XXXX自考采购合同大纲

1、自考采购法务与合同管理总复习合同概述合同的概念与特征合同的内容容与形式式合同的订立立与效力力合同的履行行合同的担保保合同的变更更与转让让合同权利义义务的终终止违约责任合同的法律律适用及及争议的的解决1.1合同同的概念念与特征征 1：合合同的概概念 合同是平等主主体的自自然人、法法人、其其它组织织之间，设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的意思思一致的的协议 2：合合同的特特征 合合同是平平等主体体的自然然人、法法人和其其它组织织之间，所所实施的的协议。 合合同是两两个或两两个以上上当事人人意思表表示一致致的民事事法律行行为，一一个当事事人不可可能形成成合同。 合合同是以以设立、变变更、终

2、终止民事事权利义义务关系系为目的的的民事事法律行行为。 3：合同的的分类（一）有名名合同与与无名合合同 11有名名合同： HYPERLINK /fagui2006/ 法律上已已命名的的合同，如如：买卖卖合同，借借款合同同，租赁赁合同，委委托合同同，运输输合同，建建设工程程合同。 22无名名合同，即即法律上上尚未确确定一定定名称的的合同。（二）单务务合同与与双务合合同 11如果果双方都都负有义义务，为为双务；如果仅仅有一方方负有义义务，为为单务。 22常见见的单务务合同有有：保证证合同、借借用合同同、赠与与合同、民民间借贷贷。（三）有偿偿合同与与无偿合合同 11划分分标准：是否支支付对价价。 2

3、2无偿偿合同包包括：保保证合同同、借用用、赠与与3可为有有偿也可可为无偿偿的合同同：民间间借贷、保保管合同同、委托托合同。对对于这类类合同，如如果当事事人没有有特另约约定的话话， 法律律推定为为无偿。（四）诺成成合同与与实践合合同1诺成合合同：指指经过要要约、承承诺阶段段，双方方意思表表示一致致就可成成立的合合同2实践合合同：指指除双方方当事人人意思表表示一致致以外，还还需要有有标的物物的交付付才能成成立的合合同，如如：动产产质押、定定金、借借用、保保管、民民间借贷贷。（五）要式式合同与与不要式式合同 11要式式合同：指法律律明确规规定必须须采用特特定形式式的合同同。不要式合同同：指法法律不要

4、要求采用用特定形形式的合合同，如如口头形形式，或或书面形形式（大大多数合合同均属属不要式式合同）1.2 合合同的内内容与形形式1：合同条条款：是是合同的的核心部部分，是是当事人人权利义义务的具具体表现现。（1）提示示性的合合同条款款：当事人的的名称或或姓名和和住所 标的（货货物，劳劳务，工工程项目目） 数量和和质量价款或酬酬金 履行的的期限，地地点和方方式 违约责责任 解决争争议的方方法（和和解，调调解，仲仲裁和诉诉讼方式式）（2）合同同的主要要条款：指合同同必须具具备的条条款，欠欠缺它，合合同就不不成立。由法律直直接规定定 由合同同类型和和性质决决定 同当事事人约定定产生（3）合同同的普通通

5、条款：又称默默示条款款法律未直直接规定定 当事人人未写入入合同中中 特意待待定条款款（4）合同同条款没没有约定定或约定定不明的的救济（可可以协议议补充，若若不能达达成补充充协议的的，按照照合同的的有关条条款或交交易习惯惯确认。如如仍不能能确定的的，依中中国合同同法的规规定，就就适用以以下规定定：） 质量要要求不明明确的，按按照国家家标准，行行业标准准履行 价款或或者报酬酬不明确确的，按按订立合合同履行行地的市市场价格格履行 履行地地点不明明确：1:支付付货币的的，在卖方所所在地履履行 2:交交付不动动产的，在在不动产产所在地地履行 33:交易易其它标标的的在在卖方所所在地履履行 履行期期限不明

6、明确的，债债务人可可以随时时履行，债债权人也也可以随随时要求求履行，但但应当给给对方必必要的准准备时间间 履行方方式不明明确的，按按照有利利于实现现合同目目的的方方式履行行 履行费费用的负负担不明明确的，由由卖方负负担。2：合同中中的权利利与义务务（1）合同同的权利利： 合同同权利是是请求权权 合同权权利是给给付受领领权 合同权权利是相相对权 合同债债权具有有平等性性 合同同权利具具有请求求权，执执行力，依依法自力力实现，处处分权能能和保持持力（2）合同同的义务务：给付义义务(主主给付义义务与从从给付义义务) 附随义义务：3：合同的的形式 根据对对合同的的订立形形式和程程序有无无法律上上的强制

7、制性要求求，分为为要式和和不要式式 口头形形式 书面形形式：合合同法规规定，书书面形式式指合同同书，信信件和数数据电文文（电报报，传真真，电子子邮件）等等4：格式条条款的特特征： 由一方方当事人人预先拟拟定 在订立立合同时时未与对对方协商商 格式条条款的要要约具有有广泛性性 格式条条款以书书面明示示为原则则 1.33 合同同的订立立与效力力1:合同的的订立：是当事事人为了了建立合合同关系系，通过过相互沟沟通，最最终达成成意思表表示一致致的过程。2:合同的的成立：它是一一种状态态，主要要标志就就是订约约方对合合同的主主要条款款达成一一致3:合同成成立的要要件: 必须存存在双方方或多方方合同当当事

8、人 必须对对合同主主要条款款达成意意思一致致 合同成成立必须须要经过过要约和和承诺这这两个阶阶段注意：中国国合同法法规定，依依法成立立的合同同，自合合同成立立时生效效。（区别）合合同的生生效要件件 行为为人具有有相应的的民事行行为能力力 意思表表示真实实 不违反反法律或或者社会会公共利利益。4：要约与与要约邀邀请概念念 中国合合同法规规定，要要约就是希望望与他人人订立合合同的意意思表示示。发出出要约的的人是要要约人，接接受要约约的人为为受邀约约人。 要约约是订立立合同必必经的阶阶段。 要约邀请请是希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示。如：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业

9、广告等为要约邀请。二者的区别别：（1）要约约邀请是是指一方方邀请对对方向自自己发出出要约，而而不是像像要约那那样由一一方向他他人发出出订立合合同的意意思表示示。（2）要约约邀请不不是一种种意思表表示，而而是一种种事实行行为。换换而言之之，邀请请是当事事人订立立合同的的预备行行为，在在发出要要约邀请请时，当当事人还还未进入入订约阶阶段（状状态）。（3）要约约邀请只只是引诱诱他人向向自己发发出要约约，在发发出邀请请后，要要约邀请请人撤回回其中邀邀请，只只要未给给善意相相对人造造成信赖赖利益的的损失，邀邀请人并并不承担担法律责责任。要约的构成成要件要约是有订订约能力力的特定定人作出出的意思思表示要约

10、的内容容必须确确定、完完整和具具体要约必须有有订立合合同的目目的，同同时要约约人愿意意受要约约的拘束束。要约必须向向特定的的人发出出要约必须送送达受要要约人 大陆法法系中 采取到到达主义义要约邀请的的特点：一方邀请对对方向自自己发出出要约，而而不是向向对方发发出订立立合同的的意思；是一种实际际行为，邀邀请对方方向自己己发出要要约；只是邀请对对方向自自己发出出要约，所所以不会会因相对对人的承承诺而产产生合同同，也不不会由此此要约邀邀请而约约束自己己，要约约邀请撤撤回后没没有给对对方造成成信赖利利益的损损失，一一般发出出要约邀邀请的人人不承担担法律责责任。扩展知识关于悬赏广广告的法法律性质质，法学

11、学界争论论很大，主主要有单单方法律律行为说说和要约约说两大大主张，合合同法对对此未予予规定。一一般认为为，悬赏赏广告是是单方法法律行为为。在拍卖过程程中，拍拍卖公告告是要约约邀请，拍拍卖（出出价）的的意思表表示是要要约，拍拍定是承承诺。在招标过程程中，招招标公告告是要约约邀请，投投标是要要约，定定标（决决标）是是承诺。要约可以撤撤回。撤回回要约的的通知应应当在要要约到达达受要约约人之前前或者与与要约同同时到达达受要约约人。要约可以撤撤销。撤销销要约的的通知应应当在受受要约人人发出承承诺通知知之前到到达受要要约人。要约失效：（一）拒拒绝要约约的通知知到达要要约人；（二）要要约人依依法撤销销要约；

12、（三）承承诺期限限届满，受受要约人人未作出出承诺；（四）受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更。要约不得撤撤销的情情形：（一）要要约人确确定了承承诺期限限或者以以其它形形式明示示要约不不可撤销销；（二）受要要约人有有理由认认为要约约是不可可撤销的的，并已已经为履履行合同同作了准准备工作作。承诺是指受受要约人人同意要要约的意意思表示示，同意意接受要要约的条条件并愿愿意和要要约人达达成合同同。承诺的法律律效力在在于承诺诺一经送送达要约约人就生生效，合合同便成成立。承诺的生效效要件 承承诺必须须由受要要约人向向要约人人作出 承承诺必须须是规定定的时间间内到达达要约人人 承承诺必须须是接受受要

13、约主主要内容容的意思思表示 承承诺必须须是明确确表明受受要约人人愿意和和要约人人订立合合同 承承诺作出出的方式式必须符符合要约约中的要要求。反要约就是是承诺对对要约进进行实质质性修改改，从而而构成一一项新的的要约。受要约人对对要约的的内容作作出实质质性变更更的，为为新要约约。有关关合同标标的、数数量、质质量、价价款或者者报酬、履履行期限限、履行行地点和和方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，是是对要约约内容的的实质性性变更。承诺可以撤撤回：撤撤回承诺诺的通知知应当在在承诺通通知到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人。承诺生效亦亦采到达达主义，同同于要约约。正因为采用

14、用到达主主义，所所以承诺诺只可撤撤回不可可撤销。这这是区别别于要约约的地方方。对价的概念念：所谓谓对价，是是指根据据协议已已经履行行或将要要履行义义务的当当事人由由此得到到某种利利益，或或者接受受义务履履行的当当事人为为此而遭遭受某种种损失的的事实要要素；它它是对履履行义务务当事人人一方的的某种回回报。对价的特征征：对价必须有有真实价价值，但但不需充充分等价价；不充充分的对对价可能能构成对对价不真真实或欺欺诈；过过去已经经完成的的对价不不成为对对价；对对价必须须合法；对价必必须由接接受许诺诺的当事事人作出出。合同的生效效合同的生效效是指已已经成立立的合同同，在当事事人之间间产生法法律效力力。合

15、同成立是是合同生生效的前前提 合同自自成立时时生效 当事人采用用合同书书面形式订立立合同的的，自双双方当事事人签字字或者盖盖章时合合同成立立。当事人采用用信件，数数据电文文等形式式订立合合同的，可可以在合合同成立立之前要要求签订订确认书书。签订订确认书书合同成成立。在我国，需需要由主主管机关关的批准准才能生生效的合合同不多多，主要要是中外外合资经经营企业业合同，中中外合作作经营企企业合同同、涉外外技术转转让合同同等。总结：合同同生效，合合同一定定成立；合同成成立，但但未必生生效。合同的生生效要件件行为人具有有相应的的民事行行为能力力 意思表示真真实不违反法律律或者社社会公共共利益。合同必须具具

16、备法律律所要求求的形式式010完完全无民民事行为为能力人人10166限制民民事行为为能力人人16188视为完完全民事事行为能能力人18以上 完全民民事行为为能力人人限制民事行行为能力力人和无无民事行行为能力力人在纯纯获法律律上的利利益而不不承担法法律义务务的合同同中，可可以作为为合同当当事人合同的效力力分类 按效力力分，合合同可分分为4种：无效合同同、可变变更可撤撤销合同同、有效合同同、效力力待定合合同。无效合同指指严重欠欠缺合同同生效要要件，不不发生合合同当事事人追求求的法律律后果，不不受法律律保护的的合同。无效合同的的特征1：违法性性，违反了了法律，行政法法规的强强制性规规定和社社会公共共

17、利益2：对无效效合同的的国家干干预3：不得履履行性4：无效合合同自始始无效，在在性质上上并不是是合同，而而只是一一个独立立的协议议合同无效的的原因1：欺诈一一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立合同，损损害国家家利益2：恶意串串通，损损害国家家、集体体或第三三者利益益3：以合法法形式掩掩盖非法法目的 4：损害社社会公共共利益5：违反法法律、行行政法规规的强行行性规定定其它也属无无效合同同的情况况：无行为能力力人订立立的合同同，但纯纯受利益益的合同同（如赠赠与合同同）例外外。法人违反合合同法 即企业业法人违违反国家家禁止经经营、限限制经营营、特许许经营的的，也是是无效。注意：如果果法人仅仅仅是超超过

18、其登登记的经经营范围围，合同同有效。合同的部分分无效：合同的的部分无无效不影影响其他他部分效效力的，其其他部分分仍然有有效可撤销合同同是指当当事人在在订立合合同时，因因意思表表示不真真实，法法律允许许撤销权权人通过过行使撤撤销权而而使已经经生效的的合同归归于无效效可撤销合同同的法律律特征 主主要是意意思表示示不真实实的合同同，但并并没有故故意违反反法律、行行政法规规的强制制性规定定及公序序良俗 必须须要由撤撤销权人人主动行行使撤销销权，请请求撤销销合同 可可撤销合合同在未未被撤销销以前仍仍然是有有效的 可撤销销合同在在中国民民法通则则中称为为可变更更、可撤撤销的合合同 即即撤销权权人有权权请求

19、予予以撤销销，也可可以不要要求撤销销，而仅仅要求变变更合同同的内容容。可撤销合同同发生的的原因：1：因重大大误解订订立的合合同；2：在订立立合同时时明显失公公平；3：因欺诈诈、胁迫迫而订立立的合同同；4：乘人之之危可撤销合同同的五种种情形:欺诈、胁胁迫、乘乘人之危危、重大大误解、显显失公平平。欺诈的四个个要件 一一方有欺欺诈故意意 实施了了欺诈行行为 因一方方的欺诈诈而使另另一方陷陷入了错错误认识识 由于错错误的认认识，而作出出了违反反其真实实意志的的意思表表示 胁迫的四四个要件件一方有胁胁迫故意意 实施了了胁迫行行为 由于一方方的胁迫迫而使对方方陷入恐恐惧 由于恐恐惧，而作出出了违反反其真意

20、意的意思思表示扩展理解相相关知识识重大误解是是一种非非故意行行为 是一种种过失重大误解构构成要件件是误解方方自身的的过失误解方方遭到较较大损失失欺诈是故意意行为重大误解与与显失公公平的关关系相同点：从结果果看，均均为显失失公平。区别：显显失公平平仅仅是是讲结果果不公平平；而重重大误解解不仅仅仅是结果果不公平平，而且且在理解解上双方方发生了了差错，重重大误解解发生往往往是受受害人自自己的原原因。撤销权主体：撤撤销权仅仅限于当当事人在重重大误解解、显失失公平的的场合，双双方都有有撤销权权。欺诈诈、胁迫迫、乘人人之危：受害人人享有撤撤销权。撤销权与变变更权的的关系当事人人请求变变更的，法法院不待待撤

21、销当事人人请求撤撤销的，法法院可以以酌情予予以变更更或撤销销撤销与无效效的关系系区别：法官可可主动主主张无效效，但不不能主动动撤销。联系：一旦旦被撤销销或主张张无效后后，均有有溯及力力效果果上，产产生返还还财产责责任不当得得利一方方有过错错，应赔赔偿对方方损失缔约过过失责任任效力待定合合同：合合同合法法，但欠欠缺某一一个生效效要件，需需补正已已生效的的合同。 具具体包括括三种情情况： 11限制制民事行行为能力力人订立立合同； 22狭义义的无权权代理人人订立的的合同；3无权处处分的合合同。效力待定合合同与无无效合同同及可撤撤销合同同不同之之于在于于，行为为人并没没有违法法违规及及社会公公共利益益

22、，也不不是意思思表示不不真实而而导致合合同撤销销，主要要是因为为有关当当事人缺缺乏缔约约能力、签签订合同同的资格格及处理理能力造造成的合同无效或或被撤销销的法律律后果1：返还财财产 2： 折价补补偿 3：赔偿损损失（在合同同有效的的情况下下 基于违违约责任任而言）“意外延迟迟的承诺诺”受要约约人由于于客观原原因，如如自然灾灾害等情情况不能能使承诺诺按期到到达（除除非要约约人在收收到承诺诺后及时时通知受受要约人人该承诺诺无效，否否则该承承诺依然然有效。）合同的履行行：合同规规定义务务的执行行，表现现为当事事人执行行合同义义务的行行为，当当合同义义务执行行完毕后后，合同同也就履履行完毕毕。合同履行

23、的的规则 履行行主体 债务人人和债权权人 对于当事事人合并并或分立立的履行行规定 分立后后的法人人或其它它组织有有连带债债权，承担连连带债务务 合并后后的法人人或其它它组织继继续行使使合同权权利 履行行标的 如果合合同对标标的的质质量没有有约定或或者约定定不明确确的，当当事人可可以补充充协议；协协议不成成的，按按照合同同的条款款和交易易习惯来来确定；如果仍仍然无法法确定的的，按照照国家标标准、行行业标准准履行；没有国国家标准准、行业业标准的的，按照照通常标标准或者者符合合合同目的的的特定定标准履履行。 履履行期限限 如果履履行期限限不明确确的，双双方当事事人可以以补充协协议；协协议不成成的，按

24、按照合同同的条款款和交易易习惯来来确定；如果仍仍然无法法确定的的，债务务人可以以随时履履行，债债权人也也可以随随时要求求履行，但但应当给给对方必必要的准准备时间间。 不按按履行期期限履行行有迟延履履行 提前履履行，它不一一定构成成不适当当履行 履履行方式式 如果合合同约定定不明确确的，双双方当事事人可以以协议补补充；协协议不成成的，按按有关条条款和交交易习惯惯确定； 仍然无无法确定定履行地地点的，给给付货币币的，在在接受货货币一方方所在地地履行；交付不不动产的的，在不不动产所所在地履履行；其其它标的的，在履履行义务务一方所所在地履履行。 履履行方式式 对标的的的履行行或是对对价款或或酬金的的履

25、行 如一方需需要变更更方式，要要取得另另一方的的同意，否否则就是是违约行行为。如如果约定定不明确确的，当当事人可可以补充充协议；协议不不成的，根根据合同同的有关关条款和和交易习习惯来确确定；仍仍然无法法确定的的，按有有利于实实现合同同目的方方式履行行。 履行费费用 如果合合同没有有约定履履行费用用或者约约定不明明确的，则则按照合合同的有有关条款款或者交交易习惯惯来确定定；如果果仍然无无法确定定的，则则由履行行义务一一方负担担。因债债权人变变更住所所或者其其它行为为而导致致履行费费用增加加时，增增加的费费用由债债权人承承担履行抗辩权权：是指指对抗请请求权或或否认对对方的权权利主张张的权利利。 1

26、1、同时时履行抗抗辩权：是指双双务合同同的当事事人一方方在他方方未为对对待给付付以前，有有权拒绝绝自己的的履行。构成要件： 同一双双务合同同互负对对待给付付义务 双方互互负债务务均已届届清偿期期 对方未未履行债债务 须对方方的对待待给付是是可能履履行的 （1）同时时履行抗抗辩权：是指当当事人在在同时履履行的情情况下，一一方在对对方履行行之前有有权拒绝绝其履行行要求。 （2）“同时履履行”有两种种情况：双方当当事人约约定同时时履行；约定不不明或没没有约定定，法律律推定为为同时履履行。 注注意：当当事人双双方均享享有同时时履行抗抗辩权，仅发生在同时履行的场合。先履行抗辩辩权：是是指当事事人互负负债

27、务有有先后履履行顺序序，先履履行一方方未履行行之前，后履行行方有权权拒绝其其履行请请求， 先履行行一方履履行不适适合债的的主旨，后后履行一一方有权权拒绝其其相应的的履行请请求。发生于有先先后顺序序的双务务合同中中，基本本上适用用于先履履行一方方违约的的场合构成要件： 双方当当事人互互负债务务 两个债债务须有有先后履履行顺序序，不管管该顺序序是当事事人约定定的，还还是法律律直接规规定的 先履行行一方未未履行或或其履行行不符合合债的本本旨 （1）权利利主体：后履行行的一方方当事人人 （2）与双双方违约约的关系系 33不安安抗辩权权：指当当事人一一方，应当先为为给付向向对方当当事人，但但是对方方当事

28、人人在合同同依法生生效后，其财产状况明显恶化，可能危其先给付一方债权的实现。先为给付一方则可以主张不安抗辩权，在对方未履行或担保前，可以拒绝履行自己的债务。构成要件件：须于缔缔约后，对对方财产产状况严严重恶化化; 对方财财产明显显恶化，难难以给付付中国合同法法：先给付付义务人人有确切切证据证证明，后后给付义义务人的的履行能能力明显显降低，有有不能给给付的现现实危险险的，则则有权中中止履行行。先给给付义务务人中止止履行后后，后给给付义务务人在合合理期限限内没有有恢复履履行能力力并且没没有提供供适当担担保，先先给付义义务人可可以解除除合同。注意：当事人没没有确切切证据而而中止履履行的，应应当承担担

29、违约责责任。只有先履履行一方方才享有有不安抗抗辩权。合同的担保保 担保是指指对某项项法律义义务的履履行所提提供的保保障。合合同的担担保则是是对合同同义务的的履行所所提供的的保障。 合同能产生债，即合同之债，合同的担保也是债的担保的一种。合同担保的的特征从属性 从从属于它它所担保保的合同同本身补充性 合合同的担担保一经经成立，就就在主合合同的基基础上增增加了担担保的义义务。保障性是指指合同担担保的功功能在于于保障主主合同债债务的履履行和主主合同债债权的实实现。合同担保的的种类：人保、物物保、金金钱保；法定担担保和约约定担保保；一般般担保和和特殊担担保；原原担保和和反担保保；担保合同为设立某种种担

30、保关关系而签签订的合合同即担担保合同同保证 它是是一种人人保 它是指保保证人担担保，即即当债权权人要求求债务人人就其履履行合同同债务提提供担保保时，由由债务人人向债权权人提供供保证人人，经债债权人接接受以后后，由保保证人与与债权人人通过保保证合同同约定，当当债务人人不履行行债务时时，由保保证人按按照保证证合同的的约定代代为履行行债务或或者承担担责任的的一种法法律行为为。保证的特征征从属性 相相对独立立性 补充性性保证合同 它是在在保证人人与债权权人之间间订立的的，约定定当主债债务人不不履行合合同债务务时由保保证人承承担保证证责任的的协议。保证合同的的特征保证合同是是单务合合同 保证证合同是是无

31、偿合合同 保证证合同是是诺成性性合同 它应以以书面形形式订立立 口头保保证不能能成立 保证证合同是是要式合合同 保证证合同是是附条件件的合同同 保证证合同是是从合同同总结：主合合同无效效 从合同同无效 但主合合同无效效是由保保证人造造成的，从从合同中中保证人人仍然要要承担责责任保证的方式式 一般保证（补补充责任任保证）保证人享有先诉抗辩权连带责任保保证 其责任任是相当当重的 当保证证合同中中对保证证方式是是连带责责任还是是补充责责任没有有约定或或约定不不明确的的，推定定为连带带责任保保证，以以加重保保证人的的责任， 有利于保护债权人。抵押抵押是指债债务人或或者第三三人将不转移移财产的的财产作作

32、为债权权的担保保，在债务务人不履履行时，债债权人有有权该财财产折价价或者以以拍卖、变变卖该财财产的价价款优先先受偿的的一种担担保方式式抵押的种类类不动产抵押押 房屋抵抵押动产抵押 交交通运输输工具的的抵押权利抵押 土土地使用用权的抵抵押质押：质押是指债债务人或或者第三三人将某某项动产产或权利利，转移给给债权人人占有，作作为债务务履行的的担保的的一种法法律行为为。质押的种类类动产质押权利质押权利质押的的特征权利质权须须为财产产权作为质押标标的的权权利须具具有可转转让性这些权利须须适合于于设置质质权中国担保法法所列举举的可以以质押的的权利是是：汇票票 支票 本票 债券 存款单单 仓单 提单； 依法

33、可可以转让让的股份份 股票；依法可可以转让让的商标标专用权权 专利权权 著作权权中的财财产权以以及依法法可以质质押的其其它权利利质押与抵押押的区别别抵押主要是是以不动动产为标标的物，当当然也包包括某些些动产抵押不转移移物的占占有，只只需以登登记为公公示方法法；质押押要转移移质物的的占有，以以交付为为公示方方法留置权所谓留置是是指债权权人依照照合同已已经占有有了债务务人的动动产，在在债务人人不按合合同约定定的期限限履行债债务时，债债权人有有权扣留留该动产产，经过过一定的的宽限期期（不少少于两个个月），其债权仍得不到实现的，债权人有权将该动产折价或者拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的一种法律行为。债

34、权人的上述权利即为留置权留置权是担担保物权权的一种种留置权的特特征它是法定权权利，不不是约定定权利它与原债权权之间具具有牵连连性 即留置置权的标标的物与与原债权权的标的的物是同同一物它的存在和和行使以以债权人人已经并并持续地地占有该该标的物物为前提提 它的法律效效力具有有双重性性 拒绝权权和优先先受偿权权债权不对抗抗物权 债权不不影响物物权的使使用留置权的成成立要件件：积极要件，即即留置权权的成立立所需要要具备的的法律事事实；消极要件，即即对留置置权的行行使和成成立产生生限制的的要件；定金的概念念：指合合同一方方当事人人以担保保其合同同债务之之履行为为目的而而向对方方预先支支付的一一笔金钱钱。

35、定金的法律律特征：惩罚性性；从属属性；实实践性；时效性性；担保保性；定金的种类类：立约约定金；解约定定金；成成约定金金；证约约定金；违约定定金定金的效力力：担保保上的效效力；预预先付款款的效力力；证约约的效力力。合同变更概概念：广广义：主体和和内容变变更；狭狭义是主主体不变变，只是是合同内内容发生生变化。合同变更的的特点 合合同变更更只能发发生在合合同有效效成立后后，但尚尚未完全全履行完完毕前，合合同变更更必须以以有效成成立的合合同为基基础 合合同变更更必须以以合同内内容（权权利和义义务）为为变更对对象 与合同同转让相相区别 合合同变更更是合同同非实质质性的变变更 合合同变更更必须依依法进行行

36、，才能能产生法法律效力力合同变更的的法定形形式法定变更：又称单单方变更更权，是是指合同同一方当当事人基基于法律律的直接接规定对对合同内内容进行行变更的的情况；裁判变更：是指因因一定法法定事由由的发生生，合同同的一方方当事人人向人民民法院或或者仲裁裁机械提提出申请请，而由由人民法法院或仲仲裁机构构对合同同内容作作出变更更的裁决决合同情情形；协议变更：也叫合合意变更更，是指指合同当当事人通通过协商商一致对对合同内内容进行行的变更更。合同变更的的效力合同变更原原则上仅仅向将来来发生效效力合同变更权权对已经经变更的的部分发发生法律律效力合同变更不不影响当当事人要要求赔偿偿的权利利合同转让即即合同主主体

37、的变变更，是是指合同同当事人人不改变变合同关关系的内内容，而而依法将将其合同同中的权权利义务务的全部部或部分分转让给给第三人人的情形形合同转让的的分类合同权利的的转让合同义务的的转让合同权利义义务的概概况转让让合同转让的的特征 合同同转让只只涉及合合同主体体的变更更，不涉涉及合同同内容的的变化 合同同转让将将导致原原合同关关系相对对消灭的的后果 合同同转让一一般必须须在合同同债权人人或债务务人与受受让人之之间达成成合意才才能实现现合同转让的的必备条条件：所转让的合合同必须须有效；合同的的债权务务必具有有可转让让性；合合同转让让必须经经受让人人的同意意；合同同转让必必须符合合法定的的程序要要求。

38、合同转让的的形式：合同权力的的转让；合同义义务的转转让；合合同权利利义务的的概括转转让合同转让的的效力合同权利的的转让的的效力 债权让让与的内内部效力力债权让让与的外外部效力力合同义务承承担的效效力合同权利义义务的概概况转让让的效力力合同终止概概念：合同终止是是合同权权利义务务终止的的简称，是是指由于于一定法法律事实实的发生生，使合合同关系系在客观观上不复复存在，合合同权利利和合同同义务归归于消灭灭的情形形。合同终止的的原因：债务已经经按照约约定履行行 合同解解除 债务相相互抵销销 债务人人依法将将标的物物提存债权人免免除债务务 债权债债务同归归于一人人 法律规规定或者者当事人人约定终终止的其

39、其他情形形合同解除的的概念：在合同同生效后，因因当事人人一方或或双方的的意思表表示，依依法使合合同权利利义务得得以消灭灭的行为为。合同解除的的特征：合同解除除必须以以已生效效的合同同为对象象 合同解解除必须须具备解解除的条条件 合同解除除必须有有当事人人的解除除行为 合同解解除发生生合同关关系消灭灭的法律律效果合同终止的的基他原原因：清清偿；提提存；混混同；抵抵销；免免除不当得利：没有过过错，却却意外地地得到了了一笔益益处。如如拾手机机属于不不当得利利内部效力不不对抗外外部效力力 协协议解除除 约定 约约定解除除合同解除 不不能实现现合同目目的双方方均可解解除 不可可抗力 法法定 免除损损害赔

40、偿偿责任 迟迟延履行行 合同目目的不能能实现 非非违约方方直接（一一般给催催告之后后解除） 及及时通知知免除损害赔赔偿责任任 证明明 非迟延延履行合同法规定定，当事事人一方方主张解解除合同同的，应应当通知知对方，合合同自通通知到达达对方时时解除。对对方有异异义可以以请求人人民法院院或者仲仲裁机构构确认解解除合同同效力。合同法规定定，合同同解除后后，尚未未履行的的终止履履行，已已经履行行的，根根据履行行情况和和合同性性质，当当事人可可以要求求恢复原原状、采采取其他他补救措措施，并并有权要要求赔偿偿损失。违约责任它又称违反反合同的的责任，是是指合同同当事人人不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务

41、不符合合约定，所应承承担的民民事责任任。中国合同法法采用严严格责任任的归责责原则：当事人人一方或或双方，只只要有违违反合同同义务，不不论其主主观上是是否有过过错，除除有免责责事由外外，都要要承担违违约责任任。 明示示 预期 默示示违约行为 不不履行 迟延延给付 实际际 迟延履履行 迟延延受领 瑕疵疵给付 瑕疵履履行 加加害给付付不完全履行行 部部分履行行1：违约责责任的免免责事由由：不可抗力条条款：指指不能预预见、不不能避免免并不能能克服的的客观情情况。 自然然原因：如地震震，水灾灾，台风风，虫灾灾，旱灾灾 社社会原因因：战争争， 社会动动乱，罢罢工 不可抗抗力构成成要件：具有不不能预见见性

42、具有不不能避免免与不能能克服 不可抗抗力属于于客观情情况（2）免责责条款：是指当当事人在在合同中中约定的的，限制制或免除除未来责责任的条条款。 免责责条款的的特征：免责条条款是合合同的组组成部分分； 是排除除或限制制未来的的违约责责任； 免责条条款提出出，必须须是明示示的，不不允许以以默示方方式作出出，也不不允许事事后推定定免责条款无无效情形形： 不具有有相应民民事行为为能力的的当事人人，所订立立的免责责条款； 免责条条款违反反法律和和社会公公共利益益； 由于欺欺诈、胁胁迫、乘乘人之危危、重大大误解和和显示失失公平，所订立立的免责责条款； 由于恶恶意串通通损害国国家、集集体或者者第三人人利益及

43、及以合法法形式掩掩盖非法法目的所所订立的的免责条条款； 造成对对方人身身伤害和和因故意意或者重重大过失失造成对对方财产产损失的的免责条条款； 提供格格式条款款一方免免除其责责任、加加重对方方责任、排排除对方方主要权权利。2：承担违违约责任任的方式式： 继续履履行 违约补救救措施，如如承担修修理，更更换，重重任，退退货，减减少价款款 赔偿损损失 支付违违约金 人保保保证证 不动产产 抵押 动产 不不转移物物的占有有合同担保 权权利 物保 质押 动产 留置 权利 转移移物的占占有 金钱钱保 约定定损害赔赔偿金赔偿损失 惩惩罚性 法定定损害赔赔偿金 实实际损失失（直接接损失） 补补偿性 可得得利益损

44、损失（间间接损失失）合同法律适适用是指指在合同同的订立立、生效效、 履行、 变更、 转让、 终止、 违约责责任、 争议的的解决等等方面发发生的问问题，适适用什么么法。合同争议解解决的方方式：和解 调解 仲裁和和诉讼 和解 是最值值得提倡倡的争议议解决办办法 合同争议解解决的方方式 调解解 仲裁 比较随随意 实行一一裁终局局制度 诉讼 一般诉诉讼时效效为2年，特特殊时效效为1年，国国际货物物买卖合合同和技技术进出出口合同同的时效效为4年 最长诉诉讼时效效为200年 第二章 买买卖合同同1：买卖合合同概念念：平等等主体的的当事人人协商签签订的由由一方转转移标的的物的所所有权于于他方，他他方受领领该

45、标的的物并支支付 相应价价款的合合同。2：买卖合合同的法法律特征征：出卖人必必须将标标的物所所有权转转移给买买受人 买受人人必须支支付相应应货款给给出卖人人；买卖合同同是双务务、有偿偿合同 买卖合合同是诺诺成性合合同买卖合同同为不要要式合同同3：买卖合合同的条条款当事人的的名称和和住所 标的（标标的条款款是买卖卖合同的的主要条条款）数量和质质量 履行的的期限、地地点和方方式价款 违约责责任争议解决决条款（协协商解决决，仲裁裁裁决，还还是通过过诉讼解解决）4：卖人的的义务：交付标标的物，并并转移标标的物的的所有权权；瑕疵疵担保义义务、买受人的义义务：支支付价款款；受领领交付交付标的物物应符合合的

46、条件件：按照照约定的的数量、质质量履行行交付；交付有有关辅助助单证；按约定定时间、地地点、方方式交付付标的物物；按约约定包装装方式交交付标的的物；履履行交付付所支出出的费用用标的物风险险承担的的一般原原则：一一是自合合同订立立时起，风风险转移移给买受受人；二二是原则则上规定定以合同同订立之之时为利利益和风风险转移移给取得得人的时时间，但但同时规规定，种种类物买买卖以标标的物脱脱离出卖卖人时风风险转移移；三是是规定以以标的物物交付时时间为风风险转移移时间。利益承受的的概念:利益承承受是指指标的物物于买卖卖合同订订立后所所生的孳孳息的归归属。招标投标买买卖它是一种需需遵循特特殊程序序的买卖卖招标

47、招标标是要约约邀请投标 投标标是要约约开标、验标标 验标是是验证标标书的效效力定标 定标标是承诺诺拍卖拍卖是指以以公开竞竞价的方方式，将将标的物物出卖给给出价最最高者的的买卖形形式。拍卖的种类类强制拍卖和和任意拍拍卖委托拍卖和和自己拍拍卖拍卖的程序序拍卖人发出出对标的的物进行行拍卖的的意思表表示竞买人作出出应买的的表示 竞买人人的应价价在性质质上为要要约，一一经作出出，不得得撤回拍卖人作出出买定的的表示 拍卖人人的买定定表示属属于承诺诺，买受受人为出出价最高高的竞买买人第三章 国国际货物物买卖合合同国际货物买买卖相关关制度国际货物买买卖是指指营业地地地处不不同国家家的当事事人之间间进行的的货物

48、购购入与售售出。国际货物买买卖制度度主要是是国际货货物买卖卖公约、国国际贸易易惯例和和各国的的国内法法。联合国国国际货物物销售合合同公约约简称称公约约公约适适用于营营业地分分处不同同缔约国国的当事事人之间间所订立立的货物物买卖（销销售）使使同。唯唯一标准准是当事事人营业业地必须须在不同同国家，至至于国籍籍如何，则则不予考考虑。公约排排除某些些货物的的买卖供私人或家家庭使用用的货物物销售以拍卖方式式进行的的销售依法律执行行令或其其它政府府令状而而进行的的销售公债、股票票、 投资证证券、 流通票票据或货货币的销销售船舶、 飞飞机、 气垫船船的销售售电力的销售售中国对公公约的的两项保保留：扩大适适用

49、的保保留对公约约的合同同形式规规定的保保留。国际贸易术术语解释释通则20000年国际际贸易术术语解释释通则简简称Inncottermms20000E 买方方负责运运输 卖卖方义务务渐变 EEXW 卖方义义务最轻轻FC 卖方负负责运输输 DDDP 买方义义务最轻轻（卖方方送货上上门）D 卖卖方义务务逐步加加重 CIIF CCIP 卖方负负责投保保（保险险）FOB CCIF CFRR的异同同 FOB Frree on Boaard FOOB+装装运港 CIF CCostt, IInsuurannce andd Frreigght CIFF+目的的港 CFR Coost andd Frreigght

50、 CFRR目的的港相同点： (1)交货地地点都是是在装运运港。 (2)风险转转移都是是在装运运港船舷舷。 (3)运输方方式都是是适于海海运或内内河航运运。 (4)进、出出口清关关手续都都是由买买方、卖卖方各自自办理。 (5)按这些些术语成成交的合合同均属属于装运运合同。 不不同点：主要表现在在买卖双双方承担担的责任任及费用用不同。FOB术语由买方负责租船订舱和支付运费；CFR和CIF术语由卖方负责租船订舱和支付运费，CIF术语卖方还应负责办理货运保险和支付保险费。由此三种术语的价格构成也不同，CIF术语的价格最高，CFR术语次之，FOB最低。货物的风险险与所有有权转移移公约处处理风险险转移问问

51、题的原原则 以交货时间间确定风风险分担担的原则则过失划分原原则国际惯例优优先原则则是指在在国际货货物买卖卖合同中中加大过错方方的风险险责任承承担划拨是风险险发生转转移的前前提条件件公约对对货物风风险转移移的规定定 未采用用贸易术术语的风风险判定定涉及运输的的交货 货交承承运人在运输途中中销售时时货物风风险的转转移其它情况下下的风险险转移货物的所有有权转移移 所有权权和风险险相分离离货物的所有有权转移移的五种种规定 特定化后后的货物物在交货货时所有有权发生生转移 合同订立立时所有有权发生生转移以双方当事事人的约约定决定定所有权权转移订立物权合合同转移移货物所所有权交货时所有有权转移移贸易术语：E

52、组(EXXW,全全称Exx Woorkss,意思思是工厂厂交货（指指定地点点）此贸贸易术语语特点为为：卖方方承担义义务最小小的贸易易术语，卖卖方只要要将货物物约定地地点交给给买方处处理即可可，买方方必须承承担在卖卖方所在在地受领领货物全全部费用用、风险险；出口口方在自自己的工工厂交货货；进口口方负责责运输与与保险；风险在在工厂交交货时由由出口方方转给进进口方。F组(FCCA、FFAS、FFOB),FAAS和FFOB适适用于海海上或内内河运输输;FCCA适用用于任何何方式的的运输。其其共同特特征为：一，由由买方负负责运输输。二，FF组的术术语均为为装运合合同，即即卖方在在货物装装运地或或启运地地

53、或出口口地完成成其在销销售合同同中的交交货义务务。FCA是FFreee Caarriier的的英文缩缩写，意意思是货货交承运运人（指指定地点点），主主要特点点：卖方方在货交交承运人人时即视视为完成成交货；在卖方方货交承承运人时时货物的的风险由由卖方转转移给买买方；买买方负责责办理货货物的运运输与保保险。FAS是FFreee否Allongg-Siide Shiip，意意思是船船边交货货（指定定装运港港），主主要特点点：卖方方办理出出口清关关手续；卖方在在指定的的装运港港将货物物交至买买方指定定的船边边，即履履行其交交货义务务；货物物风险的的转移以以买方指指定地点点作界限限。FOB是FFreee

54、onn Booardd，船上上交货（指指定装运运港）。含含义：卖卖方在合合同约定定的装运运港负责责将货物物装到买买方指定定的船上上，并承承担货物物超过船船舷前的的一切风风险和费费用，特特点：卖卖方在装装运港交交货；卖卖方负责责把货物物交到船船上并承承担有关关费用；货物风风险的从从超过船船舷时转转移给买买方；买买方负责责货物的的运输与与保险。FOB买卖卖双方主主要义务务：卖方：提供供规定的的货物；必须承承担风险险和费用用，取得得任何出出口许可可证或其其他官方方许可，并并在需要要办理海海关手续续时办理理一切出出口海关关手续；必须在在约定的的日期或或期限内内，在指指定港按按该港习习惯方式式，将货货物

55、交至至买方指指定船上上；必须须承担货货物灭失失或损坏坏的一切切风险，直直至货物物在指定定装运港港越过船船舷为止止。买方：支付付货款；承担风风险和费费用，取取得任何何进口许许可证或或其他官官方许可可，并在在需要时时办理一一切进口口海关手手续；买买方自付付费用订订立从指指定的装装运港运运输货物物的合同同；承担担货物越越过船舷舷之后灭灭失或损损坏的一一切风险险。C组(CFFR CCIF CFTT CIIP)四四个术语语组成，CCFR和和CIFF适用于于海上或或内河运运输；CCPT和和CIPP适用于于任何方方式运输输。C组组共同特特征是：均为装装运合同同，即卖卖方均在在货物的的装运地地或启运运地或出出

56、口地完完成交货货义务；风险在在货物装装运时由由出口方方转给进进口方；卖方负负责运输输，订立立运输合合同和负负责运费费。CFR是CCostt annd FFreiightt，意思思是成本本加运费费，主要要特点：货物价价格构成成货物成成本加运运费；卖卖方在装装运港交交货；卖卖方负责责运输，订订立运办办理合同同和负担担运费；货物风风险的从从超过船船舷时转转移给买买方。CIF是CCostt Innsurrancce aand Feiightt，成本本、保险险费加运运费，含含义：卖卖方负责责租船订订舱，将将货物运运到指定定港，办办理保险险手续，支支付运货货和保险险费，凭凭单收到到货物。特特点：货货物价格

57、格构成成成本加运运费再加加保险费费；卖方方在装运运港交货货；风险险从越过过船舷时时转移给给买方；负责运运输与保保险，订订立运输输合同和和保险合合同，交交负责担担运费与与保险费费。CIF买卖卖双方承承担责任任：卖方：提供供货物及及货物证证明；自自费租船船或订舱舱位；以以正常海海运方法法，通常常航线将将所提供供货物运运到目的的港；自自费并自自负风险险，取得得出口许许可证或或出口国国政府签签发的有有关货物物出口的的其他证证件；按按规定日日期和期期限，将将货物装装船并及及时通知知买方；按规定定办理保保险，并并支付保保险费；承担装装运前的的一切风风险；及及时提交交相关单单据；按按照买方方请求支支付费用用

58、，向买买方提供供要求卖卖方协助助取得单单证。买方：接受受卖方提提交的规规定单证证，按规规定支付付价款；承担越越船舷后后的风险险和费用用；如买买方未及及时把装装船时间间或目的的通知卖卖方，因因此而引引起的费费用和风风险由买买方承担担；支付付取得单单证的一一切费用用；自费费并自负负风险取取得进口口许口证证及其他他所需的的许可证证件。CPT是CCarrriagge PPaidd Too。意思思是运费费付至（指指定目的的地），指指卖方除除交货外外，还须须支付货货到目的的地的运运费；CIP是CCarrriagge,IInsuursaancee Pssid To意意思运费费和保险险费付至至（指定定目的地地

59、），除除负有CCPT的的义务外外，还需需承担风风险并支支付保险险费。D组（由DDAF DEES DEQQ DDDU DDDP五个个贸易术术语组成成）DEES的DDEQ用用于上海海或内河河运输；DAFF用于陆陆地交界界交货的的各种运运输方式式；DDDU和DDDP可可用于任任何方式式。其特特征是：属于到到货合同同，即卖卖方在目目的地履履行交货货义务，承承担全部部风险和和费用。DAF是DDeliiverred at Froontiier，意意思是边边境交货货。卖方方将货物物运至边边境上指指定地点点，将货货物置于于运输工工具上尚尚未卸下下时交付付给买方方，即履履行交货货义务。DES是DDeliiver

60、red Ex Shiip，意意思是港港船上交交货。卖卖方在指指定的目目的船上上交付给给买方，不不办理清清关手续续，即履履行交货货义务。卖卖方承担担交付前前货物一一切风险险和费用用。DEQ是DDeliiverred 到Exx Quuay 意思是是港码头头交货。卖卖方在所所指定的的目的港港码头将将货物交交付给买买方支配配，即完完成交货货义务。卖卖方承担担一切风风险和费费用。DDU是DDeliiverred Dutty UUnpaaid 意思是是未完税税交货。卖卖方在指指定地将将未卸下下的货物物交付给给买方，即即履行交交货义务务。卖方方承担运运至目的的地的一一切风险险和费用用。但不不办理进进口手续续