决申请人败诉，申请人应返还因先予执行所取得利益。拒不返还，由法院强制执行，被申请人因先

50、予执行遭受损失，还应补偿被申请人损失。第68页第68页四、审判程序审判程序包括一审程序、二审程序和审判监督程序。1一审程序包括普通程序和简易程序。普通程序分起诉、审查与受理、审理前准备、开庭审理四个阶段；2 二审程序包括上诉提起和受理、上诉审理、对上诉案件裁判。第二审人民法院判决、裁定是终审判决、裁定；3审判监督程序 （不是必经程序）包括人民法院提起再审程序、当事人申请再审程序和人民检察院抗诉。详细下列 第69页第69页审判程序是民事诉讼法要求最为主要内容，它是人民法院审理案件合用程序，能够分为一审程序、二审程序和审判监督程序。 一、一审程序 一审程序包括普通程序和简易程序，普通程序是指人民法

51、院审理第一审民事案件通常合用程序。普通程序是第一审程序中最基本程序，含有独立性和广泛性，是整个民事审判程序基础。本节主要简介普通程序，普通程序分下列几种阶段： （一）起诉 起诉，是指公民、法人和其它组织在其民事权益受到侵害或者发生争议时，请求人民法院通过审判予以司法保护诉讼行为。起诉是当事人取得司法保护手段，也是人民法院对民事案件行使审判权前提。 第70页第70页依照 民事诉讼法 第108 条要求，起诉条件下列： 1 原告是与本案有直接利害关系公民、法人和其它组织； 2 有明确被告； 3 有详细诉讼请求、事实和理由； 4 属于人民法院受理民事诉讼范围和受诉人民法院管辖范围。 起诉方式分书面形式

52、和口头形式两种。 民事诉讼法 第109 条1 款要求，起诉应向人民法院递交起诉状。由此可见，我国 民事诉讼法要求起诉形式是以书面为原则。但当事人书写起诉状有困难，也可口头起诉，由人民法院记人笔录，并告知对方当事人。第71页第71页（二）审查与受理 人民法院对原告起诉情况进行审查后，认为符合起诉条件，即应在7 日内备案，并告知当事人。认为不符合起诉条件，应当在7日内裁定不予受理，原告对不予受理裁定不服，能够提起上诉假如人民法院在备案后发觉起诉不符合法定条件，裁定驳回起诉，当事人对驳回起诉不服，能够上诉。（三）审理前准备 审理前准备，是指人民法院接受原告起诉并决定备案受理后，在开庭审理之前，由承接

53、案件审判员依法所做各种准备工作。 经当事人申请，人民法院能够组织当事人在开庭审理前互换证据。经当事人申请，人民法院能够调查搜集证据，或者在法定情况下，依职权调查搜集证据或也委托外地人民法院调查。第72页第72页（四）开庭审理 开庭审理是指人民法院在当事人和其它诉讼参与人参与下，对案件进行实体审理诉讼活动。主要有下列几种环节： 1 准备开庭 即由书记员查明当事人和其它诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律，由审判长核对当事人，宜布开庭并公布法庭构成人员。 2 法庭调查阶段 依据 诉讼法 要求，法庭调查按照下列程序进行： ( l ）当事人陈说； ( 2 ）告知证人权利义务，证人作证，宣读未到庭证人证言；

54、 ( 3 ）出示书证、物证和视听资料； ( 4 ）宣读鉴定结论； ( 5 ）宣读勘验笔录。第73页第73页3 法庭辩论另一方面序为：-原告及其诉讼代理人发言；-被告及其诉讼代理人答辩；-第三人及其诉讼代理人发言或答辩；-相互辩论。法庭辩论终止后，由审判长按原告、被告、第三人先后次序征得各方面最终意见。 法庭辩论结束后，法院作出判决前，对于能够调解，能够在事实清楚基础上进行调解，调解不成，应当及时判决。 第74页第74页4 合议庭评议和宜判 法庭辩论结束后，调解又没达成协议，合议庭组员退庭进行评议。评议是秘密进行。合议庭评议完毕后应制作判决书，宜告判决公开进行。宣布判决时，须告知当事人上诉权利、

55、上诉期限和上诉法院。 人民法院合用普通程序审理案件，应在备案之日起 6 个月内审结，有特殊悄况需延长，由本院院长同意，可延长6 个月还需要延长，报诸上级人民法院同意第75页第75页二、第二审程序 第二审程序又叫终审程序，是指民事诉讼当事人不服地方各级人民法院未生效第一审裁判，在法定期限内向上级人民法院提起上诉上一级人民法院对案件进行审理所合用程序。第二审程序并不是每一个民事案件必经程序，假如当事人在案件一审过程中达成调解协议或者在上诉期内未提起上诉，一审法院裁判就发生法律效力，第二审程序也因无当事人上诉而无从发生，当事人上诉是第二审程序发生前提。 第76页第76页（一）上诉提起和受理 1 上诉

56、条件 ( l ）上诉人都是第一审程序中当事人 ( 2 ）上诉对象必须是依法能够上诉判决和裁定 ( 3 ）须在法定上诉期限内提起 对判决不服，提起上诉时间为15 天；对裁定不服，提起上诉期限为10 天。只有当双方上诉期都届满均未提起上诉，裁判才发生法律效力。 ( 4 ）须递交上诉状 上诉应提交上诉状，当事人口头表示上诉，也应在上诉期内补交上诉状。第77页第77页判决、裁定比如：甲向A法院起诉，A法院一看，说“你这个案子应当向B法院起诉”，于是就裁定“不予受理”。这是对“程序问题”作出决定，是“裁定”。 又如：甲把乙打伤，乙起诉至法院，法院通过审理，作出下列判决：甲补偿乙各项费用5000元。这就是

57、对“实体问题”作出决定，并且一个案件只能是在最后有这样一个“判决”。第78页第78页2 上诉受理 上级人民法院接到上诉状后，认为符合法定条件，应当备案审理。上诉人在第二审人民法院受理上诉后，到第二审作出终审判决以前，认为上诉理由不充足，或接受了第一审人民法院裁判，而向第二审人民法院申请，要求撤回上诉，这种行为，称为上诉撤回。撤回是否准许，由第二审人民法院裁定。第79页第79页（二）上诉审理 1 审理范围 第二审人民法院应当对上诉请求相关事实和适使用办法律进行审查。但判决违反法律严禁性要求、侵害社会公共利益或者别人利益者除外。当事人没有提出请求，不予审查。被上诉人在答辩中耍求变更或者补充第一审判

58、决内容，能够不予审查。 2 审理方式 第二审人民法院对上诉案件能够依据案件详细情况分别采用下列两种方式进行审理： 一是开庭审理； 二是进行裁判。第80页第80页（三）对上诉案件裁判 二审法院通过审理后依据案件情况分别作出下列处理： 1 维持原判。即原判认定事实清楚，适使用办法律正确，判决驳回上诉，维持原判。 2 依法改判。如原判决适使用办法律错误，依法改判。 3 发回重审。即原判决违反法定程序，也许影响案件正确判决，裁定撤消原判决，发回原审人民法院重审。 4 发回重审或查清事实后改判。原判决认定事实错误或原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤消原判，发回原审人民法院重审，或查清事实后改判。第81

59、页第81页（四）二审裁判法律效力 我国实行两审终审制度，第二审法院对上诉案件作出裁判后，该裁判发生下列效力： 1 当事人不得再行上诉； 2 不得就同一诉讼标，以同一事实和理由再 行起诉； 3 对含有给付内容裁判含有强制执行效力。第82页第82页三、审判监督程序（一）审判监督程序概念 审判监督程序即再审程序，是指由有审判监督权法定机关和人员提起，或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力判决、裁定、调解书再次审理程序。（二）审判监督程序提起 1 人民法院提起再审程序 人民法院提起再审，必须是已经发生法律效力判决裁定确有错误。其程序为：各级人民法院院长发觉本院作出已生效判决、裁定确有错误，认为需要再

60、审，应当裁定中断原判决、裁定执行。最高人民法院对地方各级人民法院已生效判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已生效判决、裁定，发觉确有错误，有权提审或指令下级人民法院再审。再审裁定中同时写明中断原判决、裁定执行。第83页第83页2 当事人申请再审程序 当事人申请不一定引发审判监督程序，只有在同时符合以下条件前提下，由人民法院依法决定，才能够开启再审程序： ( l ）当事人申请再审条件 依据 年10 月28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议经过关于修改 中华人民共和国民事诉讼法决定，当事人对已经发生法律效力判决、裁定，认为有错误，能够向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定执行