2021年商法主观题考前必背金句鄢梦萱商经复习资料

1、11. (债权人)可根据某债权债务向甲公司(债务人)主张清偿责任。 利和公司独立人格，与公司财务混同、人员混同、场地混同(根据案情选择做答),严重损害债权人利益，故A 承担连带责任;3. 【横向混同情形中】向股东A和乙公司、丙公司(兄弟姐妹公司)主张连带责任。根据公司法第 20 条第3 款的规定，控股股东A滥用股东权利和公司独立人格，过度控制甲、乙、丙公司造成其彼此之间界限 不清，财务不明，严重损害债权人利益。A和被控制的甲乙丙公司应对债权人承担连带责任。 期限部分，主张按照公司章程中规定的期限分配利润。载明具体分配方案的股东会有效决议;及公司逾期支付期间的利息; 任 75 条的规定，张某为了

2、设立甲公 可以实施法律行为，故张某(发起人)用设立中公司的名义签署的合同有效，*(债权人)有权要求公司承担责 四.名义与实际股东(假设佳与希签署代持股协议，以希的名义与宁、新共同设立三剑客公司) (1)全隐(公司内部及外部均不知道代持的情形)2根据公司法司法解释三第24 条第3 款的规定，佳应经三剑客公司其他股东半数以上同意，请求甲公司 变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记。(2)半隐(公司内部知道代持事宜，外部不知情)本案中其他过半数股东知道佳实际出资的事实，且对佳实际行使股东权利未曾提出异议，故佳可直接申请公 司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记

3、载于公司章程并办理公司登记3. 【名义股东处分股权的效力】(1)第三人非善意： 根据公司法解释三第25 条的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或 者以其他方式处分，参照善意取得制度处理。本案中，第三人知道股权代持事宜，并非善意相对人，无权取得该 股权(质押权)。(2)第三人善意取得： 根据公司法司法解释三第25 条的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、 质押或者以其他方式处分，参照善意取得制度处理。本案中，第三人善意，且办理了变更登记手续，所以该行为 有效，第三人善意取得了该股权(质押权)。(3)【名义股东处分股权后实际投资人的救济】佳与希之间签署了代持股协议，故佳可据此要求希承

4、担赔偿 责任，但不可要求公司或善意受让人承担责任。(4)【代持股权因债的判决被名义股东的债权人申请执行，实际投资人的救济】院裁定 执行异议之诉法院不支持。根据商事外观主义，(债权人)对登记于希名下的股权为希的责任财产有合理的信赖和预期， 应当被保护，佳仅以与希内部的代持股合同提出异议，法院不应支持。(5)【出资瑕疵责任承担】根据公司法解释三第26 条，希作为三剑客公司的名义股东，应对A 公司(公 司债权人)承担补充赔偿责任。五.认缴资本制(加速到期)(1)【认缴资本制】按照认缴资本制，股东可与公司约定出资期限，期限内，股东享有期限利益保护，无特 殊情况的，公司(或债权人)无权要求股东提前履行出

5、资责任。(2)【加速到期】【公司破产、清算、执行不能】本案中，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的(或者公司在破产、清算期间的);股东的出资义务应按照加速到期的方 法处理，对债权人承担补充赔偿责任。【恶意约定或延长出资期限】本案中，债权产生后，股东与公司约定延长出资期限，损害了债权人利益， 应按照提前到期的方法来处理，由股东对债权人承担补充赔偿责任。六.股东出资形式1. 【合法出资】股东用作出资的*(出资标的)归其所有，经过了会计师事务所的评估作价，已经交付给 公司并办理了过户转移手续(需要登记的写本句，无需登记的不写),故其完全履行了出资

6、义务;2. 【出资不足】股东按章程应当出资300 万，实际出资100万，故没有完全履行自己的出资义务，应当承担继 续履行出资义务等法律责任。3. 【登记、交付未完全履行】股东按章程规定以土地使用权(或案情中的其他资产)出资，仅交付给公司但 未办理过户，根据公司法解释三第13条，应在合理期限内办理过户手续。合理期限内完成过户的，股东有权 自交付日起主张相应的股东权利，否则公司或其他股东有权向其主张未完全出资的法律责任。(仅过户未登记的， 逻辑相同)4. 【非法所得货币出资】货币为一般等价物，尽管股东以非法所得货币出资，但出资合法有效。对违法犯罪 行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处

7、置其股权。3 处理。因张三是甲公司的发起人，且担任甲公司的法定代表人(董事、经理等),公司应认定为知情相对人，所 以公司无权善意取得该资产。(如果张三在公司无任何任职，公司可认定为为善意相对人，可善意取得该资产)(1)对于案中所述情形，股东(或抽逃人)应承担哪些责任?对公司补足;对债权人补充赔偿;发起人出资不足时，对足额出资的其他发起人承担违约责任;(2)对于案中所述情形，公司有哪些救济措施?补足责任向设立时的发起人(或抽逃出资的帮凶)主张连带责任;限制相应的新、剩、利; 股权转让根据公司法司法解释(三)第18 条，尽管*(转让人)没有全面履行自己的出资义务，但其股权也是可 以转让的。受让人(

8、描述案例情形),应认定受让人是知情的。故转让人和受让人对公司以及债权人要承担 连带责任，受让人再向转让人进行追偿。(如果根据案情，认定受让人不知情，则受让人无需承担责任)八.公司治理结构设置】甲公司股东人数较少(或规模较小)不设董事会和监事会的做法符合公司法的规定，但 此时应设置一名执行董事行使董事会职权;设置1-2名监事代表行使监事会职权。根据公司法第51条第4款， (1)根据公司法第49条规定，经理由董事会决定聘任或者解聘，故本案中(结合案情得结论)(2)根据公司法第53条，监事会对公司的董事或高级管理人员，只有罢免建议权，而无决定权，本案 中 (结合案情得结论)3. 【高管违反忠诚、勤勉

9、义务】本案中，总经理*滥用职权侵犯公司利益(简单描述案情),违反了对公司 。情的范围】张三应当以书面形式向公司提出查阅公司的会计账簿及原始凭证，不能以口头形式申请。议、财务 根据公司法解释四第8条，本案中，张三在与甲公司有实质竞争关系的乙公司中担任董事长(大股东、 经理等),甲公司可以张三查账目的不正当为由拒绝其查账请求。拒绝出资瑕疵等实质性剥夺股东的知情权， 以此拒绝*的查账权是不合法的。(根据案情给出结论即可)4(3)【摘抄】对于民事判决主文所表述的“查阅”,民事执行应准许权利人将之落实到包括查看、摘抄。以 期待知情权真正能落到实处，所以*请求查阅并摘抄会计账簿重要数据的主张应被支持。2.

10、决议瑕疵(1)【程序缺陷至“假决议”状态】本案中，公司并未召开股东会而出具了股东会决议(或决议的表决比例 没有达到公司法或公司章程所规定的通过比例或案情中其他情况),根据公司法司法解释四第5条的规定， 应认定此决议不成立。(2)【内容违法】本案中的股东会决议涉及的内容违反了法律的强制规定，所以该决议无效。(3)【程序轻微瑕疵】本案中，(简单描述案情)虽然程序有轻微瑕疵，但对决议未产生实质影响，不 影响决议效力。决议的权限和内容均合法有效。故*申请撤销此决议不能被支持。(4)【程序一般瑕疵】本案中，(简单描述案情)召集方式(表决程序)违反了法律、法规，具备可撤 销的原因。*(股东)有权自该决议做

11、出后60日内申请此决议撤销。(5)【有效决议】本案中，股东会的召集程序和表决方式符合法律、法规和章程的约定，内容合法且未违反 章程，故改决议有效。至于作出此决议依据的事实是否真实，理由是否正当不属于司法审查的范围，不会造成决 议无效或撤销。 (如果案件原告有提及此情形作此回应，否则不用)3.司法强制解散(1)【强制解散】根据公司法第182 条及公司法解释二第1条第1款，本案符合“公司持续两年以上 无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难(或者其他情形)之情形，且公司僵局与是否盈利无 关，故甲公司已经构成法院判决公司解散的根据。(2)【僵局下的调解】根据公司法司法解释五第5 条规定，

12、甲公司处于僵局之下，法院应注重调解，本 案中经调解，股东协商一致达成共识以方式化解危局，并按法定程序处理，应予以支持。4.异议股权回购(1)【异议股权回购适用】根据公司法第74 条第1款，股东回购请求权仅限于该款所列明的三种情形下 对股东会决议的异议股东(即公司连续五年不分红决议、公司合并分立或转让主要财产决议、公司存续上的续期 决议),本案中情形显然不符合该规定，故法院应驳回*提出的回购请求权。 (或者本案中情形符合了(某 一种情形),故法院应支持*的回购请求。)(2)【反对票】根据公司法第74 条的规定，本案中甲公司股东会决议(法定情形之一),对此决议 投反对票的股东才有权主张回购，但股东

13、*对此决议投了弃权票(赞成票)故不能享受此权利。(或者股东*虽 然未能在会上投反对票并非其反对意见不明确，而是因为股东会召集程序瑕疵导致其未能参会表决，不应被剥夺 回购请求权利，故股东*的回购请求应被支持)5.股东代表诉讼(1)【关联交易】侵权人通过关联交易损害了公司的利益，虽然向公司披露了关联关系(或股东会同意此交 易),但程序正义不意味着没有损害，更不意味着损害不用赔偿。公司怠于追究的，股东可以自己的名义代位起 诉追究其对公司履行赔偿责任。(2)【原告资格】公司法对有限公司股东提请代位诉讼的资格并无要求，故*(股东)系甲公司股东，具备 起诉的资格。(3)【内部救济】一般情形： 张三应书面形

14、式征求公司监事会(或董事会，根据案情来定)的意见，公司怠于起诉的，股东 才能代位诉讼。故张三未经内部流程直接起诉不合法。豁免先诉救济： 本案中，(结合案情简单介绍),公司已经无可能按照股东的请求提请诉讼，可豁免 先诉救济流程，张三可直接以自己的名义提起代位诉讼。(4)【反诉】被告以原告股东恶意起诉侵犯其合法权益为由提起反诉的，人民法院应予受理。(被告以公司5当裁定不 予受理;已经受理的，裁定驳回起诉。)会、董事会决议通过后，人民法院才能出具调解书予以确认。 至于具体决议机关，取决于公司章程的规定。公司章程没有规定的，人民法院应当认定公司股东(大)会为决议 十公司担保(1)【越权担保有效】张三未

15、依法或公司章程经股东会(董事会)决议，越权代表甲公司向工商银行出具了 担保函，但工商银行在订立担保合同时对甲公司的股东会决议(董事会决议，根据案情匹配)进行了形式审查， 十一.公司增资、减资(1)股东会议代表2/3 以上表决权的股东同意做出股东会议决议(2)新股发行及认购(3)变更公司章程及营业执照等相关资料并办理变更登记【股东主张按实缴出资比例行使优先认购权】可以支持。根据公司法第34 条，股东有权优先按照 【股东主张超出原实缴比例的范围行使优先认购权】不可支持。根据公司法第34 条，股东不按照 例范 和财产清单接到通知的45 日内主张清偿债务或提供担保、营业执照等文件及资料，并办理变更登记

16、为 十二.有限责任公司股权转让 62. 【擅自对外转让后，其他股东及原受让人损害救济】 (1)【优先购买可支持】,张三向A转让股权，未就其股权转让事项征求其他股东意见(或者以欺诈、恶意串通等手段),损害了其他股东优先购买权，故其他股东有权于法定期限内主张按照同等条件购买该转让股权。 故李四的请求应支持。(2) 【合同无效不支持】李四未提出购买该股权的主张，仅提出确认股权转让合同及股权变动效力等请求 不予支持。(3) 【合理赔偿可支持】李四非因自身原因导致无法行使优先购买权，请求损害赔偿应予以支持。(4) 【原受让人可主张合理赔偿】A和张三之间的转让合同有效。但A不可要求张三继续履行该合同，但就

17、 合理损失可向张三主张违约赔偿责任。十三.对赌协议1. 【协议效力】有效。投资协议中设置了回购性条款(或现金补偿性条款),是帮助投资人在投资之前 防范风险，在投资之后化解风险的契约性保护手段，也是鼓励与约束原股东和目标公司履约践诺的利益激励与责 任约束机制，符合平等自愿、权义对等、公平合理、诚实信用的契约精神，并无违反法律的强制性规定，应认定 为合法有效.(1)与“人”赌。投资人A公司与张三签订的投资协议合法有效，张三未按约定履行合同义务，应承担违约 (2)与“公司”赌。(以回购性赌局为例)人民法院应当依据公司法第35 条关于“股东不得抽逃出资” 或者第142 条关于股份回购的强制性规定进行审

18、查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其 诉讼请求。十四.清算责任【免责情形】1.股东举证证明其已经为履行清算义务采取了积极措施。比如： 积极协助警方追逃，积极找寻大股东，不构 成“怠于履行义务”,不承担连带责任;2.小股东举证证明其既不是公司董事会或者监事会成员，也没有选派人员担任该机关成员，且从未参与公司 经营管理，不构成“怠于履行义务”不承担连带责任。十五. 破产受理(1)债务人被受理破产后，个别清偿行为无效;(2)人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 (1)人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未

19、履行完毕的合同 有权决定解除或者继续履行。(2)管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日 内未答复的，视为解除合同。管理人不提供担保的，视为解除合同。(3)合同被解除的，给对方当事人造成的损害，可申报破产债权;合同履行后的价款，对方当事人可主张 共益债务。(1)人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止;在管理 人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。7(2)人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。当事人之 间在破产申请受理前订立有仲裁条款或仲裁协议的，应当向选定的仲裁机构申请确认债权债务关系。十六债务人财产(1)财产的所有权人在债务人被受理破产后有权主张取回(2)甲公司借A 的车被转让