略论民事送达制度的改革与完善研究与分析

1、省人民政府水行政主管部门建立水土保持略论民事送达制度的改革与完善陈久松提要：送达是是民事诉诉讼中一一项基础础性诉讼讼制度，也也是法院院一项根根本的诉诉讼活动动，贯穿穿诉讼的的始终。确确立科学学合理的的送达机机制，对对于保证证程序公公正和诉诉讼效率率有着重重要的意意义。我我国现行行的法官官、书记记员执行行送达，以以直接送送达为主主，以邮邮寄送达达、公告告送达等等为辅的的职权主主义送达达模式，背背离公正正和效率率的司法法原则，应应全面改改革和完完善。从从而确立立由当事事人参与与送达;书记员员管理送送达;司司法警察察和书记记员执行行送达，以以邮寄送送达和电电子送达达为主要要送达方方式的送送达机制制。

2、一、民民事送达达制度概概述民事诉诉讼中的的送达，具具有两个个层面的的含义：最初意意义上的的送达是是一项诉诉讼活动动，它是是指法院院或当事事人依照照法律规规定的程程序和方方式将诉诉讼文书书交付给给当事人人及其它它诉讼参参与人的的诉讼行行为。这这种意义义上的送送达与诉诉讼制度度的产生生是相随随相伴的的，有着着久远的的历史，最最早的送送达活动动具有随随意性，未未形成严严格的法法定程式式;另一一层面上上的送达达指的是是一项诉诉讼制度度，它以以规范诉诉讼文书书在当事事人与法法院之间间的传递递为内容容，由一一系列的的法律原原则和具具体制度度所组成成。这一一层面上上的送达达始于近近代，是是司法走走向民主主和

3、中立立、程序序和实体体相分离离的产物物，它以以保障当当事人及及诉讼参参与人诉诉讼权利利为核心心，全面面体现法法院与当当事人及及诉讼参参与人的的诉讼法法律关系系。在我我国由于于受重实实体轻程程序思想想的影响响，送达达行为制制度化比比较晚，最最早对送送达制度度作出规规范的是是清末沈沈家本等等人草拟拟的大大清刑事事民事诉诉讼法。建建国后，我我国先后后颁布的的两部民民事诉讼讼法也也都用了了大量条条文对送送达制度度加以规规范。送达制制度是民民事诉讼讼法的基基础性诉诉讼制度度，送达达活动也也是民事事诉讼中中最常见见最根本本的诉讼讼活动，贯贯穿诉讼讼的始终终。有着着及为重重要的作作用，犹犹如桥梁梁之与交交通

4、是道道路通达达之保证证，其意意义体现现在两个个方面。(一)它有利利于全面面保障当当事人及及诉讼参参与人的的诉讼权权利，法法院及当当事人将将应予送送达的诉诉讼文书书交与对对方，告告之其争争议事实实理由及及享有的的权利义义务，便便于当事事人参加加诉讼，实实现知情情权，全全面维护护自身利利益。(二)推动诉诉讼进程程的发展展。诉讼讼活动始始于送达达，终于于送达，送送达推动动诉讼进进程的发发展。例例如法院院将受理理案件通通知送达达原告引引起一审审程序，随随着一审审判决的的送达，一一审程序序终结，二二审程序序则可以以引起，诉诉讼进程程在送达达中往前前推进。二十世世纪九十十年代，随随着政治治体制改改革的深深

5、入，司司法体制制改革被被提上议议事日程程，民事事诉讼制制度改革革也渐成成热点，但但研讨的的重点侧侧重于证证据制度度，再审审及执行行等问题题上，而而对送达达这一基基础性诉诉讼制度度则少有有涉及，事事实上，在在我国，送送达是法法院重要要的诉讼讼活动，法法院投入入了大量量的人力力和物力力，确定定科学合合理的送送达机制制对于保保证诉讼讼的公正正和高效效有着重重要的意意义。前前不久，最最高人民民法院民民一庭举举办的部部分高院院调研座座谈会上上，与会会的代表表一致认认为：送送达问题题已成为为审判提提速的“瓶瓶颈”。为为此，本本文拟就就送达制制度在立立法和司司法中存存在的一一些问题题及完善善措施作作一粗浅浅

6、的探讨讨，以期期抛砖引引玉，引引起大家家讨论的的兴趣。二、我我国民事事送达制制度概况况我国属属大陆法法国家，送送达主要要由民民事诉讼讼法及及最高法法院的司司法解释释加以规规范，大大体框架架如下：(一)立法体体例，纵纵观各国国民事诉诉讼立法法，关于于送达的的立法体体例大体体有两种种，一种种是当事事人主义义，即送送达由当当事人完完成，法法院原则则上不参参与送达达，另一一种是职职权主义义，即送送达由法法院完成成，当事事人不承承担送达达义务，我我国采职职权主义义;送达达在民民事诉讼讼法中中单列一一节，另另因案件件涉及范范围不同同，还分分为普通通送达和和涉外送送达。涉涉外送达达和普通通送达分分编规制制。

7、(二)送达机机关和送送达人：我国民民事诉讼讼法规规定的送送达机关关只有一一个即人人民法院院，对送送达人则则未予明明确，实实践中执执行送达达任务的的通常是是案件的的承办法法官和书书记员或或司法警警察。(三)送达方方式：普普通送达达共有六六种送达达方式，涉涉外送达达增加了了两种特特殊方式式1、直直接送达达：由法法院的审审判人员员和书记记员或司司法警察察将应送送达的诉诉讼文书书直接交交付给受受送达人人本人、代代理人或或同住成成年家属属(对单单位为法法定代表表人或专专司收件件的人)的送达达方式。2、委委托送达达：法院院直接送送达有困困难，委委托其它它法院代代为送达达的送达达方式。它它是直接接送达的的补

8、充。严严格意义义上讲委委托送达达不是一一种独立立的送达达方式，它它只是法法院相互互间的协协助行为为而已。3、邮邮寄送达达：法院院送达人人员将应应送达的的诉讼材材料通过过邮寄方方式交受受送达人人的送达达方式。4、留留置送达达：受送送达人对对法院直直接送达达的诉讼讼文书拒拒绝签收收，送达达人在邀邀请相关关组织的的人员到到场后，由由相关人人员见证证将诉讼讼文书留留置在受受送达人人住所而而完成送送达的方方式。5、转转交送达达：对军军队中的的军人以以及被监监禁或被被劳动教教养的人人通过其其所在部部队团以以上政治治部门或或监所行行政部门门转交给给受送达达人的送送达方式式。6、公公告送达达：又叫叫拟制送送达

9、。指指在报纸纸或其它它载体上上刊登公公告，经经过一定定期限即即产生送送达效果果的送达达方式。涉外送送达除可可以适用用上述送送达方式式外还可可以采用用外交途途径送达达，以及及按照我我国参加加的国际际条约规规定的方方式送达达，(主主要采用用关于于国外送送达民事事或商事事司法文文书和司司法外文文书海牙牙公约中中规定的的方式送送达)。上述几几种送达达方式中中，直接接送达是是基础。而而委托送送达，公公告送达达以及邮邮寄送达达是在直直接送达达有困难难的情况况下才可可以适用用，处于于辅助地地位。(四)送达证证明：法法院送达达的诉讼讼文书均均应附送送达回证证，受送送达人在在送达回回证上签签收后，由由送达人人收

10、回存存卷。受受送达人人拒绝签签字的，由由送达人人在送达达回执上上注明情情况后，收收回在卷卷。三、我我国民事事送达制制度缺陷陷分析(一)涉外送送达和普普通送达达分编规规制，割割裂了两两者的同同一性造造成体例例上的不不完整。我国民民事诉讼讼法对对涉外程程序单列列一编，涉涉外送达达单列一一章，这这种立法法体例是是我国的的特色，但但这种特特色难说说有其合合理性，首首先涉外外送达不不是独立立的送达达制度，和和普通送送达遵循循同样的的原则和和要求。分分编规制制割裂了了两者的的同一性性;其次次，造成成立法上上的重复复和浩烦烦，民民事诉讼讼法二二百四十十七条第第四项、第第五项实实际上就就是直接接送达，第第六项

11、是是邮寄送送达的重重复，第第七项是是公告送送达的翻翻版，除除了增加加法典的的篇幅外外，似无无立法新新意。(二)送达人人缺乏规规制，法法官承担担了过多多的预备备性事务务。前已述述及，我我国民事事诉讼法法对送达达人未予予明确，诉诉讼中执执行送达达任务的的通常是是承办法法官和书书记员或或司法警警察。这这一做法法源于我我国民事事诉讼的的传统，我我国19982年年颁布的的民事事诉讼法法(试行行)规规定了法法院严格格的调查查取证义义务，法法院有义义务调查查核实与与案件有有关的一一切事实实和证据据，调查查需要二二人以上上共同进进行，调调查材料料应由记记录人和和调查人人签名。而而对案件件事实首首先需要要了解的

12、的是案件件的承办办法官，为为了提高高诉讼的的效率、节节约诉讼讼成本。承承办法官官加书记记员一同同送达，同同时调查查，便形形成了相相对固定定的模式式。19991年年民事事诉讼法法在总总结审判判实践经经验的基基础上进进一步明明确了当当事人的的举证责责任，特特别是近近几年，审审判方式式改革不不断深入入，当事事人举证证责任得得以进一一步强化化，法院院非依申申请，不不再调查查取证。但但这种承承办法官官加书记记员共同同送达的的模式却却延续了了下来。这这种模式式是背离离程序公公正要求求的：司司法的重重要属性性是中立立性，这这是司法法公信力力的基础础。法官官作为法法律的代代言人，也也应该保保持中立立，法官官与

13、当事事人适度度的距离离感，是是法官中中立应有有之义，法法官参与与送达，增增加了法法官与当当事人的的接触机机会，当当事人的的言行举举止就有有可能影影响法官官的思维维和判断断，使其其难以保保持中立立地位。此此外，现现行审判判方式下下，法官官的核心心任务是是认定证证据、推推理事实实、适用用法律和和作出裁裁决，法法官过多多的执行行送达任任务，必必然分散散了法官官的精力力，难以以保证案案件的审审理质量量。(三)以直接接送达为为主的送送达体制制有违诉诉讼的效效益原则则民事诉诉讼中任任何一项项制度或或程序性性设计，它它不仅要要保证公公正，也也要讲求求效益，即即用最小小的诉讼讼耗费获获得最大大的社会会效益。以

14、以直接送送达为主主的送达达体制则则耗费了了法院大大量的人人力和物物力，一一些变通通措施虽虽减轻了了法院的的负担，但但也严重重损害了了司法的的公信力力。以金金安区法法院为例例，全院院审判人人员及书书记员不不到1000人，220011年共受受理各类类案件440000多件，每每件案件件至少有有二次送送达活动动，每次次至少二二人，那那么平均均每天要要执行送送达任务务30多多次，有有60多多人参与与送达，法法院一半半以上的的工作人人员整天天在路上上奔波不不停，再再加上车车辆和燃燃油，其其耗费可可见一般般。有些些法院为为节损送送达费用用，便要要求当事事人陪同同送达，并并支付费费用。这这种情况况下所作作出的

15、判判决其公公信度可可想而知知了。(四)邮寄送送达过于于原则，缺缺乏可操操作性。在民民诉法规规定的几几种送达达方式中中，邮寄寄送达是是耗费最最低的一一种。119922年最高高人民法法院曾和和国家邮邮政总局局职合推推出“双双回执业业务”，但但实践中中邮寄送送达并未未得到广广泛的采采用，一一方面“双双回执不不回执”，速速度慢，延延误诉讼讼。另一一个重要要的原因因在于邮邮寄送达达规定的的过于原原则，是是否产生生送达效效果，无无法判定定。例如如，受送送达人不不在，其其同住成成年家属属签收邮邮件，是是否属有有效送达达?送达达是自邮邮件交邮邮时完成成，还是是受送达达人签收收邮件后后完成?邮寄送送达是否否可以

16、留留置?送送达注重重程式性性，由于于对上述述一些基基本问题题缺乏规规范。为为避免实实践中产产生争议议，法院院一般不不采用邮邮寄送达达方式，近近两年。北北京和浙浙江等地地法院和和邮政部部门协手手开展司司法专邮邮活动，对对邮寄送送达规范范化进行行了初步步的探讨讨，值得得进一步步深入研研讨。(五)见证留留置，有有损法院院的权威威和独立立根据民民事诉讼讼法第第七十九九条的规规定，适适用留置置送达有有叁个前前提，一一是受送送达人或或其同住住成年家家属拒不不签收;其二，有有关基层层组织或或所在单单位的代代表到场场见证。其其三，限限在当事事人住所所使用。事事实上，法法院依法法将诉讼讼文书送送达受送送达人是是

17、对其权权利的尊尊重和维维护，受受送达人人拒不签签收，本本身就是是对司法法机关及及其职能能活动的的藐视，受受送达人人的消极极不合作作行为却却让法院院承担证证明责任任，这有有损法院院在民事事诉讼中中的指挥挥地位。其其外司法法行为具具有免证证性，任任何监督督司法的的行为原原则上应应是事后后的，否否则都将将影响法法院独立立行使权权力。而而以见证证为条件件，恰恰恰表现为为事前监监督。基基层组织织或所在在单位代代表不愿愿到场见见证，是是经常发发生的事事，若严严格按民民诉法的的规定，那那么送达达就无法法进行，这这是荒唐唐的。实实际上，目目前司法法实务中中留置送送达一般般都不邀邀请基层层组织或或所在单单位代表

18、表到场，而而径行由由法院送送达人员员在送达达回执上上注明情情况并签签名即完完成送达达。(六)转交送送达，设设置不够够科学向军人人或被监监禁人送送达，通通过其所所在部队队或监所所转交，这这本是出出于保密密和安全全的考虑虑，但是是这种设设置不够够科学，首首先转交交对转交交机关是是权利还还是义务务没有明明确，若若是权利利，转交交机关有有权拒绝绝转交，法法院则没没办法送送达;若若是义务务，义务务和责任任是相对对应的，不不予转交交承担什什么法律律责任，诉诉讼法没没有规定定。转交交送达这这种“二二传手”式式的制度度设计为为送达人人为的设设置了障障碍。司司法实践践中，屡屡有转交交机关借借口安全全和照顾顾军人

19、利利益而不不予转交交的事件件发生。四、国国外民事事送达制制度简介介二十世世纪八十十年代，不不管是大大陆法国国家还是是英美法法系国家家，都在在进行诉诉讼制度度改革的的研究和和探讨。并并取得一一系列令令人瞩目目的成果果。美国国19997年元元月六日日出台了了美国联联邦地区区法院民民事诉讼讼程序规规则，促促进了各各州民事事诉讼制制度的统统一。日日本19996年年6月226日通通过了现现行的民民事诉讼讼法，该该法吸收收了英美美法中一一些合理理的诉讼讼制度，对对两大法法系诉讼讼制度的的融合贯贯通进行行了有益益的偿试试。下面面仅就美美国和日日本为例例，对国国外的民民事送达达制度作作一简单单的介绍绍。(一)

20、美国民民事送达达制度概概要美国是是一个联联邦制国国家，在在美国，各各州根据据本州宪宪法制定定各自的的民事诉诉讼法，所所以美国国至今没没有一部部全国统统一的民民事诉讼讼法，但但长期以以来，美美国绝大大多数州州实行英英美法系系的当事事人主义义传统的的诉讼制制度，各各州的民民事诉讼讼程序和和制度朝朝着统一一的方面面发展，尤尤其是119977年1月月6日修修正的美美国联邦邦地区法法院民事事诉讼程程序规则则有力力地推动动了各州州诉讼制制度的统统一，该该程序序规则确确立的送送达制度度大致如如下：1.立立法体例例：采当当事人主主义(aadveersaary.sysstemm)送达达原则由由当事人人完成，法法

21、院非因因原告请请求，或或原告以以海员或或贫穷者者诉讼救救助身份份起诉，不不承担送送达义务务，送达达制度不不单列章章节，涉涉外和普普通送达达合并规规制。2.送送达人：当事人人是当然然的送达达人，送送达可以以由年满满18周周岁以上上的非当当事人进进行。法法院送达达，由法法院指定定美国联联邦法警警总长或或副总长长或法院院特别委委任的官官员进行行。送达达事务由由法院书书记官负负责管理理。原告告可以请请求被告告放弃送送达传唤唤令状。3.送送达方式式：直接接送达(perrsonnal serrvicce)当当事人或或法院指指定的人人将诉讼讼文书直直接交与与受送达达人或代代理人。邮寄送送达(sservvic

22、ee byy maail)：用挂挂号或其其它保险险方式将将诉讼文文书邮寄寄给受送送达人，自自交邮之之时为送送达完成成。留置送送达：将将诉讼文文书留置置于受送送达人住住所或经经常居住住地，交交与其同同住的、年年龄适当当且具有有判断能能力的人人，即视视为送达达。对美美国司法法辖区外外的受送送达人送送达，在在不违背背受送达达人所在在国法律律情况下下，除采采用上述述方式送送达外，还还可以根根据海海牙送达达公约规规定的方方式送达达，以及及在任何何一个具具有一般般管辖权权的外国国法院进进行诉讼讼所采用用的该国国法律规规定的方方式送达达。4.送送达证明明及诉讼讼文书的的提交：送达被被放弃，送送达人免免予提交

23、交送达证证明。否否则应提提交送达达证明，若若送达是是联邦法法警总长长或副总总长之外外的人完完成的，该该人还应应当就送送达提交交宣誓陈陈述书(afffidaavitt),送送达证明明书和送送达起诉诉状之后后所有诉诉讼文件件都必须须在合理理的期限限内向法法院提交交，提交交可以采采用电子子手段。美国的的当事人人主义送送达体制制降低了了法院的的司法成成本，但但送达周周期过长长，影响响了效率率，为当当事人拖拖延诉讼讼提供了了锲机。(二)日本日本现现行的民民事诉讼讼法是是19996年66月266日修定定通过的的，它在在遵循大大陆法传传统的基基础上，吸吸收了英英美法一一些合理理的诉讼讼制度，对对东西方方诉讼

24、文文化进行行了完美美的融合合。尤值值得我们们学习借借鉴，日日本的民民事送达达制度大大体有以以下几个个方面。1.立立法体例例：送达达采职权权主义，除除法律另另有规定定，依职职权进行行，送达达在法典典中单列列一节，涉涉外送达达和普通通送达合合并规制制。2.送送达机关关和送达达人：送送达通常常由邮政政或执行行官进行行，法院院书记官官也可亲亲自送达达。送达达事务由由书记官官管理。3.送送达方式式直接送送达：向向受送达达人交付付文书，有有代理人人的可以以向代理理人送达达。间接送送达：对对被监禁禁的人送送达，向向监狱的的长官进进行。相互送送达：对对受送达达人在日日本国内内住所不不明时，可可以在与与该人相相

25、会场所所送达。补充送送达：在在就职场场所之外外的应送送达场所所未会见见应受送送达的人人时，将将文书交交与有辨辨别能力力的雇员员;其它它职员或或同居人人及代理理人，即即视为送送达。留置送送达：应应受送达达人或应应接受文文书交付付的人无无正当理理由拒绝绝接受送送达，将将文书留留在应送送达场所所即视为为送达。邮寄送送达：由由书记官官以挂号号信方式式向规定定场所发发送，一一经发送送即视为为送达。公告送送达：对对住所、居居所及其其它应受受送达场场所不明明，无法法邮寄的的情况下下，由书书记员保保管应受受送达的的文书，并并将随时时向应受受送达的的人交付付旨意告告示于法法院的告告示牌，即即完成送送达。对外国国

26、进行送送达，由由审判长长向该国国的主管管官厅或或驻在该该国的日日本使领领馆委托托送达，若若六个月月未有证证明该项项送达的的文书，即即可公告告送达。4.送送达场所所申报和和送达报报告书受送达达人应向向法院申申报受送送达场所所，进行行送达的的公务员员进行送送达活动动，应制制作记载载送达事事项的文文书，并并向法院院提出。五、我我国民事事送达制制度的改改革与完完善民事诉诉讼制度度改革是是一项系系统工程程，改革革应是全全方位的的，单就就某一个个方面进进行理论论和实践践上的突突破，必必然会造造成此长长彼消，产产生制度度上的不不协调，因因此，民民事送达达制度的的改革必必须随证证据制度度，再审审程序，执执行程

27、序序等诉讼讼制度改改革相配配套。其其外，改改革不应应闭关自自守，应应在深入入研究的的基础上上，吸收收英美法法中合理理的成分分。在遵遵循公正正和快捷捷高效的的改革原原则下，大大致从以以下几个个方面改改革和完完善我国国现行的的民事送送达制度度，(一)立法体体例上的的完善。将将涉外程程序中的的送达制制度并入入总则部部分，涉涉外送达达和普通通送达在在同一章章节中加加以规制制，以保保持体系系上的完完整和协协调。实实际上整整个涉外外程序编编都无存存在的必必要，都都可以和和相关程程序和制制度合并并。(二)对送达达机关和和送达人人作出进进一步的的明确。在在坚持职职权主义义送达模模式前提提下，科科以当事事人适当

28、当的送达达义务。法法院可以以基于职职权，指指令一方方当事人人径行向向对方当当事人送送达相关关诉讼文文书，并并提交送送达回证证，受送送达人不不予签收收的，由由法院送送达，由由受送达达人承担担费用。这这不仅可可以减少少法院的的工作量量，缓解解法院“人人少事多多”的现现状，也也增加了了当事人人间自行行和解的的机会。此此外应确确立送达达事务由由书记员员管理体体制，送送达任务务由书记记员和司司法警察察执行，法法官原则则上不参参与送达达。参与与送达人人的法官官不得参参与 案案件的审审理程序序，以确确保客观观公正。(三)对邮寄寄送达进进一步加加以规范范，确立立以邮寄寄送达为为主以直直接送达达为辅的的送达机机制。近近年来，随随着邮政政系统自自身改革革的不断断深入，邮邮政服务务水平、服服务意识识大幅提提高，以以邮寄送送达作为为主要送送达形式式成为可可能。邮邮寄送达达应采用用特快专专递形式式(EMMS)，书书记员在在交付邮邮件时应应在邮件件封面注注明寄送送材料名