如何发挥独立董事的独立性

1、PAGE PAGE 9如何发挥挥独立董事事的独立立性摘要：20011年，独独立董事事制度曾曾被作为为“救济”中小股股东利益益、完善善上市公公司法人人治理结结构的一一剂灵丹丹妙药引引入中国国的资本本市场。但目前前，该制制度实施施十余年年来，仍仍存在诸诸多的问问题，尤尤其是在在其最核核心的“独立性性”方面也也未能完完全实现现该制度度推行的的良好初初衷。本本文主要要论述了了我国独独立董事事制度实实施的现现状以及及目前实实施过程程中存在在的缺陷陷及障碍碍，进而而探讨了了如何有有效地发发挥独立立董事的的独立性性，让“独立且懂事”的独立立董事尽尽职尽责责，从而而进一步步提升我我国法人人治理的的整体水水平，

2、促进进我国资资本市场场的完善善和成熟熟。关键词: 独立立董事独独立性实实施现状状 改进建建议一、独立立董事制制度的渊源上市公司司独立董董事是指指不在公公司担任任除董事事外的其其他职务务，并与与其所受受聘的上上市公司司及其主主要 HYPERLINK /view/48047.htm 股东东不存在在可能妨妨碍其进进行独立立客观判判断的关关系的 HYPERLINK /view/127530.htm 董董事。独立董董事对公公司及全全体股东东负有诚诚信与勤勤勉的义务，尤其是是要保护护中小股股东的合合法权益益。由于于独立董董事与公公司管理理层没有有个人的的和经济济利益上上的联系系，所以以，他们们能够较较为独

3、立立地做出出决策上上的判断断和公正正地监督督管理层层。因此此，独立立董事的的“独立性性”重点体体现在其其独立履履行职责责，不受受上市公公司主要要股东、实际控控制人或或者其他他与上市市公司存存在利害害关系的的单位或或个人的的影响。独立董事事制度最最早起源源于200世纪330年代代，19940年年美国颁颁布的投资 HYPERLINK /view/33348.htm 公公司法是其产产生的标标志。该该法规定定，投资资公司的的董事会会成员中中应该有有不少于于40%的独立立人士。其制度度设计目目的也在在于防止止控制股股东及管管理层的的内部控控制，损损害公司司整体利利益。770年代代“ HYPERLINK

4、/view/320.htm 水门门事件”以后，许多著著名公司司的董事事卷入行行贿丑闻闻，公众众对 HYPERLINK /view/2301830.htm 公司司管理层层的不信信任感加加剧，纷纷纷要求求改革 HYPERLINK /view/170079.htm 公公司治理理结构。19776年 HYPERLINK /view/748425.htm 美美国证监监会批准准了一条条新独立立董事的的法例，要求国国内每家家上市公公司在不不迟于119788年6月月30日日以前设设立并维维持一个个专门的的独立董董事组成成的 HYPERLINK /view/1407849.htm 审计计委员会会。由此此独立董董事

5、制度度逐步发发展成为为英美公公司治理理结构的的重要组组成部分分。我国公公司法确定了了由 HYPERLINK /view/21870.htm 股东大大会、董董事会、监事会会和经理理层构成的的 HYPERLINK /view/264130.htm 公司治治理结构构。看似似双层制制，实与与双层制制不同。原因在在于，监监事会与与董事会会均为平平行的机机构，同同时对股股东大会会负责；监事会会既不握握有重大大决策权权，也无无董事任任免权。由于在在制定公司法法时，立法者者没有把把独立董董事制度度考虑进进去，也也就不会会为独立立董事预预留法定定监督权权限。由于先天天体制的的原因，我国上上市公司司的法人人治理结

6、结构存在在很大的的缺陷，主要表表现在“一股股独大”对股东东大会的的操纵；“内部部人控制制”下董董事会成成为大股股东的代代言人以以及监事事会形同同虚设等等三个方方面。大大股东不不仅控制制了股东东大会和和董事会会，而且且也控制制了监事事会。因因此，负负有监督督职能的的监事会会逐渐丧丧失了设设置之初初的职责责。资本本市场于于是把目目光转向向了英美美独立董董事制度度，希望望能够通通过引进进这一制制度解决决上市公公司治理理中出现现的问题题。于是是，20001年年，中国 HYPERLINK /view/165456.htm 证监监会于颁颁布了关于在在上市公公司建立立 HYPERLINK /view/972

7、03.htm 独立董董事制度度的指导导意见(以下下简称指导意意见)。该制度度中规定定：“境内上上市公司司应当按按照本指指导意见见的要求求修改公公司章程程，聘任任适当人人员担任任独立董董事，其其中至少少包括一一名会计计专业人人士（会会计专业业人士是是指具有有高级职职称或注注册会计计师资格格的人士士）。在在二000二年六六月三十十日前，董事会会成员中中应当至至少包括括2名独独立董事事；在二二00三三年六月月三十日日前，上上市公司司董事会会成员中中应当至至少包括括三分之之一独立立董事。”此后，国国内的上上市公司司均按照照指导导意见的要求求，实施施了独立立董事制制度。目目前，基基本上上上市公司司独立董

8、董事的配配置已占占到了董董事会成成员的三三分之一一。基本本贯彻、执行了了指导导意见见的要求求。二、我国国独立董董事制度度实施过过程中存存在的问问题随着近年年来我国国经济的的飞速发发展，国国内资本本市场也也出现了了蓬勃发发展的局面。但但与此同同时，资资本市场场中诸多多深层次次的问题题也渐渐渐浮出水水面，在在这公司司法人治治理方面面，独立立董事制制度在实实施过程程中也暴露出出来一些些问题，在此列列举其中中比较显显著的几几点：1、独立立董事制制度职能能设计的的不合理理性，缺缺乏科学学的法律律制度根基基由于受日日德等大大陆法系系公司法法人治理理结构设设置的影影响，在在我国引引入独立立董事制制度之初初便

9、存在在了一个个尴尬现现象，即即是监事事会的存存在一个个同样被被赋予了了监督董董事会和和经理层层的常设设机构。这是这这种职能能重叠、不明确确现象的的存在，使得在在实际运运作中，独立董董事和监监事会在在检查财财务情况况，监督督董事、经理层层行为时时，缺乏乏相关的的明确且且具体的的制度来来保障其其监管力力度。而而且由于于双重的的监督职职能的存存在，还还容易导导致独立立董事和和监事会会之间互互相推诿诿责任，不愿履履行义务务的现象象发生，最终导导致不管管是独立立董事还还是监事事会都没没有胜任任自己的的工作，从而损损害了公公司利益益的行为为时常发发展。2、“人人情董事事”和“花瓶独独董”现象严严重，独独立

10、董事事难以独独立 在我国，引进独独立董事事制度的的初衷在在于借助助独立董董事的独独立性和和公正性性来制约约上市公公司的大大股东，以确保保中小股股东合法法权益不不受侵犯犯。但“一股独独大”的股权权结构却却使独立立董事难难以发挥挥作用。大股东东往往凭借借其对上上市公司司实质上上拥有的的绝对控控制权，推荐、选举出出那些与与其有“紧密关关系”并且“言听计计从”的人担担任独立立董事，以保证证其在决决策中的的绝对优优势，这这就产生生了大量量的“人情董董事”。除此此之外，为了提提高公司司的社会会地位，增加公公司的公公信度度度，甚至于于更好地地搭建、维护公司司与相关关政府部部门的良良好关系系，上市市公司还还热

11、衷于于聘请高高校学者者、业界界权威以以及或与地方方政府联系系度高的的名望的的人士担担任独立立董事，但是在在实际工工作中，这部分分独立董董事仅仅仅起到了了“花瓶”的形象象公关作作用，而而并非履履行了监监督检查查的职能能。因为上上述两类类独立董董事多有有自己繁繁忙的本本职工作作要做，难以保保证有足足够的时时间和精精力阅读读公司文文件和参参与董事事会议，从而丧丧失了其其作为独独立董事事所应发发挥的独独立监督督检查的的职能，违背了了设置独独立董事事的初衷衷。 2、独立立董事的的责权利利不对等等，现有有机制不不能调动动其工作作的主观观能动性性目前，独独立董事事从上市市公司获获取的报报酬大多多为象征征性金

12、额额，与他他们肩负负的责任任、承担担的风险险、付出出的辛劳劳极不对等，这在一定定程度上上抑制了了他们工工作的主主观能动动性。而而证券市市场无论论是在全全球的哪哪一个国国家都是是充满了了机会和和诱惑的的博弈场场所，如如果仅仅仅用道德德标准来来约束独独立董事事的行为为，是不可可能充分分调动其其工作的的主观能能动性、激发其其工作的的热情，用以保保证他们们依法合合规、勤勤勉尽责责的。三、影响响独立董董事不能能充分发挥挥独立性性的主要要因素基于以上上的分析析，我们们可以清清楚的看看到，我我国的独独立董事事制度还还存在较较多的、较为严严重的问问题。在在此，针针对存在在的问题题，剖析析其产生生的原因因主要如

13、如下几点点：1、法律律法规制度度不健全全，从根根基上影影响了独独立董事事的独立立性我国现有有的公公司法和证证券法都没有有独立的的关于独独立董事事的地位位、作用用、权利利和义务务的明确确规定。而且作作为目前前唯一的的最具权权威性的的指导导意见也是侧重重于指导导性，而而非法律律化强制制性规范范文件，因而很很难从法法律上保保证独立立董事的的独立性性和权威威性。目目前我国国上市公公司虽已推行行多年的的独立董董事制度度，但从运运行整体体的情况况看，最主要要的问题题是缺乏乏强有力力度的法法律支持持。尽管管指导导意见中对独独立董事事的任职职资格和和条件等等作了相相应的规规定，但还有有待于用用法律法法规的形形

14、式将这这些关键键要点加加以制度度化，从从而给独独立董事事制度以以充分的的法律保障障。2、我国国上市公公司先天天的“一股独独大”现象阻碍碍了独立立董事的的独立性性由于我国国公司发发展的历历史原因因，形成成了目前前我国上上市公司司中国有有股份占占有绝对对性比重重。上市公公司国家家股、国国有法人人股比重重过大，中小股股东地位位薄弱，大多数数的上市市公司董董事会成成员由大大股东直直接委派派，这就就使得董董事会的的结构不不合理，欠缺多多元化的的力量制制衡机制制。同时，“人情董董事”和“花瓶董董事”的大量量存在，致使上上市公司司在与大股股东之间间发生不不正常的的关联交交易、侵害中中小股东东权益等等情况下下

15、，独立立董事不不论是从从工作程程序上还还是积极极主动性性上，都都很难阻阻挡、抵抵制“一股独独大”现象衍生生的一系系列不利利于公司司发展的的行为存存在。4、独立立董事的的激励机机制不科科学导致致其不能能有效发发挥独立立性指导意意见中中规定，独立董董事可从聘任任单位获获取报酬酬，在这种种制约情情况下，会使独立立董事容容易产生生“谁来发钱，为谁办办事”的心理理或者顾顾虑自己己报酬的的多少，从而谨小慎慎微，处处处迁就就、附和和经理层的的意见，而最终终受制于于人，丧丧失其积积极主动动的工作作热情并并对其监监督检查查的职责责不作为为。长此以以往，独独立董事事轻则成为了所谓谓的“花瓶董董事”，重则则阻碍、损

16、害了了公司的的良性运运营和可持续续发展。此外，据据统计，目前我我国独立立董事在在上市公公司领取取报酬的的额度并并不高，大多数数仅是象象征性的的领取平平均100万元/年的津津贴。这这与独立立董事参参与、决决策公司司的每一一个决策策事项时时所付出出的辛劳劳和花费费的精力力（如审审阅议案案、各专专门委的的专题会会商讨、异地独独立董事事的车马马费等）是极其其不相匹匹配的。较低的的报酬与与较高的的付出之之间的矛矛盾也在在一定程程度上影影响了独独立董事事的工作作热情和和积极性性。再次，绝绝大多数数的上市市公司并并未建立立科学合合理的独独立董事事业绩奖励励机制，独立董董事不管管干多干干少、干干好干坏坏，都没

17、没有相应应的奖惩惩机制来来支撑，此种情情况也在在一定程程度上挫挫伤了独立董董事的积积极性和和工作热热情，使使他们在在其他利益益的驱动动下，与与其肩负负的使命命渐行渐渐远，丧丧失其独立性性的设置置职能。4、自身身资质的的欠缺及及协会机构构的缺位位牵制了了独立董董事独立立性的发发挥由于独立立董事制制度在我我国推行行的时间间尚短，目前我我国的独独立董事事从年龄龄、管理理经验和和综合素素质等多多方面来来看都与与其实际际工作的的任职资资格存在在较大差差距。不不难看出出，现在在很多上上市公司司为了达达到提升升品牌的的目的，聘请了了很多院院校的老老教授、老经济济学家兼兼任公司司的独立立董事。这些独独立董事事

18、虽然是是各自专专业领域域内的佼佼佼者，具有无无可厚非非的权威威性，但但是，让让人不得得不对他他们在飞飞速发展展社会中中的应变变能力，甚至于于忙于工工作奔波波的体力力上产生生担忧。且大多多数的独独立董事事专长于于学术研研究，非非常欠缺缺企业管管理的实实战经验验。同时，国国内也缺缺乏像“会计师师协会”、“律师协协会”等培养养专业化化独立董董事人才才的协会会组织，进行独独立董事事的任职职资质审审查、后后续培训训、业务务提升等等加大独独立董事事队伍整整体业务务素养的的专门机构构。致使使大多数数的“花瓶独独董”和“人情独独董”即使有有提升业业务、尽职尽尽责的意意愿，也也没有可可供进修修的场所所进一步步强

19、化业业务能力力。此外外，我国国证监会会也未对独立立董事的的任职资资格做出出硬性的的规定，以至于形形成了我我国独立立董事人人才市场场的不合合理现象象。正是由于于以上主客客观双重重方面的的影响，使得独独立董事事的人才才队伍在在先天不不足的状状况下又又遭遇主主观动能能性上的的阻碍，从而严严重影响响了其发发挥独立立性。四、有效效发挥独独立董事事独立性性的改进进建议1、完善善和健全全相关法法律制度度首先，应应结合公司法法的修修改，将独立立董事的的作用、权责和和义务、任职资资格、聘聘任程序序，以及及独立董董事同监监事会的的关系界界定补充充到公公司法的相关章章节中，赋予独独立董事事相应的的法律地地位，并作为

20、为独立董董事制度度的法律律依据。如有可可能，还还应独立立出关于于独立董董事的法法律规定定，建立一套套关于独独立董事事的专有有小法，确保保独立董董事在实实际工作作中能有有法可依依，指导导、规范范独立董董事的实实际工作作，这是是发挥独立立董事独独立性的的根本保保证和基基础。其次，进进一步细细化和完完善指指导意见见，甚至于于可以出台台工作细细则等可可操作性性的指导导、规范范性文件件。明确确独立董董事享有有的权利利、承担担的责任任、业绩绩评价的标标准，更更迭选举举的操作作流程等等，使独独立董事事有明晰晰的工作作目标，相应的的工作条条件和合合理的工工作绩效效监督机机制。例例如，在相关关立法中中删除独独立

21、董事事“维护公公司整体体利益”的宗旨旨，明确独独立董事事的作用用为“维护中中小股东东的合法法权益不不受侵害害”这一宗宗旨鲜明明的独立立董事工工作基准准。2、明确确界定独立立董事和和监事会会的职责责为了防止止出现独独立董事事与监事事会职责责的交叉叉、重复复现象，避免双双方出现现“搭便车车”的行为为，应科科学、合合理界定定独立董董事和监监事会的的职责职职权。对独立董董事的职职权明确确界定：（1）独独董董事事应当维维护中小小股东的的合法权权益，提高董董事会决决策的公公正性；（2）赋赋予独立立董事在在执行董事事和经理理层的薪薪酬、董董事提名名、关联联交易等等问题上上的决定权权，并有有权监督督、约束束内

22、部人人的生产产经营行行为且可可评价其其业绩；（3）在在公司财财务运营营的监督督和检查查方面可可与监事事会协同同开展。对监事会会的职权权细化明确确：（1）明明确监事事会负责责上市公公司财务务运营的全全面监督督，检查查、问询询；（2）从从公司的的整体利益益出发，督促公公司的董董事、经经理层行为的依法合合规性；（3）强强化监事事会的独独立性，如赋予予监事会会外聘会会计师事事务所、增设外外部监事事、独立立监事等等权力；如此一来来，可使使独立董董事的职职能职权权独立于于监事会会，从而而成为独独立董事事真正发挥挥独立性的有效保保障。3、完善善报酬与与激励机机制变更独立立董事从从受聘上上市公司司取得报报酬的

23、薪薪酬领取取方式，在公司司外部建建立第三三方的监监督机构构，由此此机构设设立专项项的独立董董事薪酬酬基金，基金的的来源可可定期向向上市公司司收取，再由第三三方机构构参考上上市公司司的建议议，设计计独立董董事业绩绩评估机机制，在在基本的的报酬的的基础上上，结合合实际评评估的业业绩情况况，采用用分级加加薪制。此外，还可同同时设立立小规模模的鼓励励性年度度奖金制制度，激激励那些些业绩突突出的独独立董事事，并可由由上市公公司负责责将表现现突出独独立董事事的事迹迹在证券券市场的的主要媒媒介上公公开表扬扬，形成成榜样效效应，激激发其他他独立董董事勤勉勉尽责；反之，公开批批评那些些不尽职职尽责的的独立董董事

24、，形形成警示示效应，从而形形成良好好的社会会监督氛氛围。4、尝试试由中小小股东遴遴选独立立董事的的运作模模式和机机制由于独立立董事主主要代表表和维护护的是中中小股东东的合法法权益，但在实实际运作作中，独独立董事事并不是是由中小小股东参参与遴选选独立董董事，由由此便无无法保证证独立董董事代表表、维护护中小股股东权益益的实现现。建议议探索适适宜的由由公众股股东遴选选独立董董事的选选任模式式，不仅仅可以有有效敦促促独立董董事牢记记其独立立性的工工作原则则，还可可以提高高中小股股东对公公司的关关注度和和忠诚度度，不管管是对于于发挥独独立董事事的独立立性还是是提升公公司在股股民中的的地位来来说，都都是两全全其美的的。5、探索索科学、合理的的行业协会会组织由于我国国市场经经济的发展时时间很短短，企业家家和经理理人才市市场还很很不健全全。而处于于起步阶阶段的独独立董事事人才市市场尚未未形成，没有专专门的独独立董事事人才市市场供人人才流通通和上市市公司进进行人才才的选择择。因此此应该尽尽快建立立负责独独立董事事人才资质质认证、能力培培训等的的专业第第三方非非营利性性组织，成立类类似于注注册会计计师协会会的