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文档简介
1、前 言一、课程拟实现的主要目标1.帮助考生快快速了解考试试的基本内容容,较为准确确地体会考试试各部分内容容的难度,以以对未来的复复习道路作出出合理的预期期和科学的计计划。2.通过对基础础且核心的考考点进行主题题讲解,使考考生具备进入入正式复习的的必要基础知知识,了解各各项法律制度度的基本框架架。3.介绍基本法法律重大修订订的情况,引引导考生明确确修订重点,以以矫正复习方方向。二、课程内容及及课时安排1.本课程共116个专题,根根据考试内容容分别安排如如下:(1)行政法、行行政诉讼法部部分:共6个个专题;(2)民商法、民民事诉讼法部部分:共8个个专题;(3)刑法、刑刑事诉讼法部部分:共2个个专题
2、。2.课时:155小时左右。三、课程的利用用1.基本的材料料和依据:法法条;2.建议的复习习进路先听懂课程,做做到对照PPPT能够回顾顾课程基本内内容;再阅读读专题所涉法法律制度有关关的基本法律律法规文件,主主要关注其中中的重点法条条。专题一 行政政主体一、行政主体的的判断标准行政主体,是指指依法享有行行政权力,能能以自己的名名义行使行政政权,作出影影响行政相对对人权利义务务的行为,并并能独立承担担由此产生的的相应法律责责任的社会组组织。“权”“名名”“责”(一)“权”依法“享有”行政权力应该看谁是权力力的拥有者,而而不是看谁在在实际行使权权力。(二)“名”能以自己己的名义行使使行政权1.是应
3、该以谁谁的名义作出出行政行为,而而非实际以谁谁的名义作出出行政行为。2.当多个主体体对某一事件件均具有职权权,并经共同同商议之后作作出行政决定定的,此时行行为以谁的名名义作出,谁谁就是此事的的行政主体。(三)“责”独立承担相相应的法律责责任判定行政主主体的“核心”标准行政主体在行政政诉讼中能够够成为被告,在在行政复议中中能够成为被被申请人,在在行政赔偿中中能够成为赔赔偿义务机关关。(四)谁是行政政主体?表1-1行政机关均为行政主体行政机构内部机构(1)经法律、法法规授权为行行政主体(2)未经授权权,不为行政政主体派出机构临时机构一般组织(如企企事业单位)二、中央行政机机关与行政机机构表1-2国
4、务院当然为行政主体体国务院组成部门门国务院直属机构构部管局国务院办事机构构经授权为行政主主体国务院直属事业业单位三、地方行政机机关与行政机机构表1-3地方各级人民政政府当然为行政主体体地方各级人民政政府职能部门门地方人民政府派派出机关行政公署区公所街道办事处政府职能部门的的派出机构经授权为行政主主体四、税务行政机机关与行政机机构(一)各级税务务局1.中央政府设设立国家税务务总局,是国国务院主管税税收工作的直直属机构;省省及省级以下下税务机构分分设为国家税税务局和地方方税务局两个个系统。2.省及省级以以下国家税务务局系统(1)设置为33级:省(自治区、直直辖市)国家家税务局、地地(市、州、盟盟)
5、国家税务务局、县(市、旗)国国家税务局;(2)国家税务务局系统实行行垂直管理的的领导体制。3.地方税务局局(1)分为3级级:省(自治区、直直辖市)地方方税务局、地地(市、州、盟盟)地方税务务局、县(市、旗)地地方税务局;(2)实行双重重领导体制:省级地方税务务局受省级人人民政府和国国家税务总局局领导,以地地方政府领导导为主;省级以下地方方税务局实行行上级税务机机关和同级政政府双重领导导,以上级税税务机关垂直直领导为主。(二)税务所1.上级税务行行政机关的“派出机构”。2.授权范围根据税收征收收管理法规规定的行政处处罚,罚款额额在20000元以下的,可可以由税务所所决定。(三)税务稽查查局根据税
6、收征收收管理法实施施细则第99条的规定,省省以下税务局局设立的稽查查局,专司偷偷税、逃避追追缴欠税、骗骗税、抗税案案件的查处。五、行政授权与与行政委托表1-4行政授权行政委托依据不同法律、法规法律、法规、规规章结果不同被授权者获得了了行政主体格格被委托者不能取取得相应行政政主体资格六、公务员1.公务员代表表行政机关,以以所在行政机机关的名义行行使行政权,其其行为结果归归属于相应的的行政机关。公务员并非非行政主体。2.公务员享有有下列权利:(1)获得履行行职责应当具具有的工作条条件;(2)非因法定定事由、非经经法定程序,不不被免职、降降职、辞退或或者处分;(3)获得工资资报酬,享受受福利、保险险
7、待遇;(4)参加培训训;(5)对机关工工作和领导人人员提出批评评和建议;(6)提出申诉诉和控告(而非提起行行政复议或行行政诉讼);(7)申请辞职职;(8)法律规定定的其他权利利。【例题1多选选题】根据行行政法理论和和法律规定,税税务所的机构构性质和法律律地位体现在在( )。(2007年)A.税务所是税税务机关的派派出机构B.税务所是税税务机关的内内部机构C.税务所是法法律法规授权权的组织D.税务所是税税务机关委托托的组织E.税务所是职职权行政主体体【答案】AC【解析】(1)选选项AB:税务所所属于派出机机构,而非内内部机构;(2)选项CD:税收收征管法第第2条、第14条和第74条对税务务所进行
8、了概概括式授权,使使其取得了行行政主体资格格,因此税务务所是法律、法法规授权的组组织,而非税税务机关委托托的组织;(3)选项E:派出机构构只能成为授授权行政主体体(派出机关才才是职权行政政主体)。【例题2单选选题】下列有有关公务员的的表述中,不不正确的是( )。A.公务员不是是行政主体B.受行政处分分的公务员无无权申请行政政复议C.受行政处分分的公务员无无权提起行政政诉讼D.公务员不得得辞职【答案】D【解析】(1)选选项A:公务员不不是行政主体体;(2)选项BC :公务员对对其所受内部部行政处分不不服,有权申申诉或控告,无无权申请行政政复议或提起起行政诉讼;(3)选项D:申请辞职职是公务员享享
9、有的权利之之一。【例题3多选选题】下列有有关法律、法法规授权组织织和行政机关关委托组织的的表述中,不不正确的有( )。A.法律、法规规授权组织以以自己的名义义行使相应的的行政权力,行行政机关委托托组织以委托托机关的名义义行使相应的的行政权力B.法律、法规规授权组织和和行政机关委委托组织均具具有行政主体体资格C.法律、法规规授权组织和和行政机关委委托组织均可可以成为行政政诉讼被告D.法律、法规规授权组织可可以成为行政政复议被申请请人,行政机机关委托组织织不能成为行行政复议被申申请人E.法律、法规规授权组织能能够独立承担担法律后果,行行政机关委托托组织不能独独立承担法律律后果【答案】BC【解析】本
10、题55 个选项是是同出一源的的:(1)法律、法法规授权组织织经授权取得得行政主体资资格,因而可可以自己名义义行使行政权权力,可以成成为行政诉讼讼被告、行政政复议被申请请人,能够独独立承担责任任;(2)行政机关关委托组织不不具有行政主主体资格,因因而应当以委委托机关的名名义行使行政政权力,不能能成为行政诉诉讼被告、行行政复议被申申请人(应当以委托托机关为行政政诉讼被告、行行政复议被申申请人),由由委托机关承承担责任。专题二 行政政许可一、行政许可的的设定(一)设定范围围(行政许许可法第112、13条条)应设定行政许可可以不设定行政政许可可以设定行政许许可图2-11.可以设定行行政许可的事事项(1
11、)一般许可可:驾驶执照照、排污许可可直接涉及国家安安全、公共安安全、经济宏宏观调控、生生态环境保护护以及直接关关系人身健康康、生命财产产安全等特定定活动,需要要按照法定条条件予以批准准的事项。(2)特许:采采矿许可、市市政公用事业业经营权许可可有限自然资源开开发利用、公公共资源配置置以及直接关关系公共利益益的特定行业业的市场准入入等,需要赋赋予特定权利利的事项。(3)认可:注注册税务师执执业资格许可可提供公众服务并并且直接关系系公共利益的的职业、行业业,需要确定定具备特殊信信誉、特殊条条件或者特殊殊技能等资格格、资质的事事项。(4)核准:家家用电器的检检验、屠宰生生猪的检疫直接关系公共安安全、
12、人身健健康、生命财财产安全的重重要设备、设设施、产品、物物品,需要按按照技术标准准、技术规范范,通过检验验、检测、检检疫等方式进进行审定的事事项。(5)登记:企企业设立工商商登记、社团团设立登记企业或者其他组组织的设立等等,需要确定定主体资格的的事项。2.可以不设立立行政许可的的事项(1)公民、法法人或者其他他组织能够自自主决定的;(2)市场竞争争机制能够有有效调节的;(3)行业组织织或者中介机机构能够自律律管理的;(4)行政机关关采用事后监监督等其他行行政管理方式式能够解决的的。(二)设定权限限1.创设行政许许可的权限(第第14、155条)(1)经常性行行政许可的创创设权限“本法第12条条所
13、列事项,法律可以设定行政许可。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。”“本法第12条条所列事项,尚尚未制定法律律、行政法规规的,地方性性法规可以设设定行政许可可。”“法律、行政政法规、地方方性法规”有权依法创创设经常性行行政许可。创设时应当遵遵循上位法优优先原则,即即只有在上位位法对某一事事项尚未创设设许可的情况况下,下位法法才可以创设设。(2)非经常性性行政许可的的创设“必要时,国务务院可以采用用发布决定的方式设设定行政许可可。实施后,除除临时性行政政许可事项外外,国务院应应当及时提请请全国人民代代表大会及其其常务委员会会制定法律,或或者自行制定定行政法规。”“本法第12条条所列事项尚未
14、制定定法律、行政政法规和地方方性法规的,因因行政管理的的需要,确需需立即实施行行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满1年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。”有权创设临时时性行政许可可的文件:国国务院决定、省省级人民政府府规章。创设条件表2-1文 件条 件国务院决定必要时省级人民政府规规章(1)上位法未未设定(2)因行政管管理需要,确确需立即实施施“转化”非经常性行行政许可不属属于临时行政政许可的,应应当及时转化化为经常性行行政许可。表2-2国务院决定设定定的(1)及时提请请全国人民代代表大会及其其常务委员会
15、会制定法律(2)自行制定定行政法规省级人民政府规规章设定的实施满1年需要要继续实施的的,应当提请请本级人民代代表大会及其其常务委员会会制定地方性性法规(3)禁止“地地方上”(地方性法法规、省级人人民政府规章章)设定的许许可不得设定应当当由国家统一一确定的公民民、法人或者者其他组织的的资格、资质质的行政许可可;不得设定企业业或者其他组组织的设立登登记及其前置置性行政许可可;其设定的行政政许可,不得得限制其他地地区的个人或或者企业到本本地区从事生生产经营和提提供服务;不不得限制其他他地区的商品品进入本地区区市场。2.行政许可的的具体化上位法优先先原则“第16条 行政法规可可以在法律设设定的行政许许
16、可事项范围围内,对实施施该行政许可可作出具体规规定。地方性法规可以以在法律、行行政法规设定定的行政许可可事项范围内内,对实施该该行政许可作作出具体规定定。规章可以在上位位法设定的行行政许可事项项范围内,对对实施该行政政许可作出具具体规定。法规、规章对实实施上位法设设定的行政许许可作出的具具体规定,不不得增设行政政许可;对行行政许可条件件作出的具体体规定,不得得增设违反上上位法的其他他条件。”(三)设定程序序1.形成程序“第19条起起草法律草案案、法规草案案和省、自治治区、直辖市市人民政府规规章草案,拟拟设定行政许许可的,起草草单位应当采采取听证会、论论证会等形式式听取意见,并向制定机关说明设定
17、该行政许可的必要性、对经济和社会可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。”2.评价程序“第20条行行政许可的设设定机关应当当定期对其设设定的行政许许可进行评价价;行政许可的实施施机关可以对已设定定的行政许可可的实施情况况及存在的必必要性适时进进行评价,并并将意见报告告该行政许可可的设定机关关。公民、法人或者者其他组织可可以向行政许许可的设定机机关和实施机机关就行政许许可的设定和和实施提出意意见和建议。”3.修正程序“第20条 行政许可的的设定机关认为通过过本法第133条所列方式式能够解决的的,应当对设设定该行政许许可的规定及及时予以修改改或者废止。”“第21条 省、自治区区、直辖市人人民政府对
18、行行政法规设定定的有关经济济事务的行政政许可,根据据本行政区域域经济和社会会发展情况,认认为通过本法法第13条所所列方式能够够解决的,报报国务院批准准后,可以在在本行政区域域内停止实施施该行政许可可。”二、行政许可的的实施(一)实施主体体(第22-26条)1.行政机关实实施(1)行政许可可由具有行政政许可权的行行政机关在其其法定职权范范围内实施。(2)经国务院院批准,省、自自治区、直辖辖市人民政府府根据精简、统统一、效能的的原则,可以以决定一个行行政机关行使使有关行政机机关的行政许许可权。2.授权实施法律、法规授权权的具有管理理公共事务职职能的组织,在在法定授权范范围内,以自自己的名义实实施行
19、政许可可。3.委托实施(1)委托范围围在委托行政机机关的法定职职权范围内;依照法律、法法规、规章的的规定进行委委托。(2)委托对象象:其他行政政机关(3)对委托机机关的要求将受委托行政政机关和受委委托实施行政政许可的内容容予以公告;对受委托行政政机关实施行行政许可的行行为应当负责责监督;对该行为的后后果承担法律律责任。(4)对受托机机关的要求以委托行政机机关名义实施施行政许可;不得再委托其其他组织或者者个人实施行行政许可。4.统一办理、联联合办理、集集中办理(1)涉及多机机构行政许可需要行行政机关内设设的多个机构构办理的,该该行政机关应应当确定一个个机构统一受受理行政许可可申请,统一一送达行政
20、许许可决定。(2)涉及多部部门行政许可依法由由地方人民政政府两个以上上部门分别实实施的,本级级人民政府可可以确定一个个部门受理行行政许可申请请并转告有关关部门分别提提出意见后统统一办理,或或者组织有关关部门联合办办理、集中办办理。(二)实施的一一般程序决定定决定审查决定定决定审查受理申请1.格式文本的的提供(第229、58条)(1)申请书需需要采用格式式文本的,行行政机关应当当向申请人提提供行政许可可申请书格式式文本。(2)申请书格格式文本中不不得包含与申申请行政许可可事项没有直直接关系的内内容。(3)行政机关关提供行政许许可申请书格格式文本,不不得收费。2.信息公示义义务(第300条)行政机
21、关应当将将法律、法规规、规章规定定的有关行政政许可的事项项、依据、条条件、数量、程程序、期限以以及需要提交交的全部材料料的目录和申申请书示范文文本等在办公公场所公示。3.行政机关对对申请的处理理(第32条)(1)申请事项项依法不需要要取得行政许许可的,应当当即时告知申申请人不受理理;(2)申请事项项依法不属于于本行政机关关职权范围的的,应当即时时作出不予受受理的决定,并并告知申请人人向有关行政政机关申请;(3)申请材料料存在可以当当场更正的错错误的,应当当允许申请人人当场更正;(4)申请材料料不齐全或者者不符合法定定形式的,应应当当场或者者在5日内一次告告知申请人需需要补正的全全部内容,逾逾期
22、不告知的的,自收到申申请材料之日日起即为受理理;(5)申请事项项属于本行政政机关职权范范围,申请材材料齐全、符符合法定形式式,或者申请请人按照本行行政机关的要要求提交全部部补正申请材材料的,应当当受理行政许许可申请;(6)行政机关关受理或者不不予受理行政政许可申请,应应当出具加盖盖本行政机关关专用印章和和注明日期的的书面凭证4.审查(1)核实义务务(第34条)根据法定条件和和程序,需要要对申请材料料的实质内容容进行核实的的,行政机关关应当指派两两名以上工作作人员进行核核查。(2)报送义务务(第35条)依法应当先经经下级行政机机关审查后报报上级行政机机关决定的行行政许可,下下级行政机关关应当在法
23、定定期限内将初初步审查意见见和全部申请请材料直接报报送上级行政政机关。上级行政机关关不得要求申申请人重复提提供申请材料料。(3)告知义务务(第36条)行政机关对行政政许可申请进进行审查时,发发现行政许可可事项直接关关系他人重大大利益的,应应当告知该利利害关系人。申申请人、利害害关系人有权权进行陈述和和申辩。行政政机关应当听听取申请人、利利害关系人的的意见。5.决定(1)决定时限限(第34、42、43条)当场决定申请人提交的申申请材料齐全全、符合法定定形式,行政政机关能够当当场作出决定定的,应当当当场作出书面面的行政许可可决定。不能当场决定定的表2-3决定时限延长时限延长的批准一个主体实施的的受
24、理之日起200日内10日本机关负责人多个主体实施的的(1)总时限:受理之日起起45日内(2)下级机关关:受理之起起20日内15日本级政府负责人人(2)决定形式式不论是准予行行政许可,还还是不准予行行政许可,均均应以书面形形式作出。准予行政许可可,一般颁发发行政许可证证件;也可以以体现为在检检验、检测、检检疫合格的设设备、设施、产产品、物品上上加贴标签或或者加盖检验验、检测、检检疫印章的形形式作出。行政机关作出出的准予行政政许可决定,应应当予以公开开,公众有权权查阅。【例题1单选选题】行政政许可法第第12条所列事事项,尚未制制定法律、行行政法规和地地方性法规的的,因行政管管理的需要,确确需立即实
25、施施行政许可的的,( )可以设设定临时性的的行政许可。(2008年)A.最高人民法法院司法解释释B.国务院部门门规章C.省、自治区区、直辖市人人民政府规章章D.县级以上人人民政府决定定【答案】C【解析】尚未制制定法律、行行政法规和地地方性法规的的,因行政管管理的需要,确确需立即实施施行政许可的的,“省、自治区区、直辖市人人民政府规章章”可以设定临临时性的行政政许可。【例题2单选选题】甲企业业是20122年6月1日新成立的商商贸企业,66月2日其向主管税税务机关提出出“发票领购资资格审核”申请。根据据行政许可法法律制度的规规定,主管税税务机关的下下列做法中,符符合规定的是是( )。A.不予理会B
26、.当场作出受受理决定C.先收下申请请书及相关材材料,5日内作出不不予受理决定定D.即时告知甲甲企业不受理理【答案】D【解析】(1)发发票领购资格格审核已经不不再作为税务务行政许可事事项,纳税人人办理了税务务登记后,即即具有领购普普通发票的资资格,不需要要办理行政审审批事项;(2)申请事项依法不需要取得行政许可的,行政机关应当即时告知申请人不受理。专题三 行政政处罚一、行政处罚的的种类(一)学理分类类根据当事人被剥剥夺或限制的的权利在类型型上的不同,可可以划分为人人身自由罚、行行为罚、财产产罚和训诫(声声誉)罚。(二)法定分类类(行政处罚法法 第8 条)1.警告;2.罚款;3.没收违法所所得、没
27、收非非法财物;4.责令停产停停业;5.暂扣或者吊吊销许可证、暂暂扣或者吊销销执照;6.行政拘留;7.法律、行政政法规规定的的其他行政处处罚。(三)税务行政政处罚的种类类(4种)罚款、没收违法法所得、停止止出口退税权权、吊销税务务行政许可证证件。二、行政处罚的的设定(第99-13条)(一)行政处罚罚的创设1.法律:各种种行政处罚;2.行政法规:除限制人身身自由的处罚罚外的其他类类型行政处罚罚;3.地方性法规规除限制人身自由由的处罚、吊吊销企业营业业执照的处罚罚外的其他 行政处罚法法 规定的行政政处罚;4.行政规章:警告、一定定数额的罚款款【解释】部门规规章的罚款限限额应当由国国务院规定,地地方政
28、府规章章的罚款限额额应当由其所所在的省级人人大常委会决决定。(二)行政处罚罚的具体化行政法规、地方方性法规、行行政规章都可可以对上位法法已经创设的的处罚事项作作出具体规定定;但必须遵遵循上位法优优先原则,应应当在上位法法规定给予的的行政处罚行行为、种类和和幅度的范围围内进行规定定。三、行政处罚的的实施(一)实施主体体(第15-19条)1.行政机关(1)行政处罚罚一般由具有有行政处罚权权的行政机关关在法定职权权范围内实施施。(2)集中行使使处罚权(综综合执法机关关实施)国务院或者经国国务院授权的的省级人民政政府可以决定定一个行政机机关行使有关关行政机关的的行政处罚权权,但限制人人身自由的行行政处
29、罚权只只能由公安机机关行使。【资料】北京市市城市管理综综合执法局根根据国务院和和市政府关于于相对集中处处罚权的决定定,本市城管管执法机关行行使法律、法法规、规章规规定的以下113个方面的的处罚权:市市容环境卫生生管理、市政政管理、公用用事业管理、城城市节水管理理方面的全部部处罚权,园园林绿化管理理、环境保护护管理、城市市河湖管理、施施工现场管理理、城市停车车管理、交通通运输管理方方面的有关处处罚权;工商商管理方面对对流动无照经经营行为的处处罚权;城市市规划管理方方面对违法建建设的有关处处罚权;旅游游管理方面对对无导游证从从事导游活动动行为的处罚罚权。2.授权实施法律、法规授权权的具有管理理公共
30、事务职职能的组织可可以在法定授授权范围内实实施行政处罚罚。3.委托实施(1)委托对象象:符合“规定条件”的组织依法成立的管管理公共事务务的事业组织织;具有熟悉有关关法律、法规规、规章和业业务的工作人人员;对违法行为需需要进行技术术检查或者技技术鉴定的,应应当有条件组组织进行相应应的技术检查查或者技术鉴鉴定。(2)委托范围围、对委托机机关及对受托托人的基本要要求同行政许可法法。(二)行政处罚罚的管辖(第第2022条)1.行政处罚由由违法行为发发生地的县级级以上地方人人民政府具有有行政处罚权权的行政机关关管辖;法律律、行政法规规另有规定的的除外。2.对管辖发生生争议的,报报请共同的上上一级行政机机
31、关指定管辖辖。3.违法行为构构成犯罪的,行行政机关必须须将案件移送送司法机关,依依法追究刑事事责任。(三)行政处罚罚实施的规则则(第2327条、第29条)1.先告诫规则则行政机关实施行行政处罚时,应应当责令当事事人改正或者者限期改正违违法行为。2.一事不二罚罚(款)规则则对当事人的同一一个违法行为为,不得给予予两次以上罚罚款的行政处处罚。3.不处罚规则则(1)无责任能能力者不处罚罚不满14周岁岁的人有违法法行为的,不不予行政处罚罚,责令监护护人加以管教教;精神病人在不不能辨认或者者不能控制自自己行为时有有违法行为的的,不予行政政处罚,但应应当责令其监监护人严加看看管和治疗。(2)情节轻微微者不
32、处罚违法行为轻微并并及时纠正,没没有造成危害害后果的,不不予行政处罚罚。(3)过时未罚罚者不处罚违法行为在22年内未被发现现的,不再给给予行政处罚罚;法律另有有规定的除外外。2年的期限,从从违法行为发发生之日起计计算;违法行行为有连续或或者继续状态态的,从行为为终了之日起起计算。4.不重(zhhng)罚规则则(1)未成年人人不重罚已满14周岁不不满18周岁的人人有违法行为为的,从轻或或者减轻行政政处罚。(2)悔改者不不重罚当事人主动消除除或者减轻违违法行为危害害后果的,应应当依法从轻轻或者减轻处处罚。(3)胁从者不不重罚当事人受他人胁胁迫有违法行行为的,应当当依法从轻或或者减轻处罚罚。(4)立
33、功者不不重罚当事人配合行政政机关查处违违法行为有立立功表现的,应应当依法从轻轻或者减轻处处罚。(四)行政处罚罚实施的一般般程序1.调查、检查查(第31、32、37条)(1)执法人员员人数行政机关在调查查或者进行检检查时,执法法人员不得少少于2人,并应当当向当事人或或者有关人员员出示证件。(2)告知义务务行政机关在作出出行政处罚决决定之前,应应当告知当事事人作出行政政处罚决定的的事实、理由由及依据,并并告知当事人人依法享有的的权利。(3)听取意见见当事人有权进行行陈述和申辩辩。行政机关关必须充分听听取当事人的的意见,对当当事人提出的的事实、理由由和证据,应应当进行复核核;当事人提提出的事实、理理
34、由或者证据据成立的,行行政机关应当当采纳。(4)保存证据据在证据可能灭失失或者以后难难以取得的情情况下,经行行政机关负责责人批准 ,可以先行行登记保存,并并应在7日内及时作出出处理决定,在在此期间,当当事人或者有有关人员不得得销毁或者转转移证据。2.决定(第338条)调查终结,行政政机关负责人人应当对调查查结果进行审审查,根据不不同情况,分分别作出如下下决定:(1)确有应受受行政处罚的的违法行为的的,根据情节节轻重及具体体情况,作出出行政处罚决决定;(2)违法行为为轻微,依法法可以不予行行政处罚的,不不予行政处罚罚;(3)违法事实实不能成立的的,不得给予予行政处罚;(4)违法行为为已构成犯罪罪
35、的,移送司司法机关。3.送达行政处罚决定书书应当在宣告告后当场交付付当事人;当当事人不在场场的,行政机机关应当在77日内依照民民事诉讼法的的有关规定,将将行政处罚决决定书送达当当事人。四、行政处罚的的执行1.职权分离:决定者、收收缴者、所有有者(第466条)(1)作出罚款款决定的行政政机关应当与与收缴罚款的的机构分离;除依法可以以当场收缴的的罚款外,作作出行政处罚罚决定的行政政机关及其执执法人员不得得自行收缴罚罚款。(2)当事人应应当自收到行行政处罚决定定书之日起115日内,到到指定的银行行缴纳罚款;银行应当收收受罚款,并并将罚款直接接上缴国库。2.行政处罚的的强制执行(第第51条)当事人逾期
36、不履履行行政处罚罚决定的,作作出行政处罚罚决定的行政政机关可以采采取下列措施施:(1)到期不缴缴纳罚款的,每每日按罚款数数额的3%加处罚款款;(2)根据法律律规定,将查查封、扣押的的财物拍卖或或者将冻结的的存款划拨抵抵缴罚款;(3)申请人民民法院强制执执行。【例题1单选选题】在一次对某某市餐饮企业业的联合执法法检查中,卫卫生局发现甲甲小吃店的食食品卫生状况况存在严重问问题,作出了了责令其限期期改正,并处处罚款的决定定;工商局发发现该小吃店店没有依法办办理年检,作作出了责令其其限期改正,并并处罚款的决决定。下列有有关本案的说说法中,正确确的是( )。A.卫生局和工工商局的行为为不违反一事事不二罚
37、(款款)原则B.卫生局和工工商局的行为为违反一事不不二罚(款)原原则,应当由由先发现违法法行为的机关关作出罚款决决定C.卫生局和工工商局的行为为违反一事不不二罚(款)原原则,应当报报请共同上一一级行政机关关作出罚款决决定D.卫生局和工工商局的行为为违反一事不不二罚(款)原原则,应当由由卫生局和工工商局联名作作出罚款决定定【答案】A【解析】卫生局局和工商局的的行为并不违违反“一事不二罚罚(款)”原则,因为为甲小吃店实实际上存在两两个违法行为为(食品卫生生不合格、未未办理工商年年检),两个个行政机关的的罚款并非针针对同一违法法行为作出。【例题2多选选题】根据行政处罚法法的规定,下下列各项行政政处罚
38、中,地地方性法规有有权设定的有有( )。A.行政拘留 B.吊销企业营营业执照C.吊销许可证证 D.责令停产停停业E.没收违法所所得【答案】CDEE【解析】地方性性法规可以设设定除限制人人身自由、吊吊销企业营业业执照以外的的行政处罚。【例题3单选选题】某直辖市人人民政府根据据国务院的授授权,决定由由城建规划局局统一行使有有关行政机关关的行政处罚罚权。根据行行政处罚法律律制度的规定定,下列各项项中,不能由由城建规划局局统一行使的的是( )。A.环境保护局局的罚款权B.土地管理局局的没收权C.工商行政管管理局的吊销销营业执照权权D.公安局的拘拘留权【答案】D【解析】国务院院或者经国务务院授权的省省、
39、自治区、直直辖市人民政政府可以决定定一个行政机机关行使有关关的行政处罚罚权,但限制制人身自由的的行政处罚(行行政拘留)只只能由公安机机关行使。专题四 行政政强制一、行政强制概概述(行政强制法法第9、12条)表4-1行政强制措施的的种类行政强制执行的的方式(1)限制公民民人身自由(2)查封场所所、设施或者者财物(3)扣押财物物(4)冻结存款款、汇款(5)其他(1)加处罚款款或者滞纳金金(2)划拨存款款、汇款(3)拍卖或者者依法处理查查封、扣押的的场所、设施施或者财物(4)排除妨碍碍、恢复原状状(5)代履行(6)其他二、行政强制措措施(一)行政强制制措施的创设设(第10、11条)1.法律:各种种行
40、政强制措措施2.行政法规(1)尚未制定定法律,且属属于国务院行行政管理职权权事项;(2)有权设定定除限制人身身自由,冻结结存款、汇款款和法律规定定保留的事项项外的其他行行政强制措施施。3.地方性法规规(1)尚未制定定法律、行政政法规,且属属于地方性事事务;(2)仅有权设设定查封场所所、设施或者者财物,扣押押财物两项行行政强制措施施。【解释】规章(包包括部门规章章和地方政府府规章)无权权设定行政强强制措施。4.法律对行政政强制措施的的对象、条件件、种类作了了规定的,行行政法规、地地方性法规不不得作出扩大大规定。(二)行政强制制措施的实施施主体(第116、17、70条)1.行政机关实实施(1)行政
41、机关关履行行政管管理职责,依依照法律、法法规的规定,实实施行政强制制措施。(2)依据行行政处罚法的规定行使使相对集中行行政处罚权的的行政机关,可可以实施法律律、法规规定定的与行政处处罚权有关的的行政强制措措施。(3)行政强制制措施应当由由行政机关具具备资格的行行政执法人员员实施,其他他人员不得实实施。2.授权实施:适用有关行行政机关的规规定3.委托实施:绝对禁止(三)行政强制制措施的一般般程序(第118、19条)1.实施前须向向行政机关负负责人报告并并经批准;【解释】情况紧紧急,需要当当场实施行政政强制措施的的,行政执法法人员应当在在24小时内向行政政机关负责人人报告,并补补办批准手续续。行政
42、机关关负责人认为为不应当采取取行政强制措措施的,应当当立即解除。2.由两名以上上行政执法人人员实施;3.出示执法身身份证件;4.通知当事人人到场;5.当场告知当当事人采取行行政强制措施施的理由、依依据以及当事事人依法享有有的权利、救救济途径;6.听取当事人人的陈述和申申辩;7.制作现场笔笔录;8.现场笔录由由当事人和行行政执法人员员签名或者盖盖章,当事人人拒绝的,在在笔录中予以以注明。【解释】当事人人不到场的,邀邀请见证人到到场,由见证证人和行政执执法人员在现现场笔录上签签名或者盖章章。(四)限制公民民人身自由的的特殊规定(第第20条)1.当场告知或或者实施行政政强制措施后后立即通知当当事人家
43、属实施行政政强制措施的的行政机关、地地点和期限;2.在紧急情况况下当场实施施行政强制措措施的,在返返回行政机关关后,立即向行政机机关负责人报报告并补办批批准手续。3.及时解除(1)不得超过过法定期限。(2)目的已经经达到或者条条件已经消失失,应立即解解除。(五)查封、扣扣押(第22228条)1.对象查封、扣押的对对象限于涉案案场所、设施施或财物;下下列对象不得得查封、扣押押:(1)与违法行行为无关的场场所、设施或或者财物;(2)公民个人人及其所扶养养家属的生活活必需品;(3)已被其他他国家机关依依法查封的场场所、设施或或者财物。2.期限(1)查封、扣扣押的期限不不得超过300日;情况复复杂的,
44、经行行政机关负责责人批准,可可以延长,但但是延长期限限不得超过330日;法律律、行政法规规另有规定的的除外。(2)对物品需需要进行检测测、检验、检检疫或者技术术鉴定的,查查封、扣押的的期间不包括括检测、检验验、检疫或者者技术鉴定的的期间。3.费用负担(1)检测、检检验、检疫或或者技术鉴定定的费用由行行政机关承担担。(2)因查封、扣扣押发生的保保管费用由行行政机关承担担。4.后续处理(1)没收或销销毁:违法事事实清楚,依依法应没收或或销毁(2)解除查封封、扣押当事人没有违违法行为;查封、扣押的的场所、设施施或者财物与与违法行为无无关;行政机关对违违法行为已经经作出处理决决定,不再需需要查封、扣扣
45、押;查封、扣押期期限已经届满满。(六)冻结(第第2933条)1.实施主体冻结存款、汇款款应当由法律律规定的行政政机关实施,不不得委托给其其他行政机关关或者组织;其他任何行行政机关或者者组织不得冻冻结存款、汇汇款。2.对象(1)数额应当当与违法行为为涉及的金额额相当;(2)已被其他他国家机关依依法冻结的,不不得重复冻结结。3.期限(1)予以冻结结的期限金融机构接到行行政机关依法法作出的冻结结通知书后,应应当立即予以冻结结,不得拖延延,不得在冻冻结前向当事事人泄露信息息。(2)送达冻结结决定的期限限作出决定的行政政机关应当在在3日内向当事事人交付冻结结决定书。(3)实施冻结结的期限冻结存款、汇款款
46、的时间不得得超过30日;情况况复杂的,经经行政机关负负责人批准,可以延延长,但是延延长期限不得得超过30日;法律律另有规定的的除外。4.后续处理(1)划拨对违法事实清楚楚,且被冻结结款项依法应应当收缴的,予予以划拨。(2)及时解除除冻结当事人没有违违法行为;冻结的存款、汇汇款与违法行行为无关;行政机关对违违法行为已经经作出处理决决定,不再需需要冻结;冻结期限已经经届满。【解释】行政机机关逾期未作作出处理决定定或者解除冻冻结决定的,金金融机构应当当自冻结期满满之日起解除除冻结。三、行政机关强强制执行(一)行政强制制执行的创设设和实施主体体(第13条)1.行政强制执执行由法律设定。2.法律没有规规
47、定行政机关关强制执行的的,作出行政政决定的行政政机关应当申申请人民法院院强制执行。(二)行政强制制执行的一般般程序(第33438条)1.启动行政机关依法作作出行政决定定后,当事人人在行政机关关决定的期限限内不履行义义务。2.催告行政机关作出强强制执行决定定前,应当事事先催告当事事人履行义务务。3.陈述申辩当事人收到催告告书后有权进进行陈述和申申辩;行政机机关应当充分分听取当事人人的意见,对对当事人提出出的事实、理理由和证据,应应当进行记录录、复核;当当事人提出的的事实、理由由或者证据成成立的,行政政机关应当采采纳。4.决定强制执执行(1)经催告,当当事人逾期仍仍不履行行政政决定,且无无正当理由
48、的的,行政机关关可以作出强强制执行决定定。(2)在催告期期间,对有证证据证明有转转移或者隐匿匿财物迹象的的,行政机关关可以作出立立即强制执行行决定。(三)比例原则则(第4244条)【解释】行政法法上的比例原原则,是指强强制行政行为为的手段应与与其性质相匹匹配,尽可能能采取成本低低、损害小的的手段实现行行政管理目的的。1.执行协议制制度(1)实施行政政强制执行,行行政机关可以以在不损害公公共利益和他他人合法权益益的情况下,与与当事人达成成执行协议。(2)执行协议议可以约定分分阶段履行。(3)当事人采采取补救措施施的,可以减减免加处的罚罚款或者滞纳纳金。(4)执行协议议应当履行;当事人不履履行执行
49、协议议的,行政机机关应当恢复复强制执行。2.执行时间行政机关不得在在夜间或者法法定节假日实实施行政强制制执行;但是是,情况紧急急的除外。3.执行手段行政机关不得对对居民生活采采取停止供水水、供电、供供热、供燃气气等方式迫使使当事人履行行相关行政决决定。4.执行标的对违法的建筑物物、构筑物、设设施等需要强强制拆除的,应应当由行政机机关予以公告告,限期当事事人自行拆除除;当事人在在法定期限内内不申请行政政复议或者提提起行政诉讼讼,又不拆除除的,行政机机关可以依法法强制拆除。(四)金钱给付付义务的执行行(第4549条)1.加处罚款和和滞纳金(1)行政机关关依法作出金金钱给付义务务的行政决定定,当事人
50、逾逾期不履行的的,行政机关关可以依法加加处罚款或者者滞纳金。(2)加处罚款款或者滞纳金金的标准应当当告知当事人人。(3)加处罚款款或者滞纳金金的数额不得得超出金钱给给付义务的数数额。2.转入直接强强制执行(1)行政机关关依法实施加加处罚款或者者滞纳金超过过30日,经催告当当事人仍不履履行的,具有有行政强制执执行权的行政政机关可以强强制执行。(2)没有行政政强制执行权权的行政机关关应当申请人人民法院强制制执行;但是是,当事人在在法定期限内内不申请行政政复议或者提提起行政诉讼讼,经催告仍仍不履行的,在在实施行政管管理过程中已已经采取查封封、扣押措施施的行政机关关,可以将查查封、扣押的的财物依法拍拍
51、卖抵缴罚款款。(3)划拨存款款、汇款应当当由法律规定的行行政机关决定定,并书面通通知金融机构构。金融机构构接到行政机机关依法作出出划拨存款、汇汇款的决定后后,应当立即即划拨。(五)代履行(第第5052条)1.适用条件行政机关依法作作出要求当事事人履行排除除妨碍、恢复复原状等义务务的行政决定定,当事人逾逾期不履行,经经催告仍不履履行,其后果果已经或者将将危害交通安安全、造成环环境污染或者者破坏自然资资源的,行政政机关可以代代履行,或者者委托没有利利害关系的第第三人代履行行。2.适用程序(1)代履行前前送达决定书;(2)代履行33日前,催告当事人履履行,当事人人履行的,停停止代履行;(3)代履行时
52、时,作出决定定的行政机关关应当派员到到场监督;(4)代履行完完毕,行政机机关到场监督督的工作人员员、代履行人人和当事人或或者见证人应应当在执行文文书上签名或或者盖章。3.立即实施代代履行需要立即清除道道路、河道、航航道或者公共共场所的遗洒洒物、障碍物物或者污染物物,当事人不不能清除的,行行政机关可以以决定立即实实施代履行;当事人不在在场的,行政政机关应当在在事后立即通通知当事人,并并依法作出处处理。4.费用代履行的费用按按照成本合理理确定,由当当事人承担;但是,法律律另有规定的的除外。四、法院的非诉诉执行(第553、54条)1.当事人在法法定期限内不不申请行政复复议或者提起起行政诉讼,又又不履
53、行行政政决定的,没没有行政强制制执行权的行行政机关可以以自期限届满满之日起3个月内,依照照本章规定申申请人民法院院强制执行。2.行政机关申申请人民法院院强制执行前前,应当催告告当事人履行行义务。3.催告书送达达10日后当事事人仍未履行行义务的,行行政机关可以以向所在地有有管辖权的人人民法院申请请强制执行;执行对象是是不动产的,向向不动产所在在地有管辖权权的人民法院院申请强制执执行。【例题1多选选题】甲市国税局局稽查局接到到群众举报后后对A公司进行了了检查,发现现A公司存在严严重的偷税行行为,现场查查封其办公场场地、扣押了了相关财务资资料和库存产产品。后甲市市国税局稽查查局对A公司下达行政处罚决
54、决定书,对其罚款款800000元;A公司逾期未未缴纳罚款,甲甲市国税局稽稽查局依法对对其加处罚款款;A公司仍拒不不缴纳罚款及及加处罚款,甲甲市国税局稽稽查局依法将将扣押的产品品拍卖。根据据行政强制法法律制度的规规定,下列各各项属于行政政强制措施的的有( )。A.查封其办公公场地B.扣押其相关关财务资料和和库存产品C.罚款800000元D.加处罚款E.将扣押的产产品拍卖【答案】AB【解析】(1)选选项C属于行政处处罚;(2)选项DE属于行政政强制执行方方式。【例题2多选选题】根据行政强强制法律制度度的规定,下下列关于查封封、扣押的表表述错误的有有( )。A.与违法行为为人有关的一一切场所、设设施
55、或者财物物,行政机关关均有权查封封、扣押B.不得查封、扣扣押公民个人人及其所扶养养家属的生活活必需品C.不得查封企企业的维持基基本生产经营营必须的机器器设备D.当事人的场场所、设施或或者财物已被被其他国家机机关依法查封封的,不得重重复查封E.违法行为人人委托第三方方保管的财物物不得查封、扣扣押【答案】ACEE【解析】(1)选选项A:“与违法行为为人有关”不一定“与违法行为为有关”;(2)选项CE:不存在在该禁止性规规定。【例题3单选选题】甲税务机关关查实乙企业业有偷税行为为,依法作出出税务处理决决定,责令乙乙企业补缴税税款并加收滞滞纳金;甲税税务机关依法法实施加收滞滞纳金超过( ),经经催告乙
56、企业业仍不履行的的,甲税务行行关可以依法法强制执行。A.15日B.30日C.45日D.60日【答案】B【解析】(1)行行政机关依法法实施加处罚罚款或者滞纳纳金超过300日,经催告告当事人仍不不履行的,具具有行政强制制执行权的行行政机关可以以强制执行;没有行政强强制执行权的的行政机关应应当申请人民民法院强制执执行。(2)根据税收征收管管理法的规定,税税务机关对逾逾期税款和滞滞纳金享有强强制执行权。专题五 行政政复议一、行政复议受受案范围(行政复议法法第68条)(一)可以申请请行政复议1.对行政机关关作出的警告告、罚款、没没收违法所得得、没收非法法财物、责令令停产停业、暂暂扣或者吊销销许可证、暂暂
57、扣或者吊销销执照、行政政拘留等行政政处罚决定不不服的;2.对行政机关关作出的限制制人身自由或或者查封、扣扣押、冻结财财产等行政强强制措施决定定不服的;3.对行政机关关作出的有关关许可证、执执照、资质证证、资格证等等证书变更、中中止、撤销的的决定不服的的;4.对行政机关关作出的关于于确认土地、矿矿藏、水流、森森林、山岭、草草原、荒地、滩滩涂、海域等等自然资源的的所有权或者者使用权的决决定不服的;5.认为行政机机关侵犯合法法的经营自主主权的;6.认为行政机机关变更或者者废止农业承承包合同,侵侵犯其合法权权益的;7.认为行政机机关违法集资资、征收财物物、摊派费用用或者违法要要求履行其他他义务的;8.
58、认为符合法法定条件,申申请行政机关关颁发许可证证、执照、资资质证、资格格证等证书,或或者申请行政政机关审批、登登记有关事项项,行政机关关没有依法办办理的;9.申请行政机机关履行保护护人身权利、财财产权利、受受教育权利的的法定职责,行行政机关没有有依法履行的的;10.申请行政政机关依法发发放抚恤金、社社会保险金或或者最低生活活保障费,行行政机关没有有依法发放的的;11.认为行政政机关的其他他具体行政行行为侵犯其合合法权益的。(二)一并申请请复议(附带带审查)公民、法人或者者其他组织认认为行政机关关的具体行政政行为所依据据的下列规定定不合法,在在对具体行政政行为申请行行政复议时,可可以一并向行政复
59、复议机关提出出对该规定的的审查申请:1.国务院部门门的规定;2.县级以上地地方各级人民民政府及其工工作部门的规规定;3.乡、镇人民民政府的规定定。(三)不得申请请行政复议1.行政规章以以上(包含行行政规章)的的抽象行政行行为,不得直直接或附带地地申请复议。2.不服行政机机关作出的行行政处分或者者其他人事处处理决定的,依依照有关法律律、行政法规规的规定提出出申诉。3.不服行政机机关对民事纠纠纷作出的调调解或者其他他处理,依法法申请仲裁或或者向人民法法院提起诉讼讼。二、行政复议的的申请人与被被申请人(一)申请人(第第10条)1.依法申请行行政复议的公公民、法人或或者其他组织织是申请人。【解释】申请
60、人人是与被申请请具体行政行行为有法律上上直接利害关关系的公民、法法人或其他组组织。2.有权申请行行政复议的公公民死亡的,其其近亲属可以以申请行政复复议。3.有权申请行行政复议的公公民为无民事事行为能力人人或者限制民民事行为能力力人的,其法法定代理人可可以代为申请请行政复议。4.有权申请行行政复议的法法人或者其他他组织终止的的,承受其权权利的法人或或者其他组织织可以申请行行政复议。(二)被申请人人(实施条例第1114条)1.行政复议的的被申请人为为其实施的具具体行政行为为被行政相对对人申请复议议的行政主体体。2.行政机关与与法律、法规规授权的组织织以共同的名名义作出具体体行政行为的的,行政机关关
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