从公司法的视角谈对股权执行

1、从公司法的视角谈对股权实行内容提要：查明被实行人的产业状态，是实行步伐中实行前预备的焦点。产业种类有多种多样，固然根据差异的分类尺度，结果也差异。股权是被实行人产业中的一部分，可作为实行标的。但股权的性子又决定了股权差异于通常意义上的产业，如不动产或动产。股权有其自身的特质，相对而言有很多实行上的特别困难，操纵上也不尽同等。要在股权逼迫实行题目上同一熟悉，尚需从法理上进一步探究。本文从公司法的视角，讨论了股权实行中的多少题目。关键词：股权逼迫实行一、股权的性子股权是股东享有的权利，股东基于其职位而与公司之间形成的执法干系。股权可否为实行东西？对股权可否逼迫实行？起首要阐发股权的性子。股权是一种

2、什么样的权利，在我王法学界存鄙人列有影响的不雅点：一是“股权视为全部权说，以为传统全部权的客体是有形物，表示为全部人对物的直接支配，是一种常态全部权。股权的客体是公司，表示为股东的间接支配权，是一种失常全部权。二是“股权视为债权说，以为股东之以是认缴出资、持有股份，只是为了得到股利分派，故股权的本色就是民法中的债权，其债权内容为哀求股利分派。这一学说产生的背境是随着当代公司的生长，股东对公司的权利不竭弱化，董事和司理的权利不竭加强，股东与公司的干系已退化成单纯的债权债务干系。三是“社员权说，以为股权是股东基于其社员身份而享有的权利，属于社员权的一种，包罗产业权和管理到场权。四是“股东职位说，以

3、为股权是股东因拥有股份而以此为底子得到的权利和任务的聚集体，是股东详细权利任务的归纳综合，并非单一的详细权利。笔者以为，作为一种私权，股权是股东权利任务的归纳综合，而非单一的详细权利。从详细权能而言，股权以产业权为根本内容，但并差异于债权和全部权，股权还包罗公司内部事件管理权等非产业权内容。同时，股权还表现了股东之间彼此之间的执法干系，在非公然公司的情况下，这种彼此干系是股权极其紧张的内容。二、开放式公司与关闭式公司：二类差异公司下的股权差异范例公司中的股东，或同一公司中差异范例的股东，其股权内容及其表示情势有所差异。因此，对股权的实行方法、实行内容和实行结果也存在差异。由于股权以产业权为根本

4、内容，因此在实行以款子给付为内容的实行根据时，可以将股权变卖、拍卖或作价补偿。无论何种范例的公司，都可对股权举行转让，实行结果可以是股权被转让，也大概是公司被闭幕。1998年6月11日公布?最高人民法院关于人民法院实行事情多少题目的划定试行?，此中有部分条文直接实用于公司股权的逼迫实行，初次以司法说明的情势把股权列为逼迫实行标的。2001年8月28日，最高人民法院公布了?关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股多少题目的划定?，第一次对逼迫实行有关上市公司的股权步伐作出较为详细、详细的司法说明。这是实行股权时的重要执法根据。公司也有差异的分类尺度和结果，如分为有限责任公司和股份公司。对付讨论股

5、权实行的题目时，按有限责任公司和股份公司的区别对待的作法并不非常公正。根据股份是否公然刊行、是否自由转让为尺度，将公司分为关闭式公司和开放式公司的分类要领，对付股权实行题目的讨论更有代价。关闭式公司的股份只能向特定范畴的股东刊行，而不克不及公然向社会刊行，股东拥有的股份可以有条件地转让，但不克不及在证券生意业务所公然挂牌流畅。开放式公司与此相反，其向社会公然刊行股票，股东拥有的股份也可以在证券生意业务所自由地生意业务。在我国，上市公司就是公然公司，而非上市的股份公司及有限责任公司是关闭式公司在我国，上市公司的股份被方案为流畅股和非流畅股，但这一汗青汗青正在办理之中。对付上市公司所刊行的流畅股而

6、言，作为实行标的，无论是上市公司照旧持有流畅股的被实行人均不会对实行股权自己提出贰言。但是实行被实行人持有的关闭式公司股权，由于关闭公司具有差异程度的人合色彩，股权可否逼迫转让，那么存在一定的不合。一种不雅点以为：假设逼迫转让关闭式公司股权，无异于将新的互助同伴强加于其他股东，这违犯其他股东的小我私家意愿。另一种不雅点那么以为：被实行人的产业未穷尽，就未到达对申请人长处的最大庇护；对不克不及到场公司决议的申请人而言，实行股息红利仅是不得已而为的下策。笔者以为，对付关闭式公司，第一种不雅点是准确的，但不实用于开放式公司。第二种不雅点对付开放式公司是准确的，但不实用于关闭式公司。被实行人持有的开放

7、式公司股权，固然是可以作为实行标的，执法对此类股权的转让根本上没有限定。?公司法?划定，股东持有上市公司的股份可以依法转让。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即产生转让的效力。记名股票，由股东以背书方法大概执法、行政法例划定的其他方法转让；转让后由公司将受让人的姓名大概名称及住宅纪录于股东名册。被实行人持有的关闭式公司股权，由于其具有产业权内容，而且具有一定的流畅性，固然也可作为实行标的，作为被实行人的股东不得提出贰言。但是股权转让应受到一些限定。由于关闭式公司是股东志愿构成的，具有程度不一的人合性，股权转让受公司章程的束缚、限定，关闭式公司的股权买受人相应的会受到一定限定，其他股

8、东是可以对股权受让人提出贰言的，这正是关闭式公司的特点。各国或地域执法对付无穷公司的股东，无论是转让全部或部分股权，都划定了严酷的限定条件，即非经其他全体股东同意，出资不得转让，这是由于无穷公司完全以人合为底子，难以寻到其他股东所信托的受让人。有限责任公司具有一定程度的人合因素，为了维持股东之间彼此信托，股权转让同样应受到一定限定。以是说，在逼迫实行历程中，关闭式公司股东的意志和公司的自主权大概影响公法上的国度逼迫力利用，大概说，司法逼迫实行应当思量到关闭式公司其他股东的意志。正由于云云，关闭式公司的有限责任公司股东内部可以彼此转让其全部大概部分股权，我国执法没有作出限定。但作为被实行人的股东

9、志愿向股东之外的民事主体转让其股权时，关闭式公司的其他股东享有对股权的优先购置权。如许，通过提供优先购置权的方法就庇护其他股东的意愿。向非股东转让股权，必需颠末全体股东半数同意，只有在其他股东不肯购置、无力购置或出价低于非股东时，非股东才可以受让股权。在法院逼迫转让欠债股东的股份时，除了转让没有表现被实行人的意志外，就股权转让结果层面而言，对公司或公司其他股东并无区别。我国台湾地域“公司法第111条划定，法院根据逼迫实行步伐，将股东出资转让于别人时，应照顾公司其他股东于20日内，依出资转让的划定指定受让人，逾期不指定或指定之受让人不依同一条件受让时，视为同意转让。为了使申请实行人的长处及公司其

10、他股东长处得到分身，我国立法可作出雷同划定。在民事诉讼法没有修改和逼迫实行立法没有出台前，那么应参照?公司法?第七十二条有关有限责任公司股权转让的划定实行。三、实行股权是否以无其他产业便利执举动条件？?最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股多少题目的划定?第八条划定，人民法院接纳逼迫实行方法时，假设股权持有人大概全部权人在限期内提供了便利实行的其他产业，应当起首实行其他产业指存款、现金、制品和半制品、原质料、交通东西等。其他产业不敷以清偿债务的，方可实行股权。因此，司法说明白定了实行上市公司国有股和社会法人股时一项根本原那么，即实行股权应以被实行人没有其他便利实行的产业为条件。此

11、项原那么是否可以扩大实用到上市公司流畅股以致扩大到其他关闭式公司如有限责任公司？笔者明白，建立此项原那么的缘故原由在于，逼迫实行通常意义上的产业，如衡宇、消费装备、存款等，受逼迫实行影响的是被实行人自身。而股权实行结果不但事关实行案件当事人两边长处，而且将涉及到被实行人持股的公司，股权布局的变革大概导致公司股东大会和董事会中的权利格式和人事格式的剧烈变更。为了最大限度包管公司的安稳运行，对股权的实行，应看成为末了的本领，尤其是对付有限责任公司更是云云。但是，对付开放式公司如上市公司的流畅股而言，上市公司的流畅股股东，通常并不到场公司的谋划管理，其投资股市只是为了分取红利或赚取差价，股东与公司的

12、干系已退化成单纯的债权债务干系，实行此类股权，通常不会影响到上市公司的谋划。因此，笔者的意见是，逼迫实行上市公司流畅股不该当存在条件条件。固然从技能角度而言，在处分大批量的股权时，应当服从证券生意业务的相干规矩，制止导致股价大起大落。四、股权保全方法对股权的保全有二种方法，即扣押和冻结，根据股权的表示情势差异而差异。就上市公司而言，股票表示情势为电子化的簿记券式股票；而非上市公司，有的刊行簿记券式股票，有的那么刊行实物券式股票。如有限责任公司股东持有的出资证实书，就是一种纸面情势的实物券。对付实物券为表示情势的股票，无论是股权人自己持有股票，照旧托付由其他部分托管股票，法院均可以接纳扣押的方法

13、举行保全。股票一经扣押，股权人无法利用其股权。无法实行扣押的，如股票业已灭失，那么接纳冻结方法。对付簿记券式股票为表示情势的股权，接纳的保全方法只能是冻结。详细而言，保全股权历程中，法院要推行以下步伐：作出保全股权的裁定书，向被实行人送达；作出帮助实行照顾书，向股权所指向公司送达，要求其不得管理股权转让手续，并不得向被实行人付出股息红利。理论中易产生争议的是，应否向工商管理部分送达裁定书和帮助实行照顾书？对付证券生意业务所应否送达裁定书和帮助照顾书？向股权所指向公司送达裁定书与向工商管理部分、证券生意业务所送达执法文书之间是什么干系？对同一股权假设甲法院仅向公司送达了裁定书，没有到工商管理部分

14、送达执法文书。而乙法院向工商部分送达了裁定书和帮助照顾书，乙法院的保全方法可否对抗甲法院？这是每次实行股权时面对的题目。在查封衡宇等不动产时，查封自向不动产登记构造送达执法文书时产生执法效力。在查封动产时，查封自向被实行人送达裁定书附查封清单时产生执法效力。这是由于根据我国执法划定，不动产物权变更是以登记为要件，不动产的交付、生意业务款子的付出均不敷以产生不动产物权变更结果。因此，只要向不动产登记构造送达执法文书即可现实操纵不动产物权的变更。而动产只以交付产生动产物权变更。正如本文开始所言，股权并非某一种单独的权利，而是股东一系列权利的归纳综合，股权并不克不及归于动产、不动产这两个领域之内，因

15、此不克不及固然地以为，对付股权的查封，应当自向公司或公司登记管理构造送达执法文书始产见效力。从股权转让的流程看，对付关闭式公司，起首由出让方与受让方签署股权转让条约，再由公司将受让方即新的股东纪录于股东名册。但公司大概回绝管理股东变更登记，其来由大概是股权转让不切合执法或章程划定，也大概并不执法上的缘故原由。假设是后者，那么应由公司包袱相应责任。可见股权转让条约的效力并不受公司管理股权变更登记影响，假设股权转让已经产生且是有用的，那么向公司送达裁定书和帮助实行照顾书，已不克不及产生保全股权的效力。因此向公司送达裁定书和帮助实行照顾书的意义只能在于：见告埋伏的股权生意业务第三人，股权已被保全，股

16、权生意业务存在风险。并非向公司送达执法文书始产生查封的执法效力。这个结论同样实用于工商行政管理部分。在公司对股东变更举行登记后，公司还应当向工商行政管理部分申请变更登记，完成工商变更登记。一样平常来说，保全股权并不必要工商行政部分的帮助，由于根据?公司登记管理条例?，股份的股东仅仅登记提倡人，非提倡人股份持有环境无须管理工商登记，假设股权转让不必要管理工商变更登记，工商部分也无法帮助。因此，冻结非提倡人股权，不存在帮助实行的题目。而对开放式公司的股票，是证券登记机构管理中央，也非工商行政部分。如今执法和司法说明也没有划定保全股权应当向工商行政部分送达执法文书，但由于无明白划定，经常产生纠纷，为

17、了制止法院保全之间产生争议，笔者照旧以为一并向公司和工商行政部分送达执法文书为宜。对付开放式公司的股权转让，各国或地域公司法的一条根本原那么是股权可以自由转让、公司章程不得抑制当事人之间的股权转让。由于簿记式股票通常由证券登记结算公司托管，而股权转让时，转让两边无须知晓对方的环境即可完成生意业务。为了有用操纵和公示原那么，查封开放式公司股票，只能依赖证券登记结算机构的帮助，由人民法院向其发出帮助实行照顾书，管理查封登记。管理查封登记手续后，被查封股份将无法管理过户手续，其股份分红收益也将被冻结。而向被实行人送达裁定书和向上市公司送达执法文书无法操纵股权转让。在证券登记结算公司的查封登记之日产生

18、查封效力，短缺查封登记的查封无效。查封登记管理完毕后，有用冻结了股票转让及过户，并公示股票的查封状态。此时，开放式公司的股权保全雷同于不动产。五、股权保全效力股权的保全效力与不动产、动产差异。这同样是由于股票不是单纯的产业权证，股权是多种权利的聚集体，而不动产、动产均只有单一的产业内容。股权有产业权的一面，如股利分派哀求权、剩余产业分派哀求权等；又有非产业权的一面，如表决权、推举权和被推举权、查阅公司财政管帐陈诉权、对公司的发起权、质询权和诉讼权。根据执法划定，法院对动产、不动产和其他产业接纳保全方法后，被实行人就已经查封、扣押、冻结的产业所作的移转、设定权利包袱大概其他有碍实行的举动，不得对

19、抗申请实行人。也就是说，被实行人针对已保全产业的举动不得有碍法院实行。通常环境下，在对股权保全之后，被实行人固然不得利用有关产业权方面的权利，重要是不得从公司获得股息和红利、转让股权及闭幕公司时分派赢余。不外，被实行人仍可以利用非产业权方面的权利，如对利润分派的表决权、对公司财政管帐陈诉的查询权等有关公司管理方面的权利，即所谓的共益权。这是由于股权为权利的聚集体，保全股权并非一定冻结被实行人全部权利。但是，假设诉讼内容就是股权之争，实行内容就是股权自己，如将被实行人名下的股权转移至申请人名下，而不以股权的变价款来推行款子债务，那么法院对股权保全时保全内容将有所差异，不但应要求被实行人不得获得红

20、利和股息，同时亦不得利用有关公司管理的权利，被实行人临时制止利用任何一项股权。六、股权实行难点关闭式公司股权实行难点之一，是界定股权代价难。对股权举行逼迫转让，一定要对股权举行变现，一定要创造股权代价，股权评估就是为了创造股权代价的一个紧张环节，这个环节的完成必要公司共同。举行股权评估时，应由公司共同评估机构对现有动产、不动产、债权、债务等举行全面清查，供实行案件两边当事人协商股权代价，或作为法院举行拍卖、变卖时参考价。不外，由于公司并不是被实行人，所需资料大概涉及贸易奥秘，理论中很多公司并不肯配正当院实行。此时，可根据?最高人民法院关于人民法院民事实行中拍卖、变卖产业的划定?的划定，责令有关企业提供管帐报表等资料，拒不提供的，可以逼迫提龋关闭式公司股权实行难点之二，是股权受让人利用其股权难。这是由于关闭式公司的特点所决定，其他股东大概并不信托、并不接待新的互助同伴。这也直接导致股权变卖时不易卖出其应有的代价，从而间接地损害了申请人的权利。同时，一旦无法寻到股权受让人、公司其他原有股东亦不肯购置，在将股权作价补偿给申请人后，申请人同样无法利用其股东权利，申请人无法到场公司谋划管理，将导致公司闭幕。七、实行股权与公司闭幕在对被实行人持有的关闭式公司股权举行逼迫实行时，逼迫实行的结果还大概导致公司闭幕。在被实行人仅