民法总论教育大纲课件

1、 民法总论主讲人：王晶晶第一章 民法概论第一节 民法的概念第二节 民法的性质第三节 民法与相关法律部门的区别第四节 民法的渊源第五节 民法的适用第六节 民法的基本原则第一节 民法的概念一、民法的概念 民法一词有多种含义，作为一个独立法律部门，民法是调整平等主体的自然人之间、法人之间、自然人和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和；它在我国法律体系中居于基本法的地位。？什么是自然人？什么是法人？什么是基本法 ？我国有哪些基本法 刑法、刑事诉讼法、民法通则、民事诉讼法、物权法、立法法、行政诉讼法、行政处罚法、香港基本法、澳门基本法、人民法院组织法、人民检察院组织法、合同法、婚姻法、继承法、个

2、人所得税法【案例1】 某人（甲）代5岁的儿子保管祖父留下的一笔财产。儿子满18岁后，要求使用这笔财产。甲认为儿子大逆不道，忘恩负义，并认为幼儿根本不能拥有任何财产。那么法律对此会怎么看呢？评析：中华人民共和国民法通则第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力”因此，公民享有民事权利（继承权），承担民事义务的资格是终生具有的。某甲的儿子在5岁时继承祖父的一笔财产，无论他是不是成年人，这笔财产依法由其享有，只不过在其未成年时由某甲代管而已。所以，某甲拒不交付其子所继承的遗产，是违法的。【案例2】 童某借给安某700元，并有借条。不久，安某因盗窃罪判处9年有期徒刑投入劳改。童某拿着安某

3、的借条逼安父替子还债。评析：中华人民共和国民法通则第11条规定：“18岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动是完全民事行为能力人。”所谓完全民事行为能力，是指公民以自己的行为依法确立、变更和废止民事法律关系（借贷关系），承担其后果的能力。如果安某是具有完全民事行为能力的人，并且他所借款用途与其父无关，那么他与童某的借贷民事法律关系仅对童、安双方当事人有约束力，那就是说只有借债的人，才有还债的法定义务，其他的人，包括安父在内均无还债义务。所以，安父不应替子还债。【案例1】 年仅15岁的宋姣搞成了项发明，各种荣誉也将接踵而至，其发明专利权、荣誉权由谁享有呢？是宋姣？还是她

4、的父母？【案例2】 1987年某美术馆举办“油画人体艺术林展”，众多女模特写实裸体作品被展现在观众面前，同时全国有多家出版社印刷出售大展裸体画册、明信片、幻灯片等。女模特林某等被展出裸体肖像后，受到社会和亲友们的白眼、嘲讽、辱骂。林某的丈夫要与她离婚。因而正常的工作、家庭关系受到影响，造成林某精神上与肉体上的痛苦，为此，林某等原告投诉到法院。认为被告（人体艺术大展主办单位、某些画家、某些出版单位）未经过原告的同意就展出原告的裸体作品，侵犯了公民的名誉权和肖像权，要求侵犯者公开道歉，赔偿经济损失。被告则辩称：大展并非以营利为目的，而且油画不过的画家的艺术再构，渗入了画家的主观感情，因而不是肖像，

5、更谈不上侵犯肖像权。而且，该大展具有营利性：门票价格是美术馆有史以来最高的，在大展期间发行上大量印有模特肖像的油画、明信片及幻灯片。美院还参与了出版社出版画册以及大展门票的利润分红。况且，模特工作是一种特殊的工作，虽然在为教学使用时已给予模特报酬，但在展出时并没有给予报酬。在教学时是把模特作为教具看待的，支付的是劳务费；在当时未形成肖像，也不存在肖像报酬。形成肖像后，如果要展出和出版，则应再付酬金。可见本例的被告一未经林某等同意，二又具有营利性质，因而是对林某等肖像权的严重侵害，应当承担民事责任，应对包括林某在内的所有模特（未经他人同意的），停止侵害，消除影响，并赔偿她们因为精神与肉体的痛苦所

6、造成的经济损失。所以，未经本人同意而使用她人的裸体画是侵犯公民肖像权的行为。三、民法的调整方法 民法调整是指法律凭借其强制性和权威对社会关系施加影响，进行规范，目的在于形成和维护良好的社会秩序。（一）事前调整1、确定。是为法律关系的形成提供前提条件的民法调整方法。（1）规定民事法律关系的主体，如权利能力和行为能力的规定；（2）规定民事法律关系的客体，如规范流通物和禁止流通物；（3）拟制。把乙事实当作甲事实，常以“视为”为典型句式，如将船舶、飞机视为不动产，再如行为能力的有关规定。2、范导。是为当事人可能的行为提供法律模式的调整方法。 法律规范的逻辑结构分为行为模式和保证手段；行为模式由假定和处

7、理构成；保证手段由假定行为和法律后果构成。 行为模式分为任意性的和强制性的，例如遗嘱形式是任意性的，见证人的有关规定则是强制性的。任意性规定体现着意思自治的原则；强制性规定体现了公共秩序的要求。（二）事后调整 1、修补。就是以补充性规定完善当事人之间法律关系的民法调整方法。例如民法中关于合同当事人对某些事项未作约定或约定不明的补充性规定。 2、保障。就是通过适用民事救济使被破坏的法律关系恢复圆满状态的调整方法。如返还财产、恢复原状等。 3、惩罚。就是在行为人没有按照法律的要求行为的情况下，使其承担不利的法律后果。主要形式有：失权；强令生效；价格制裁和证据规则等。四、民法的理念（一）主体平等（二

8、）意思自治（三）权利本位二、民法原则上为私法 和私法相对应的是公法。宪法、刑法、行政法等为公法。 人类在概念上区分公、私法，始于罗马时代，但在立法上实现公、私法分立，则始于自由资本主义时期。 罗马法学家乌尔比安在学说汇篡中写到：“它们（指法）有的造福于公共利益，有的则造福于私人。”公法“有关罗马国家的稳定”，私法“涉及个人的福利。” 民法的调整对象决定民法应是私法。调整私法的民法观认为，对市民生活的调整应以民法的事前调整，任意性规范调整为主，建立当事人自由竞争的规则；事后调整和强制性规范调整是次要的调整手段；而行政调整应减少到最低限度。国家对民事生活不应干预太多。三、民法为权利法 民法的一切制

9、度都是以权利为轴心建立起来的，权利是民法的核心。 民法的规范多为授权性规范，而刑法规范多为禁止性规范，行政法多为强行性规范。 授权性规范鼓励人们去创造理想的生活秩序，而禁止性规范、强行性规范则侧重于维持人们所创造理想的生活秩序。 确认民法是权利法，使全社会都意识到尊重和保护民众的权利是国家的义务，防止国家利用国家权力不正当干预市场经济和市民的社会生活。 确认民法是权利法，在全社会确认私权神圣不可侵犯的原则，有利于在民众和政府官员中树立尊重个人权利的观念。 私权神圣包括人格权神圣、财产权神圣和契约神圣三个基本点。人格权神圣的起码要求是将人当人来对待，可援用一般人格权理念，人格权是人的权利的基础。

10、 确认财产权神圣可促进整个财富的追求，从而增进整个社会的财富，意义巨大。 契约是现代社会的最基本的特征，从身份到契约，反映了社会组织工具的变迁过程。二、民法与商法 同为私法，商法是民法的特别法，民法与商法的关系是普通法与特别法的关系。商法的主体必须是以营利为目的的商人；商法关系基本上都是有偿的财产关系；商法具有国际性。 有民商合一和民商分离两种立法体例。目前民商合一体例居多。三、民法与亲属法 亲属法是民法的特别法。 亲属法是民法的组成部分，是种属关系。我国关于亲属法的内容散见于民法通则、婚姻法、收养法中。二、我国民法的渊源（一）制定法1、宪法 如：宪法中有关保护财产所有权、继承权的原则规定。宪

11、法第13条第2款规定：国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。2、民法通则 民法通则是狭义的民法。3、民事单行法 民事单行法相对于民事基本法而言，属于民事特别法，是对民事基本法律的主要补充。在中国，民事单行法一般由全国人民代表大会常务委员会批准通过，而不由全国人民代表大会通过。目前，民事单行法是中国民事法律规范的主要表现形式。制定民事单行法的原因主要是，对某类具体的民事法律关系，民事基本法没有规定或者虽然有规定，但是已经不适合现实社会生活变化了。在这种情况下，要修改民事基本法，耗时较长，程序也非常复杂，因此，为了迅速适应社会生活现实，需要制定民事单行法。中国因为采取民商合一的立法体例，因

12、此，民事单行法的数量很多。属于民法典债权编的有合同法，属于民法典亲属编的有婚姻法，属于民法典继承编的有继承法，属于商事法的有专利法、商标法、著作权法、破产法、公司法、海商法等等。民事基本法与民事单行法的关系是普通法与特别法的关系，它不能与民事基本法的原则相抵触。在适用上，应当依据特别法优于普通法的规则，首先适用民事单行法。4、国务院颁布的民事法规、决议和命令5、地方性民事规范6、部门规章中的民事规范7、最高人民法院指导性文件1.自民事法律规范公布之日起开始生效。有些民事法律规范的施行不需要准备工作，自公布之日起生效。如1990年5月19日国务院发布的中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂

13、行条例第54条规定，该条例自发布之日起施行。2.民事法律规范公布后经过一段时间后生效有些民事法律涉及面广，情况比较复杂，需要经过一定准备时间才便于实施的，法律明文规定颁布后经过一定时间才生效。例如民法通则于1986年4月12日公布，自1987年1月1日起施行。民法失效的时间，即民事法律规范失效的时间，也就是民事法律规范效力终止或者被废止的时间。民事法律规范失效的时间主要有以下类型：1.新法直接规定废止旧法例如，合同法第428条规定：“本法自1999年10月1日起施行，中华人民共和国经济合同法、中华人民共和国涉外经济合同法、中华人民共和国技术合同法同时废止。”2.旧法规定与新法相抵触的部分失效例

14、如，1984年1月23日国务院发布的工矿产品购销合同条例第44条规定：“本条例自发布之日起施行。过去的有关规定与本条例有抵触者，应按本条例执行。”3.由国家机关颁布专门的决议规定，宣布某些法律失效例如，1987年11月24日通过的全国人民代表大会常务委员会关于批准法制工作委员会对1978年底以前颁布的法律进行清理的情况和意见的报告的决定，批准了法制工作委员会的报告及报告的两个附件。附件一为l 978年底以前颁布的已失效的法律目录（111件），由于调整对象变化而不再适用或者已经停止执行的29件，其中有民事法规，例如1956年3月全国人大常委会通过的农业生产合作社示范章程等。 另外，如果新法与旧法

15、规定相冲突时，应适用“新法优于旧法”、“后法优于前法”的原则，以新法、后法为准，在学理上称为默示废止。 民法的溯及力问题。我国的民事法律规范，贯彻法律不溯及既往的原则，一般没有溯及力，但也有例外。通常我国民法的追溯力，体现为“有利追溯”原则。所谓有利追溯原则，是指如果民法具有追溯力，有利于保护民事权益，就使该法律具有追溯力。例如最高人民法院关于贯彻执行若干问题的解释（一）第3条规定，人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法有效的，则适用合同法。（二）民法对空间的适用范围 空间上的适用范围民法在空间上的适用范围，就是指民法在空间上的效力范围，即是指民

16、法在哪些地方发生效力。民法通则第8条第1款规定：“在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。”这里所说的“领域”是指我国领土、领空、领海，还包括根据国际法视为我国领域的我国驻外使领馆，以及在我国领域外航行的我国船舶和飞行于我国领空以外的我国飞行器等。由于民事法律规范制定的机关不同，其适用的领域也不同，大体有以下几种情形： 1.适用于我国全部领域的民事法律、法规全国人民代表大会及其常务委员会制定的民事法律，国务院制定的民事法规，适用于我国全部领域，但法律、法规中明确规定仅适用于某一地区的除外。 2.适用于局部地区的地方性民事法规地方性民事法规适用于制定者所管辖

17、的区域之内。 3.适用于特别行政区的法律香港特别行政区和澳门特别行政区法规中的民事规范，只适用于各该特别行政区。（三）民法对人的适用范围 对人的适用范围民法对人的适用范围，就是指民法的效力适用于哪些人。民法对人的效力，包括对中国人、外国人和无国籍人的效力。我国民法对人的效力，采用许多国家所采用的原则，即以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合的原则。 民法通则第8条第2款规定：“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。”据此，在我国领域内有中国国籍的自然人，依据我国法律设立的中国法人和其他组织相互之间的民事法律关系，均适用我国民法。外国人、无国

18、籍人在我国领域内的民事法律关系，一般适用我国法律，但法律另有规定的除外。 我国自然人、法人在国外发生的民事法律关系，一般适用所在地国家的法律，但法律另有规定的除外。关于涉外民事关系的法律适用，民法通则第八章作了简要的规定。从学科划分上看，涉外民事关系的法律适用属于国际私法的范畴，在这里，我们不作具体阐述。二、民法的适用原则（教案）（一）特别法优于普通法（二）强行法优于任意法（三）类推适用（四）例外排斥一般规定(如：动物伤人责任认定)第六节 民法的基本原则一、民法基本原则的概念 民法基本原则是其效力贯彻民法始终的民法根本规则，是民事立法、民事司法与民事活动的基本准则。是民法精神的体现。 民法基本

19、原则是它是一种克服法律局限性的立法技术。1、法律的局限性。前面已讲述过法律的普遍性和确定性，这是法律的优势所在，但也正是普遍性和确定性的特质，使法律产生了局限性，具体表现为不合目的性、不周延性和滞后性。（如：“地沟油”处罚的“罪与非罪”界限不清）*不合目的性是指法律的适用没有达到其追求正义的目的，原因是法律不进行个别调整，忽视特殊性。*不周延性指法律实然的外延小于其应然的外延的情况，这是由法律确定性造成的，立法者是有局限的。*滞后性指法律不能自我调整，并与社会生活的发展相适应，这也是由法律的确定性造成的。2、解决法律局限性的方法。第一种解决方法是无法司法，取消法律；第二种方法是将规则因素与人的

20、因素加以综合利用，即司法者通过民法基本原则的授权介入立法活动。民法基本原则的立法技术的运用，意味着立法权与司法权之间界限的模糊。（如：二奶案）二、民法基本原则的特征 民法基本原则体现市民社会和商品经济的根本要求，具有普遍适用效力和衡平作用，是民法精神的体现。 1 民法基本原则是最为抽象的民法规范：民法的具体规范是针对具体民事行为设置的，内容十分明确，如遗嘱的制定。而民法基本原则的内容则十分抽象，没有具体的规定。 2 民法基本原则是内涵最为丰富且极富伸缩性的民法规范；用词抽象，极富伸缩性。其内容可随社会发展而理解。 3 民法基本原则是贯穿民法始终并具有普通效力的民法规范； 民法基本原则是超越一切

21、民法制度的具有最高位阶的民法规范。三、民法基本原则的功能1、立法准则的功能；（1）民法基本原则是民事立法的出发点和指导思想：在制定民法典时，必须明确几个基本点，以此作为立法的价值取向，进行制度设计，展开具体规范的制作。民法的具体制度都是围绕民法的基本原则展开的，使其内部体系和谐。（2）民法基本原则是制定单行民事法规的立法准则。（3）民法基本原则是评价和解释现行民法规范的准则：在成文法国家，克服成文法局限和缺陷的方法通常是立法与司法解释，而民法基本原则是立法与司法解释的准则。2、行为准则和审判准则的功能；（1） 民法基本原则简单明了，容易在生活中被大家所遵守。（2）法官应对照民法基本原则的要求去

22、理解和应用具体的法律规范，民法基本原则是民法精神的体现。（3）对缺乏具体规定的民事案件，法官应用民法基本原则去进行判案。 3、授权司法机关进行创造性司法活动的功能； 民法基本原则的确定，一方面意味着在成文法存在局限或漏洞的情况下，授予法官自由裁量权的权利。另一方面，又意味着把这种自由裁量权限制在符合基本原则要求的范围之内。四、民法基本原则的具体内容（一）平等原则 主体地位平等是民法调整对象的本质特征，是民法有别于其他法律的主要标志。该原则具体表现为：1、民事主体资格平等；2、民事主体的地位平等；3、民事主体平等地享有权利、承担义务；4、民事主体的民事权益平等地受法律保护。 两种平等观：实体平等

23、观和程序平等观。市民社会的平等观必然是程序的平等观。（二）意思自治原则1、意思自治原则含义和功能。 意思自治原则要求保障当事人事活动时的意志自由，不受国家权力和其他当事人的非法干预。其功能有二：一是以民事权利抗御非正当行使的国家权力；二是使当事人的自由意志不受来自其他当事人的非法干预。2、意思自治原则的基础。 意思自治原则是对人的意志自由本质的尊重；也是对立法者认识能力的局限性的承认。（三）诚实信用原则 该原则的内涵和外延具有很大收缩性。其要旨是要求民事主体在民事活动中维持双方利益平衡以及当事人利益与社会利益的平衡的立法者的意志。 诚实信用原则的立法目的，在于反对一切非道德的，不正当的行为，其矛头针对欺诈、胁迫、趁人