产权的法律分析

1、摘要权利是适应 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会生活的需要而创设的。在任何时候， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律都不会拒绝为满足社会 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济发展的要求而确认新的财产权概念，以及与这种概念相关的种种法律制度和规则。在我国，“产权”正在日益成为一个 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济学和法学上的重要概

2、念，随着产权理论在财产法的经济学分析方面取得的突破性进展，产权问题也成为法学家们关注的对象。但是，“产权”至今仍然在很大程度上被理解为一个经济学术语，而并没有获得法学理论上的正式承认。 本文试图通过对产权概念的分析，说明产权是一种与现代经济生活相适应的具有普遍意义的财产法现象，并试图通过对现代企业制度和产权交易的分析，进一步展示产权在现代商法领域中的应用前景。 关键词产权 法律分析 经济学分析 一、产权的概念 （一）“产产权”一词探探源 按照长长期以来的中中文惯用法，“产产权”为财产产所有权，尤尤其是不动产产所有权的同同义词。不仅仅辞书上这样样解释，有些些法规也是这这样使用的。例例如，辞海海解

3、释为：“财产的所所有权。一般般指不动产，如如土地、矿山山、厂房设备备、房屋等的的所有权。”1 法法学辞源解解释为：“财财产的所有权权。为不动产产物权的一种种。”2 建设部11990年112月发布的的城市房屋屋产权产籍 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管管理暂行办法法第二条规规定：“本办办法所称城市市房屋产权，是是指城市房屋屋的所有权。” 但是，近近二十年来法法学和经济学学对“产权”一一词的使用，已已经超出了“财财产所有权”的的范围。法学学上的一个显显著例证就是是“知识产权权”。确切地地说，专利权权、

4、商标权和和著作权都属属于以无形财财产为标的的的集合权利，3 并且且具有时间性性，因而与所所有权有很大大差别。此外外，“产权”一一词也已经被被用于企业法法领域。例如如，在80年年代关于国有有企业财产权权问题的讨论论中，我国法法学界就有人人提出“法人人产权”的概概念，以试图图说明在国家家所有权存续续状态下企业业法人享有的的对企业财产产的现实支配配地位。44 我国经经济学家对“产产权”的用法法也并不局限限于“财产所所有权”范畴畴。例如，刘刘诗白教授认认为：“产权权propeerty rrightss或译为财产产权，它有两两种涵义，财财产所有权与与财产支配权权。”“产权权的涵义，不不仅仅是指财财产所有

5、权，而而且也包括财财产支配权，或或实际占有权权。财产关系系是一个 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 历史史范畴，它是是随着所有制制的具体形式式的变化而变变化的。在所所有制出现两两权分离的情情况下，会有有这样一种财财产关系，这这就是：人们们对经济物品品没有所有权权；但是却拥拥有在一定时时间内和一定定程度的支配配权、收益权权、处置权，可可简称为实际际占有权。”5 青年年经济学家张张军也认为：“对于一个个产权制度来来说，完备的的产权（prropertty rigghts）总总是以复数名名词出现的。”

6、他他认为，产权权包括了使用用权、用益权权、决策权和和让渡权。6 （二）英英美法上的产产权概念 实际上上，近年来我我 HYPERLINK /class_free/169_1.shtml 国学术界使用用的“产权”一一语，在很大大程度上是一一个外来词。至至少可以说，学学者们对产权权概念的理解解较多地受到到了英美财产产法和美国产产权经济学的的影响。以上上引用的刘诗诗白、张军的的论述，都直直接在“产权权”后面加上上了“proopertyy righhts”这个个 HYPERLINK /class_free/23_1.shtml HYPERLINK /class_free/23_1.shtml 英语词。我

7、在在1988年年论述法人产产权时，也是是在“proopertyy”的意义上上界定“产权权”概念的。7 至于于“知识产权权”概念，众众所周知，是是一个外来词词，它在英文文中 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 写作“inttellecctual propeerty”。8 按照英英美财产法的的概念，“pproperrty”一词词具有双重涵涵义：一是指指人们所拥有有的对于物的的权利，二是是指作为这种种权利的客体体的各种有形形物和无形物物。其中，前前一种涵义处处于主导地位位。不列颠颠百科全书指指出：“prr

8、opertty可定义为为一种支配经经济财物的排排他性权利；它是对关于于权利与义务务、特权与限限制的概念的的称谓。”9 牛牛津法律指南南指出：“PProperrty这一术术语适于被用用作表示所有有权，例如在在法律规则规规定物之产权权转移的情况况下。”同时时又指出：“最最好是把产权权理解为不是是一种单一权权利，而是若若干不同权利利的集束（bbundlee），其中的的一些权利甚甚至许多权利利可以在不丧丧失所有权的的情况下让与与。”100 将prropertty译作“产产权”比译作作“财产”或或“财产权”更更为确切。因因为，首先，在在中文的法律律词汇中，“财财产”只表示示权利客体而而不表示权利利本体，

9、“财财产权”一词词只表示权利利本体而不表表示权利客体体，这一点已已成定论；而而按照现在较较为通行的用用法，“产权权”既可表示示权利本体又又可表示权利利客体。其次次，就表示权权利的意义上上看，中文的的“财产权”是是一个泛指各各种财产权利利的类概念，它它很少被用于于指称或指代代某种具体的的财产权利，而而“产权”则则较多地用于于指称或指代代具体的财产产权利（尽管管它有时也可可以用于泛指指各种财产权权），而且，这这种指称或指指代常常被运运用于交易实实践，以及对对于交易实践践的理论描述述和分析。 （三）现现代的所有权权观念变革 按照大大陆法的观念念，所有权是是各种物权中中最完整、最最显要的一种种。所有权

10、包包含了对物支支配和利用的的一切权能，在在罗马法上被被称作“对物物的最一般的的主宰”。所所有权是产生生其他各种物物权的前提，因因而常常被称称作其他物权权的“母权”。所所有权的这种种性质，决定定了所有权人人在与他人的的关系中具有有最高度的意意志自主性。因因此，在所有有权法律关系系中，义务人人（即所有权权人以外的一一切民事主体体）都处于完完全消极的地地位；他们既既不能对所有有权的标的物物实施任何积积极行为，也也不能对所有有权人的权利利行使加以任任何干涉。这这种现象，在在近代 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.

11、shtml 民法上被称作作“绝对权”。 绝对权权的概念代表表了近代民法法的个人主义义和自由主义义价值观。这这种价值取向向使私人财产产和个人意志志得到了最大大限度的尊重重，从而极大大地调动了人人们创造财富富的积极性，促促成了近代 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 资资本主义的迅迅速发展。但但是，自199世纪中叶以以来，绝对权权的概念受到到了批评。由由于社会利益益和社会公平平日益受到重重视，出现了了所谓“所有有权社会化”的的改良运动，即即承认存在着着为社会利益益而限制所有有权的必要。 按照现代的的

12、民商法概念念，所有权的的社会职能有有两个方面，一一是确定财产产的归属，二二是实现财产产的利用。现现代所有权制制度发展变化化的一个显著著标志就是所所谓“从归属属到利用”的的趋势，即法法律制度由过过去的单纯注注重确认财产产归属转向越越来越多地着着眼于财产的的流转和利用用。为此，法法律不仅努力力完善债权法法制度（尤其其是 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同法），以以鼓励所有权权人将他们的的财产投入民民事流转，而而且创设出各各种物

13、权法制制度和商法制制度，来鼓励励所有权人在在不丧失所有有权的情况下下将财产转移移给他人利用用。例如，所所有权人可以以将其财产的的占有、使用用、收益权能能让与他人，甚甚至可以对处处分权能也作作出有限度的的让与（如，允允许承租人转转租）。这种种情况称作“所所有权的权能能分离”。此此外，现代民民商法还创设设了所谓“所所有权转换”的的制度。按照照这种制度，所所有权可以通通过某种交易易方式，转换换成另一种形形态的财产权权利，从而使使所有权的全全部权能脱离离所有权人。在在这种情况下下，所有权人人以某种方式式享有一种名名义上的所有有者地位，并并且还可以享享有某种形态态的收益权（例例如现代公司司制度中的股股权

14、）。 “从归归属到利用”的的运动，使所所有权概念与与交易的联系系日益紧密起起来，从而使使财产权制度度受到效益原原则的 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 指导。产权概概念的出现，是是这种联系和和影响的必然然结果。美国国经济学家登登姆塞茨指出出：“产权是是一种社会工工具，其重要要性就在于事事实上它能帮帮助一个人形形成他与其他他人进行交易易时的合理预预期。这些预预期通过社会会的法律、习习俗和 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 道德得到表达达。”111 阿尔钦钦指出：“产

15、产权是一个社社会所强制实实施的选择一一种经济品的的使用的权利利。私有产权权则是将这种种权利分配给给一个特定的的人，它可以以同附着在其其他物品上的的类似权利相相交换。私有有产权的强度度由实施它的的可能性与 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成成本来衡量，这这些又依赖于于政府、非正正规的社会行行动以及通行行的 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 伦理和道德规规范。”112 严格地地说，产权概概念以及围绕绕这一概念建建立的一套规规则体系（即即制度），是是适应交易的的需要产生的的。产权制度度主要关心是 HYPERLINK /class_f

16、ree/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市场交易易以及通过这这种交易所实实现的资源配配置。所以，我我们可以说，产产权是一种具具有规范意义义而又担负着着交易职能的的 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会工具。 （四）产权权的特性和功功能适应现代代 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济社会的交交易与资源配配置需要而形形成的产权概概念，具有以以下四个特性性。 第一，适适用范围的普普遍性。就是是说，产权的的适用范围很很

17、广，它可以以用于有形财财产，也可以以用于无形财财产；可以用用于单独财产产，也可以用用于集合财产产；可以用于于静态财产，也也可以用于动动态财产。 第二，权权利内容的多多样性。就是是说，产权在在不同的场合合下，可以包包含不同的内内容。有时，它它指的就是所所有权本身。有有时它只表示示所有权的部部分权能。有有时它是所有有权的一种转转换形态。有有时它又代表表若干财产权权的集合体或或者财产权与与其他权利（如如人身权）的的集合体。 第三，权权利行使的排排他性。这与与所有权的排排他性是一致致的。一般地地说，现代产产权制度的总总趋势是强化化这种排他性性。因为，产产权的排他性性意味着利益益受到保障，它它可以鼓励人

18、人们充分地利利用资源。同同时，产权的的强势地位也也有助于提高高人们对交易易的信赖程度度，降低交易易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本。 第四，权权利转让的自自由性。这种种自由性首先先表现为产权权的转让不存存在一般的制制度性障碍（禁禁止性或限制制性规定，以以及强加的条条件或负担）。由由此还引伸出出转让的自愿愿性和自主性性。前者排除除了交易当事事人之间的意意志强迫，后后者排除了局局外人的不正正当干涉。 从产权权的四大特性性可以看出，围围绕产权来建建立财产制度度和交易制度度，有一个很很重要的理由由，就是要克克服各种类型型和各种状态态的财产权利利之间的差异异所带来

19、的概概念上和规则则上的不统一一性，使所有有的可交换资资源获得相同同的权利称号号。如果说货货币是实现各各种物品流通通的经济上的的统一符号，那那么可以说，产产权就是实现现与这种流通通相适应的权权利流转的 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法法律上的统一一符号。我们们知道，等价价交换是市场场的一条基本本规则。实现现等价交换不不仅要求被交交换的物品在在经济上的价价值相当，而而且要求被交交换的权利在在法律上的价价值相当。这这样，就有可可能降低交易易的成本。此此外，由于产产权经常被运运用于集合财财产（如企业业）的转让，产产权制度也适适应了资源配配置规模化的的需要。 产产权制

20、度的资资源配置功能能，要求这种种制度的建立立和运行都必必须遵循效益益标准，即尽尽可能地促进进成本的减少少和产出的增增加。具体说说，包括以下下几个方面：（1）产权权的法律保护护应产生有效效利用各种资资源的激励机机制。（2）产产权的界定应应力求减少因因权利与权利利之间的冲突突而造成的交交易成本。（33）产权的规规则应有利于于财产的自由由转让。 （五五）产权是一一种财产法现现象 实际上上，“产权”不不是一种新的的财产权类别别，而是一种种新的财产法法现象。这种种现象的出现现有三个最重重要的原因。 第一，所所有权权能分分离和所有权权转换现象的的广泛化。这这样，在市场场交易中发生生的财产流转转，相当大的的

21、一部分不是是借助于所有有权，而是依依托于其他的的权利。例如如，土地使用用权转让，股股权转让，财财产租赁权转转让等等，都都是在不发生生所有权变动动的情况下改改变了某种财财产权益的归归属。我们过过去常说，所所有权是交换换的前提。而而现在我们最最好是说，产产权是交易的的前提。而这这里所说的产产权，可以是是所有权，也也可以是由所所有权派生或或转化而来其其他的财产权权益。 第二，财财产的企业化化。财产的企企业化也就是是财产的组织织化、整体化化和动态化。因因此，以企业业为标的的产产权交易绝不不能等同于一一般的财产所所有权转让。这这种交易所涉涉及的，不仅仅包括企业所所有权名下的的各种有形财财产，而且包包括在

22、企业的的债权 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 债务和各种无无形资产，甚甚至包括企业业的其他法律律关系（如劳劳动关系、 HYPERLINK /class_free/4_1.shtml 税税收关系）。 第三，法法律部门的综综合化和协同同化。现代经经济是高度社社会化的经济济，现代经济济的运行要求求法律调整打打破法律部门门之间的 HYPERLINK /class_free/163_1.shtml 逻辑辑分界线，实实现规范协同同。因此，物物权法的适用用已经不可能能被封闭在它它的固有体系系范围内，而而必须与

23、其他他法律部门之之间相互配合合、相互渗透透。实际上，产产权概念就是是物权法（财财产法）与 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合合同法、企业业法（公司法法）、 HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 证券法、信托托法、担保法法、破产法、 HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保险法、侵权行为法等等相互联系的基础上发

24、展起来的。 除此之外，还有一个值得提到的情况是，在现代社会中，知识产品的价值急剧上升，使得知识产权的概念被引入立法体系。这说明，人们在为这种新型的财产设计权利时已经认识到，产权的概念比传统的所有权概念，更适合于知识产品的财产权保护。 所以，我我们说，产权权不同于所有有权，但是与与所有权有密密切联系。产产权是所有权权在现代市场场和现代企业业制度的交互互作用下的转转化形态，它它保持了所有有权的一些基基本的属性和和权能。产权权概念并不排排斥或取代所所有权概念；它与所有权权相配合，使使所有权制度度的社会职能能在现代条件件下得以更加加全面和更加加有效地实现现。 （六）产产权的经济意意义 现代的的经济运行

25、，有有两种组织化化形式。一是是市场，二是是企业。市场场是受供求法法则这一“看看不见的手”的的操纵，企业业是受 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理行为这一一“看得见的的手”的控制制。二者都是是实现资源合合理配置和财财富高效增长长的必要条件件。而企业和和市场都与产产权密切相关关。 1. 产权与企业业：产权制度度是企业制度度的核心 从从法学家的角角度看，可以以从三个方面面来定义企业业：（1）企企业是法律上上的人格者；（2）企业业是财产的集集合体；（33）企业是法法律关系的汇汇集点。 一个企企业，之所以以

26、能将众多的的财产集合为为一体，是因因为它凭借法法律关系的纽纽带，形成众众多的财产拥拥有者的利益益契合。这种种财产拥有者者的利益契合合，就是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济济学家所说的的交易，法学学家所说的合合同（契约）。例例如，资本所所有者通过 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投投资合同、借借贷合同，实实物财产的所所有者通过买买卖合同、租租赁合同，劳劳动者通过劳劳动合同和其其他劳务合同同，知识产权权和技术的所所有者通过技技术合同、版版权贸易合同同等等，将他他们

27、拥有的资资源投入到企企业的运营之之中，从而形形成集合化的的财产和组织织化的生产经经营能力。这这就是现代意意义上的企业业。 产权的的首要作用是是划分财产的的归属。从这这个意义上讲讲，无论在上上面哪一个定定义中，产权权都在企业的的生命存在的的最基本要素素。首先，法法人的人格以以财产为基础础，而产权代代表着法人作作为财产拥有有者的法律地地位。其次，企企业产权是财财产权利整合合的结果，它它使众多的分分散的财产集集合为由一个个民事主体支支配的一体化化财产。第三三，产权本身身就是一种法法律关系，它它的外部形态态是人与物的的关系，而本本质上是人与与人的关系。所所谓界定产权权，就是要明明确人们相互互之间的物质

28、质利益边界，以以建立互通有有无的前提。 所以，我们们说，产权是是企业的生命命源泉。要建建立现代企业业制度，就必必须建立现代代产权制度。 2. 产权与市场场：产权是交交易的先决条条件 从法学学和经济学的的结合上，我我们可以对市市场给出以下下三个定义：（1）市场场是交易关系系的总和；（22）市场是配配置资源和协协调生产的手手段；（3）市市场是一种有有着内在规律律的价格机制制。其中，第第一个定义讲讲的是市场的的结构，第二二个定义讲的的是市场的作作用，第三个个定义讲的是是市场的本质质。在法学家家看来，市场场概念的核心心是交易。这这是因为，市市场的运行就就是大量的交交易关系不断断发生、变动动和消灭的过过

29、程，而市场场的价格机制制要在这个过过程中起作用用，市场的配配置和协调作作用要通过这这个过程来实实现。法律对对市场的调整整作用，就必必须体现为，依依据市场的规规律，确定交交易的规则，并并运用这些规规则去规范交交易行为，调调整交易关系系，维护交易易秩序。 按照当当代经济分析析法学的代表表人物科斯教教授的见解，产产权的界定是是市场交易的的基本前提。科科斯认为，经经济系统中使使用的资源几几乎都是稀缺缺的。市场的的作用，就是是通过价格机机制，将资源源分配给能够够最有效地使使用资源（即即运用资源取取得最大效益益）的人。而而要实现这种种分配，就必必须界定产权权；如果不界界定产权，价价格机制不能能起作用。因因

30、为，资源的的市场流动过过程就是一个个财产权转让让的过程。13 现代产产权经济学的的理论前提，实实际上可以归归纳为两点：第一，产权的界定定是产权转让让的先决条件件。第二，产产权的转让受受交易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本的制约。简简单地说，交交易成本越大大，产权转让让越困难；交交易成本越小小，产权转让让越容易；交交易成本为零零，转让畅通通无阻；交易易成本过高，则则转让无法进进行。 那么，什什么是交易成成本？从 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK

31、 /class_free/3_1.shtml 经济济学的角度说说，主要有两两种：时间的的成本和信息息的成本。这这些成本在交交易的不同阶阶段，体现为为（1）谈判判和缔结 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同同的成本和（22）履行合同同的成本以及及（3）合同同不履行时获获取补救的成成本。很明显显，这些成本本都与 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律制度有着着密切的关系系。一般地说说，如果在一一种法律制度度下，合同的的订立是自由由的，合同的的效力是可靠靠的，合同不不履行时的法法律补救是充充分的，那么么，交易的效效率就高，费费用就低

32、。显显然，这种自自由度、可靠靠性和充分性性都是与产权权制度相关联联的。 倘若交交易者没有产产权为基础（例例如，象我国国过去计划经经济时期那样样），那么，合合同的订立和和履行就不是是按照交易者者的意志，而而是按照长官官意志。由于于长官和交易易者都不会关关心交易成本本的节约，缔缔结合同和履履行合同的效效率都会很低低。 倘若交交易者有产权权，但产权不不够清晰或者者权利地位较较弱小，那么么交易成本也也会比较高。例例如，在我国国体制转轨时时期，一方面面，由于打破破了“大锅饭饭”，经营者者可以从经营营效益中获得得属于自己的的部分（对于于这一部分，可可以说他们拥拥有产权），因因而有追求利利益的动机。另另一方

33、面，由由于他们没有有获得足够清清晰的产权和和足够强劲的的权利地位，资资源仍掌握在在政府手里。所所以，他们不不得不通过钱钱权交易，向向政府官员购购取经营自主主和交易自由由。这样，就就在正常的 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市场交易成本本之外，增加加了一笔特殊殊的交易成本本。这种成本本增加导致了了经济效益的的下降，也阻阻碍了资源在在价格机制作作用下的流动动，因而也就就阻碍了资源源的有效利用用，造成了资资源的浪费。 产权保保护的成本也也是很重要的的。如果产权权受到侵犯时时寻求保护的的成本高于产产权

34、带来的收收益，人们就就不会信赖产产权，也不会会把产权当作作交易的前提提。这样，资资源的分配就就可能依赖于于市场以外的的其他机制。而而这些其他机机制（例如政政府的计划分分配，或者即即时清结的物物物交换）的的效率将明显显低于市场机机制。 这说明明，在不同类类型的产权制制度下，交易易成本是不同同的。所以，产产权对交易的的决作用不仅仅在于它构成成了交易的前前提，而且在在于它影响着着交易的成本本并进而影响响着交易的经经济效果。 二、现现代企业制度度中的法人产产权 （一）现现代企业的基基本特征：以以股份公司为为例 现代企企业的典型形形式就是公司司。在法律上上，公司的定定义是：一种种以营利为目目的而依法设设

35、立的法人。这这里，营利性性和准则性（依依法设立）是是公司作为商商事组织区别别于其他 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会会组织的一般般特征。而公公司的法人属属性，则是公公司区别于其其他类型的商商事组织（合合伙企业、独独资企业）的的特征。所谓谓法人属性，是是指公司在法法律上具有独独立的人格，这这种独立人格格是与组织成成员的个人人人格完全分离离的。由于这这种独立人格格，公司具有有以下几个特特点：（1）公公司具有永恒恒的连续性；（2）公司司的财产同公公司成员的个个人财产完全全区别开来；（3）公司司以自己的名名义独立地进进行民事活动动和承担民事事责任；（44）在现代公

36、公司中，企业业的经营 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理理权已经同资资本所有权相相分离，企业业实际上掌握握在管理者阶阶层的手里。 马克思思在资本论论中曾经指指出，股份公公司的出现，导导致了三个重重要的结果：14 第一是是生产规模的的扩大化。“生生产规模惊人人地扩大了，个个别资本不可可能建立的企企业出现了。” 第二是是私人资本的的社会化。“那那种本身建立立在社会生产产方式的基础础上并以生产产资料和劳动动力的社会集集中为前提的的资本，在这这里直接取得得了社会资本本（即那些直直接联合起来来的个人资本本）

37、的形式，而而与私人资本本相对立，并并且它的企业业也表现为社社会企业，而而与私人企业业相对立。这这是作为私人人财产的资本本在 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 资本主义义生产方式本本身范围内的的扬弃。” 第三是所有有权的淡化和和管理权的强强化。就是说说，资本所有有者将企业的的经营管理大大权授与管理理者阶层，而而自己则退出出了企业的管管理舞台。“实实际执行职能能的资本家转转化为单纯的的经理，即别别人资本的管管理人，而资资本所有者则则转化为单纯纯的所有者，即即单纯的货币币资本家。而这个资资本所有权这

38、这样一来现在在就同现实再再生产过程中中的职能完全全分离，正象象这种职能在在经理身上同同资本所有权权完全分离一一样。” 现代公公司形成的基基本原理是：首先，生产产力的进步和和市场竞争导导致了生产规规模扩大化的的需求，这就就要求对社会会中分散的个个人资本进行行广泛吸收。股股份制和有限限责任的制度度安排，有效效促成了这种种资本社会化化。而资本社社会化又为生生产规模的进进一步扩大开开辟了广阔的的前景。生产产规模的扩大大化，包含着着企业组织的的复杂化和管管理的科学化化。而资本的的社会化又导导致众多而分分散的 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投资者无法自自己担负管理理的职

39、能。这这样，就必然然地造就出一一大批专门化化和专家化的的管理者。管管理者名义上上是受托于资资本所有者，而而实际上是受受雇于公司，而而且他们的利利益是与公司司的兴衰成败败息息相关的的。管理者努努力工作，公公司蒸蒸日上上，投资者自自然受益。而而且，管理专专门化程度高高的公司一般般说来具有较较高的竞争能能力。所以，市市场竞争的优优胜劣汰机制制进一步加强强了管理者的的地位，从而而使管理职能能越来越同资资本所有权相相分离，导致致以“经理阶阶层支配”为为标志的“企企业管理革命命”。155 规模化化、社会化和和管理专门化化，使现代企企业显著地区区别于传统的的工商企业。所所以，马克思思指出：“在在 HYPER

40、LINK /class_free/152_1.shtml 工业上运用股股份公司的形形式，标志着着现代各国经经济生活中的的新时代。”16 （二）现现代企业的财财产权构造：所有权转换换机制 以股份份公司为代表表的现代企业业，是资本社社会化的实体体。它使原先先分散的私人人资本集聚成成一个资本集集合体，一个个社会化的资资本运行单位位，一个具有有现实生命和和独立人格的的权利义务主主体法人人。正因为公公司对它的一一切财产享有有独立的和完完全的支配权权，它才成为为这些财产的的实际主人。投投资者（股东东）只是他们们的出资份额额的原始所有有人和企业的的名义所有人人。他们无权权支配公司名名下的现实财财产，因为他他

41、们所享有的的已经不是对对这些现实财财产的产权，而而是对公司运运用这些财产产所创造的收收益即期待中中的未来财产产的产权，这这就是股权。 那么，投资资的所有权是是怎样由现实实财产的产权权变成未来财财产的产权的的呢？我们说说，这是所有有权转换的结结果。也就是是说，股份制制实际上是一一种具有资本本社会化职能能的所有权转转换机制。具具体些说，它它是一种在不不剥夺不消灭灭私人所有权权的前提下造造就社会所有有权的机制。一一方面，它要要造就一个社社会化的资本本实体，而只只有使这个资资本实体在产产权上和人格格上都与私人人所有权划出出一道明确的的界线，这个个资本实体才才可能是社会会化的。另一一方面，这种种社会资本

42、造造就过程是和和平的，它只只能在市场体体系的范围内内通过私人自自愿的投资行行为来实现。作作为所有权转转换机制的股股份制必须把把这两方面协协调起来。 我们知知道，在一个个承认私人所所有权的国家家，法律不可可能强迫任何何人在投资过过程中放弃他他的所有权。事事实上，投资资者放弃对公公司现实财产产的支配权而而将这一权利利交给公司法法人，是一种种理智的选择择，因为，采采用这种制度度安排可以给给他们带来更更大的利益。 众所周知，投投资的目的是是获取尽可能能多的收益。利利润和风险是是影响 HYPERLINK /class_free/101_1.shtml 投资决决策的两个基基本因素。股股份公司的模模式之所以

43、能能为投资者所所接受，是因因为，第一，股股份公司的强强大集资能力力使它具有一一种规模优势势，第二，股股份公司的科科学管理结构构使它具有较较高的经营效效率。规模优优势和经营效效率，使公司司具有比其他他类型的企业业更高的赢利利能力和抗风风险能力。 当然，一一般的投资者者对股份公司司的认识是通通过经验获得得的。尽管一一个企业的经经济效益要受受到诸多因素素的影响，尽尽管其他企业业形态如合伙伙和独资企业业也具有各自自的长处，但但是，股份公公司的这种以以独立法人财财产和法人人人格为依托，实实现投资来源源分散化和管管理集中化相相结合的制度所具有的规规模优势和经经营效率，是是其他形态的的企业所不能能企及的。

44、应当指出的的是，除了公公司制度外， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律上还有其他的一系列制度安排来促进和保障 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投资的效益和安全，如，有限责任制度， HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 证券交易制度， HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保险制度，代理和信托制度，公司登记制度， HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 会计和 HYPERLINK /cl

45、ass_free/89_1.shtml HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 审计制度，等等。 那么，我我们接着要问问，投资者放放弃了对公司司现实财产的的控制权，它它得到了什么么？它还有产产权吗？如果果有，那是一一种什么样的的产权呢？ 如前所述，股股份制的前提提是不消灭私私人所有权，所所以，投资者者在将它的现现实财产支配配权让渡给公公司法人以后后，他们便得得到一种由原原始所有权转转换而来的产产权，这就是是股权。 股权的的意义，可以以从两个方面面来理解。首首先，从整体体上看，股权权代表着投资资者群体对企企业这一财产产集合体的所所有权。也就就是说，投资资者只有通过过股东大

46、会制制度，作为一一个团体来对对企业这一抽抽象的整体财财产享有和行行使所有权。股股东们只能通通过在股东大大会行使表决决权来决定公公司的重大事事务。而股东东大会的权力力范围、召集集程序和议决决程序都是由由公司法规定定的。因此，把把单个的股权权解释为所有有权是没有意意义的。 其其次，个别地地看，股权是是股东基于投投资而享有的的法律地位和和权利的总和和。股权大体体上可分为财财产权和社员员权。社员权权就是在股东东大会制度中中享有的表决决权，以及与与表决权有关关的知情权、异异议权等等。此此外，由社员员权还派生出出对公司 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /

47、class_free/6_1.shtml 管理理者的某种程程度的监督权权，例如对董董事舞弊行为为的起诉权。而而作为财产权权，股权的意意义就是一种种收益权。也也就是说，股股权代表了投投资者对企业业利润中的一一定份额的索索取权。所以以，从单个投投资者的角度度讲，股权实实际上是投资资交易中的一一种约定：我我把我的私人人资本投放到到你这个 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会会化的资本单单位中，让它它加入这个资资本单位的运运行，然后按按照它在这个个单位中所占占的份额，由由我来分享资资本运行所生生的收益。由由于股权的这这种财产权性性质，它本身身便成了一种种可转让的财财产

48、。由于股股权代表的是是未来的收益益权，人们对对它的价值判判断具有极大大的主观性；对同一宗股股权，不同的的人对它的预预期收益的认认识是不一样样的。人们按按照各自的判判断买进卖出出，于是就形形成了所谓的的股权交易或或者股票 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市场场。 股权的的这种制度安安排，完全是是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济运动的自自然结果，而而法律只是加加以概括、确确认并使之成成为有强制力力的

49、规则。从从这个意义上上可以说，股股份制的立法法者是经济生生活，以及包包括投资者在在内的众多的的经济生活参参与者。而股股份制所包含含的所有权转转换，也是投投资者的主观观意愿与经济济运动的客观观规律相契合合的结果。 （三）法法人产权的基基本属性和功功能从某种意意义上说，股股份制的产权权构造上的最最重要的成果果，就是法人人产权。 法人作作为一个独立立的人格者，必必须有自己的的财产基础。这这是一方面。另另一方面，在在投资者不能能对企业具体体财产实施直直接支配的情情况下（这首首先是一个经经济运行中的的可操作性问问题，其次才才是一个资本本的私人性与与社会性的区区分问题），也也必须要有一一个直接支配配这些具

50、体财财产的法律主主体。 需要指指出的是，一一般说来，一一个法人名下下的具体财产产，并非都是是投资者的投投入，其中还还包括了来自自其他民事主主体的财产，例例如， HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 银行的贷款，职职工的劳动成成果，以及法法人组织在经经营活动中产产生的知识产产权、商誉等等无形资产。 对于法法人的财产权权，我们需要要对“法人产产权”和“法法人所有权”这这两个概念有有所区分。当当法人在民事事活动中对某某项具体财产产行使支配权权的时候，我我们使用“法法人所有权”这这个概念，以以明确法人在在个别财产交交易中的产权权归属。例如如，公司在出出售产品的时时候，我们说

51、说它是在行使使对产品的所所有权。这种种情况可以被被称作所有权权交易，但不不宜称作产权权交易。后者者通常用于以以企业整体为为交易对象的的场合。所以以，可以说法法人对其交易易中的财产享享有所有者地地位。但在某某些情况下，我我们很难说法法人对它的整整体财产享有有的是一种本本来意义上的的所有权。例例如，对于公公司的合并、分分立、解散和和清算这些关关系到法人财财产整体命运运的事项，决决定权就不属属于公司的法法人代表而是是属于股东大大会。因为，法法人财产从整整体上讲，其其终极归属是是它的投资者者。所以，法法人的财产权权是一种如图图所示的三层层结构。即，投投资者拥有企企业，企业拥拥有财产。 投资者 名名义所

52、有权 企 业业（法人产权权） 职职能所有权 企业财财产 在这里里，企业既是是一个产权主主体，又是一一个产权客体体。作为产权权主体，它对对企业的具体体财产享有独独立的支配权权；作为客体体，它是为投投资者所有的的集合财产。在在这种情况下下，我们不妨妨使用一个与与“法人所有有权”有所区区别的概念“法人产产权”。 股份制制把投资者的的原始所有权权分解为两种种产权，一种种是投资者的的名义所有权权，另一种是是企业法人的的职能所有权权。这就是马马克思在资资本论中所所说的“实际际执行职能的的资本家转化化为单纯的经经理，即别人人资本的管理理人，而资本本所有者则转转化为单纯的的所有者，即即单纯的货币币资本家”的的

53、现象。117 而法法人产权，与与其说是这两两种产权的连连接器，不如如说是这两种种产权的分离离器。实际上上，在这两种种产权之间存存在着一种此此长彼消或此此消彼长的关关系。用公式式表示如下： 其中，原始所有有权；名名义所有权；职能所所有权。 在为为常量的情况况下，和在量上为反反比例关系。 现代企企业产权制度度的一般发展展趋势是，即强化化管理者的职职能所有权和和淡化投资者者的名义所有有权。但是，这这种强弱对比比总是有一定定限度的。如如果到了管理理者恣意妄为为和企业效率率降低，而投投资者因为权权利太弱尤其其是收益权缺缺乏保障而失失去投资信心心的地步，那那就是一种制制度性偏差。 名义所所有权和职能能所有

54、权的划划分与公司机机关的二元结结构相对应。公公司的权力机机关即股东大大会行使着名名义所有权，而而公司的执行行机关即董事事会（以及经经理）行使着着职能所有权权。按照公司司法，股东大大会不是常设设机构，不决决定公司的日日常经营事务务，不管理公公司的财产。所所以，真正代代表公司和掌掌管公司大权权的是执行机机关。 从理论论上讲，法人人产权具有主主体性和客体体性双重性质质。但从实际际运行上讲，法法人产权的主主导性质是主主体性。也就就是说，在企企业的正常运运营的过程中中，总是职能能所有权在发发挥着作用。从从职能所有权权的角度看，法法人产权具有有以下基本属属性： （1）派派生性。它是是原始所有权权通过转换而

55、而派生出来的的权利。 （2）实实存性。它直直接附着于企企业的现实财财产，并决定定和实现着法法人财产的实实际运行。 （3）独独立性。它依依附于法人的的独立人格，由由法人独立地地享有、行使使，而不属于于任何个人。所所以，公司的的财产和责任任是与投资者者个人的财产产和责任完全全分开的。 （4）完完整性。在执执行职能的意意义上，法人人产权包含了了对现实财产产占有、使用用、收益和处处分等全部积积极权能和排排斥非法侵害害的消极权能能。因此，法法人可以象一一个所有者那那样地享用财财产、转让财财产和保护财财产。 （四）我我国国有企业业改革中的产产权清晰化问问题 概括地地说，我国在在经济体制改改革中，在国国有企

56、业问题题上依次涉及及到三种关系系。第一是计计划和市场的的关系。第二二是企业与市市场的关系。第第三是企业与与政府的关系系。计划与市市场是一个基基本制度框架架问题，即国国民经济是靠靠计划运行，还还是靠市场运运行的问题。这这是关系到企企业地位的一一个根本问题题。如果搞计计划经济，那那么企业就不不过是执行计计划的工具和和 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 行政权力的附附属物。如果果靠市场运行行，就有一个个企业在市场场中的地位问问题，即企业业在市场中应应该是自主经经营、自负盈盈亏、自我约约束、自我发发展的独

57、立法法人，还是“生生产为国家、花花钱靠国家、盈盈亏归国家”的的行政附庸的的问题。于是是，就引出了了企业与政府府的关系问题题。解决这个个问题经历了了一个渐进过过程。开始是是“放权松绑绑”和建立责责任制，下放放了一部分决决策权。后来来发现这不够够，又提出“两两权分离”，下下放了更多的的权。19888年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工业企业法规规定了13种种权利，基本上都是行为为权，而且加加了不少限制制词，实际上上不过是“放放权松绑”的的模式。19992年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工业

58、企业转换换经营机制条条例进了一一步，规定了了15种“企企业经营权”，内内容比过去充充实，属于“两两权分离”的的模式。 那么，“两两权分离”是是不是足以把把企业推向 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市场呢？不是是。因为，所所有权与经营营权的简单分分离，并不能能产生企业作作为法人所必必要的产权基基础。所有权权在部分权能能分离出去以以后，仍然直直接附着于企企业现实财产产。因此，始始终存在着一一个在这些财财产上究竟“谁谁说了算”的的问题。由于于所有权是上上位的权利，在在与经营权之之间的此长彼彼消关系中

59、，所所有权总是处处于优势地位位。经营权从从属于所有权权，必然导致致企业经营者者听命于政府府和政府可以以随时和随意意任免企业经经营者的局面面。而且，在在所有权和经经营权之间，始始终无法划出出一个清晰的的边界。产权权界定不明，利利益、责任和和风险也都无无法界定清楚楚。所以，一一方面是政府府始终跳不出出“收、死、放放、活、乱”的的怪圈，另一一方面是企业业经营者总是是要面对“勤勤者不褒、懒懒者不贬、优优者不胜、劣劣者不汰”的的局面。 总之，“两两权分离”的的根本缺陷在在于，它的理理论出发点是是国家本位（政政府本位）而而不是企业本本位。它的思思路是以国家家所有权为依依托，通过在在强化企业责责任机制的条条

60、件下扩大对对经营者的委委托授权来实实现国家利益益的极大化。由由于经营者的的行为凭借的的是政府的授授权而不是企企业的产权，经经营者实际上上是对政府负负责而不是对对企业负责。所所以，经营者者的地位和利利益不是与企企业的效益挂挂钩，而是与与政府官员的的主观评价甚甚至是喜怒好好恶挂钩。所所以，有很多多经营者考虑虑的不是怎样样把企业搞好好，而是怎样样跟政府官员员把关系搞好好。经验证明明，搞得好企企业的不如搞搞得好关系的的，搞好企业业但搞不好关关系的大都好好境不长，而而搞不好企业业但搞好了关关系的大都安安然无恙甚至至官运亨通。既既然在“两权权分离”的构构架中经营者者是关键，而而这种制度安安排又使经营营者处