商法复习资料最终

1、 .个人有限责任公司以及国有独资公司的特征所谓一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。特征：1、设立的高门槛与设立限制。2、设立程序和股东运作的特别规定。3、举证责任的倒置。国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。特征：（1）投资主体的唯一性（2）资产的国有性（3）作为有限责任公司的特殊形态国有独资公司本质上是有限责任公司，具有和有限责任公司相同的法律属性。8.揭开公司面纱原则揭开公司面纱制度又称“公司人格否认”，指控制股东为逃避法律义务或责任而违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东有

2、限责任待遇、致使债权人利益严重受损时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直接向公司债权人履行法律义务、承担法律责任。公司法人资格否认制度以公司法人资格之存在为前提。如果某企业自始至终未取得法人资格或法人资格存在瑕疵，就谈不上公司人格之否认。公司人格否认制度与股东有限责任制度一张一合，共同构成了现代公司制度的核心内容。第三编企业破产法.破产原因我国破产法第2条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。.破产财产破产财产是破产程序开始时债务人享有所有权的财产以及财产请求权的财产性权利总和。1、破产申请受理时债务人所有的财产2、破产程序终结前

3、债务人取得的财产3、管理人行使撤销权而收回的财产4、管理人应当追回的财产.管理人破产管理人是指在破产程序进行过程中负责破产财产的管理、处分、业务经营以及破产方案拟定和执行的专门机构。我国破产管理人实行法院选任的方式。.破产费用破产费用是指法院受理破产申请后发生费用，破产法第四十一条规定破产费用包括：包括诉讼费用，管理、处理和分配债务人财产的费用，管理人的费用、报酬和聘用工作人员的费用等。.共益债务共益债务，又称财团债务或财团债权，是在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称。新破产法第42条规定：人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共同债务：1.因管理人或债务人请求对方当事

4、人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2.债务人财产受无因管理所产生的债务；3.因债务人不当得利所产生的债务；4.为债务人继续营业而产生的债务5管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务6.债务人财产致人损害所产生的债务。.管理人的职责（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理

5、人应当履行的其他职责。.债权人会议的议事规则（非明确答案）债权人会议有全体债权人共同组成，但是债权必须经过依法申报。虽然经申报后的债权人均有权参加债权人会议，但是并非所有的债权人都享有表决权。不享有表决权的情况主要有两种：1、债权尚未确定。2、担保债权人。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议、通过破产财产的分配方案事项不享有表决权。债权人会议召集与表决1、召集。第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召

6、开债权人会议，管理人应当提前十五日通知已知的债权人。2、表决。除法律另有规定外，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。.重整和解的联系与区别联系：都属于对债权债务的清理程序，均须经过法院的批准，而且都能够避免债务人破产清算的结果。区别：（1）和解只是通过和解协议避免企业破产清算的结果，而不是积极的促使企业复兴。而重整则是通过重整计划的实施实现对企业的拯救。（2）和解是债务人的权利，只有债务人才能提出，而重整则可以由债务人、债权人、公司股东、董事会等提出，申请人的范围较为广泛。（3）和解程序启动的原因是不能清偿到期债务或

7、债务超过，而重整程序则只需有不能清偿债务的可能时，即可提出。第四编证券法.证券上市证券上市是指发行人发行的有价证券，依据法定的条件和程序，在证券交易所集中竞价交易的行为。在证券交易所集中竞价交易的有价证券称为上市证券，发行该上市证券的公司称为上市公司。.保荐制度保荐制度指的是由保荐人（券商）对发行人发行证券进行推荐和辅导，并核实公司发行文件中所载资料是否真实、准确、完整，协助发行人建立严格的信息披露制度，承担风险防范责任,并在公司上市后的规定时间内继续协助发行人建立规范的法人治理结构，督促公司遵守上市规定，完成招股计划书中的承诺，同时对上市公司的信息披露负有连带责任。.持续信息公开信息公开亦称

8、信息披露，是指证券发行者及上市公司依法定的要求和方式，将与证券发行和证券交易有关的可能影响证券投资者投资判断的信息向社会公众公告，并向证券监督管理部门报告的一种制度。持续信息公开的内容包括1、上市公告书，2、中期报告，3、年度报告，4、临时报告。.上市公司上市公司是指所公开发行的股票经过国务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司是股份有限公司的一种，这种公司到证券交易所上市交易，除了必须经过批准外，还必须符合一定的条件。简答题.信息公开制度（一）信息公开的概念和意义信息公开亦称信息披露，是指证券发行者及上市公司依法定的要求和方式，将与证券发行和证券交易有

9、关的可能影响证券投资者投资判断的信息向社会公众公告，并向证券监督管理部门报告的一种制度。是公开、公平、公正原则的具体体现，证券监管体制的一项重要内容。（二）持续信息公开的内容1、上市公告书2、中期报告3、年度报告4、临时报告（三）持续信息公开的管理1、公开的文件不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。所载信息应保证真实、准确、完整、及时。2、公开文件的公告和置备。3、对持续信息公开的监督。.我国证券法禁止的交易行为我国证券法第5条规定，证券的发行、交易活动，必须遵守法律、行政法规；禁止欺诈、内幕交易和操纵证券市场的行为。（1）禁止内幕交易行为（2）禁止操纵证券市场行为（3）禁止编造、传播虚假信

10、息行为（4）禁止欺诈客户行为（5）其他禁止的交易行为第五编票据法名词.汇票汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。.出票出票是指出票人签发票据并将其交付给收款人的票据行为。”出票行为由作成票据和交付票据两项行为组成。.背书背书是指在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为，包括转让背书与非转让背书。.承兑承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任。.票据保证汇票保证是指票据债务人以外的第三人为担保特定票据债务人履行票据债务而在汇票上所为的附属票据行为。我国票据法第45条规定：

11、“汇票的债务可以由保证人承担保证责任。保证人由汇票债务人以外的他人担当。”.付款汇票的付款，是指汇票的承兑人或者付款人支付汇票金额，以消灭汇票关系的行为。付款行为不是票据行为，而是消灭汇票关系的行为。汇票付款的行为人必须是票据上记载的付款人或代理付款人，并且，付款人必须依票据上所载文义支付票据金额。.追索权汇票追索权，是指持票人到期被拒绝付款或被拒绝承兑或有其他法定原因无法行使权利时，在依法行使或保全了汇票权利后，向其前手请求偿还票据金额、利息及费用的一种票据权利。.本票本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票是自付证券。本票以出票人为当然的付款人

12、，出票人的付款责任，为绝对付款责任，而无需承兑。.支票支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。支票是委付票据。支票限于见票即付的票据。支票的出票人与付款人须有资金关系。支票无需保证。1.汇票、本票、支票绝对必要记的事项.汇票绝对必要记载事项包括：表明汇票的字样；无条件支付的委托；确定的金额；付款人名称；收款人名称；出票日期；出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的，汇票无效。.本票绝对必要记载事项表明“本票”的字样；无条件支付的承诺；确定的金额；收款人名称；出票日期；出票人签章。本票上未记载前款规定事项之一的，本票无

13、效。.支票绝对必要记载事项表明“支票”的字样；无条件支付的委托；确定的金额；付款人名称；出票日期；出票人签章。支票上未记载前款规定事项之一的，支票无效。支票上欠缺金额的，并非绝对无效。2.转让背书的法律效力权利移转效力：背书行为完成后，随着汇票的交付，汇票上的一切权利由背书人转移给被背书人，被背书人成为新的汇票权利人，享有付款请求权和追索权两项票据权利。权利担保效力：背书人转让汇票权利后，即由汇票的权利人变为汇票债务人，承担保证汇票到期能够得到承兑或者付款的责任。权利证明效力：持票人以背书的连续，证明其汇票权利。第六编保险法名词.投保人投保人，又称要保人，指与保险人订立保险合同，并按照保险合同

14、负有支付保险费义务的人。.保险人保险人，又称承保人，是指与投保人订立保险合同并承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。.受益人受益人，又称保险金受领人，指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人或者第三人均可以为受益人。.保险合同保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同的当事人是投保人和保险人；保险合同的内容是保险双方的权利义务关系。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照保险合同负有支付保险费义务的人。简答题.保险法的基本原则1、最大诚信原则。诚信原则是民法的基本原则之一，要求合同双方当事人最大程度地遵守这一原则，即不互相隐瞒欺诈，以最大

15、善意全面履行各自的义务。2、保险利益原则。保险利益原则是指投保人对保险标的具有法律上承认的经济利益，投保人投保时必须对保险标的具有保险利益。3、损失补偿原则。对于保险合同约定的保险事故所造成的损害，保险人应当及时、准确履行赔偿或给付保险金责任，用于弥补被保险财产或被保险人遭受的经济损失。4、近因原则。保险人承担赔付保险金责任的前提是损害结果必须与危险事故的发生具有直接的因果关系。损害结果可能由单因或多因造成。.代位求偿权（一）代位求偿权的概念代位求偿权是指在财产保险合同中，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，当保险人向被保险人赔偿损失后，保险人享有在赔偿范围内代位行使被保险人对第三者请求

16、赔偿的权利。（二）代位求偿权的行使1、行使代位求偿权的名义。在行使代位求偿权时保险人是以自己的名义还是以被保险人的名义，各国的保险立法和司法实践是不同的，我国现行保险立法尚无明确规定，在司法实践中，是以被保险人的名义行使求偿权。2、代位求偿权的对象及限制。保险人应当向对保险财产的损失负有民事赔偿责任的第三人行使代位求偿权。我国保险法第47条规定，除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成保险事故外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求权。3、代位求偿权的范围。保险人的代位求偿权应当在赔偿金额范围内来行使，保险人代位求偿所获得的赔偿金额大于保险赔付时，其超过部分归还被保险人。

17、同时，保险人行使代位求偿权，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。.人身保险合同的几大条款（一）保险人不可抗辩条款。又称不可争条款，指保险人对投保人违反如实告知义务的抗辩权，经过保险合同约定或法律规定的期间后，保险人不得解除合同或拒绝承担保险责任的条款。（二）年龄不实条款。又称年龄误报条款，如果投保人申报的被保险人的年龄不真实，在合同成立2年内保险人可以解除合同；如果申报的被保险人的年龄不真实，致使投保人支付的保险费少于应付保险费的，保险人有权更正并要求投保人补交保险费，或者在给付保险金时按照实付保险费与应付保险费的比例支付；投保人实付保险费多于应付保险费的，保险人应将多收的保险费退还投保人。（三）