企业破产法律制度课件

1、第二章 第四节 企业破产法案例引例：从GITIC看破产震荡 1999年1月11日，广东国投作为债务人向广东高院申请破产。1月15日，广东高院立案，16日，法院宣告广东国投等四家企业破产，由法院指定清算组接管破产企业。2003年2月28日破产程序终结，历时4年，但继续保留清算组(国外一般要8-10年。香港一家银行破产案，1991年就立案，到2003年也未审结)。因其政治意义和国际影响，受到中央和地方高度重视，办案效率非常之高，也花了4年时间进行清算！ 政府重视，清算组3任组长武捷思、董红、刘昆分别为省府省长助理、副秘书长！法院更是高度重视，吕伯涛院长亲自任该案领导小组组织。省法院集中全省法院力量

2、，统一指挥和调度，投入全省58个法院500多名法官法警，出动1万多人次，采取了查封、冻结、扣押、拍卖、中止、终结等法律措施，竭力追收其境内外财产。 偿还财物通知书发出600多份，执行案件280多件，涉及金额近180亿元。广东国际大厦实业有限公司100%的股权和债权（63层）的拍卖，就拍了3次（2001年12月18日、2002年1月30日、10月18日）。 扣除清算费后，最后到201家债权人手上只有区区25.36亿元，破产债权清偿率达12.52%。 案例： 通达公司被裁定宣告破产，经过破产清算，该企业总资产1100万元，其中厂房价值700万元，已作为银行贷款抵押财产，贷款总额为900万元，银行未

3、放弃优先受偿权。该厂房拍卖所得600万元。企业因业务关系欠甲、乙、丙货款分别为20万元、30万元、25万元；企业在执行和解协议期间，为进行必要生产经营活动欠丁货款15万元，对丙的债权进行有效清偿10万元；企业欠职工工资及劳动保险费用30万元；欠国家税款50万元；破产费用支出为6万元。 提问：(1)企业的破产财产是多少？请简要说明理由。(2)企业的破产财产债权是多少？请简要说明理由。(3)本案的破产清偿顺序及具体分配数额如何？一、破产的概念破产的概念和特征1、破产概念“bankruptcy”源于拉丁语“banca rotta”：砸烂摊位 特征：扩大了适用范围所有的法人企业。注意：其他法律规定企业

4、法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序 。如合伙企业，但不包括自然人. 破产法:企业法人具有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的事实状态时，依法清理债务的制度。2、适用范围（1）破产法的适用范围企业法人，即适用于所有的企业法人（2）新破产法将商业银行、保险公司、证券公司等金融机构的破产作了特别规定（3）新破产法规定企业法人之外的其他组织（合伙企业、个人独资企业、学校、医院等）的清算，如果属于破产清算的，可以参照适用新破产法。 3、破产的意义对于债权人 对于债务人 对于社会 通过破产程序，可以使他们的债权 请求得到公正的 待遇,避免了在 缺乏公

5、平清偿 秩序的情况下 可能受到的 损害 通过破产程序，可以起到 两种作用， 一是淘汰 落后，二是 起死回生 通过破 产程序，建立优胜劣汰机制，实现资源优化组合，促进经济发展 1、破产界限（破产原因）：是指法院在何种情况下可以宣告债务人破产的状态，也是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由。 只有具备了这一实质要件，债权人或债务人才能提出破产申请，法院才能依法受理并开始破产程序。 二、破产界限重要 以上规定包括了三项内容：（1）债务人自己申请破产债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，债务人可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 （主要适用于债务人提出破

6、产申请且其资不抵债易于判断的案件）（2）债权人申请破产债务人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的,债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请.（主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债不易判断的案件。） （3）清算企业申请破产企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算.不能清偿债务人明显丧失清偿能力，不能以财产信用能力等任何方式清偿清偿期限已经届满,债权人提出清偿要求、无争议的已有确定名义的债务债务人对债务在可预见的相当长期间内持续不能偿还，而非因资金周转困难等暂时延期支付。还债方式债的性质 不

7、能偿还期限三、破产的程序申请受理 破产宣告清算注销申请人管 辖申报债 权 债权人会议组成债权人会议职权债权人会议表决条件清算组破产财产破产债权清算费用重整或和解整 顿 结 果继续存在1、有权提出破产申请的人有权提出破产申请的人债权人债务人债权发生的事实及相关证据债权性质和数额债权担保的证明债务人不能清偿到期债务证明对方无力还债企业亏损的证明有关会计报表企业财产状况明细债权清册和债务清册上级主管部门同意申请破产的意见证明自己无力还债2、案件管辖权债务人所在地的人民法院管辖法院管辖级别与企业注册登记机关的级别一致3、破产申请流程申 请 受理 (15日) 通知债权人并公告(自受理申请日起25日)债权

8、人申报债权债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。 债权人提出申请提供债务清册债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 4、法院受理企业破产案件后的法律效力受理后的法律效力对于法院而言对于债务人而言对于债权人而言对债务人其他民事执行程序（包括审理程序、执行程序财产保全程序）必须中止个别清偿受限不得要求个别清偿对于管理人而言人民法院受理破产申请后，管理人对未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。 5、破产关系人 破产关系人：人民法院、管理人 管理人：管理人是破产宣告后成立的，全面接管破产

9、企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的临时机构。 管理人由人民法院指定。 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 管理人履行下列职责： (一)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； (二)调查债务人财产状况，制作财产状况报告； (三)决定债务人的内部管理事务； (四)决定债务人的日常开支和其他必要开支； (五)在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； (六)管理和处分债务人的财产； (七)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； (八)提议召开债权人会议； (九)人

10、民法院认为管理人应当履行的其他职责。 6、债权人会议债权人会议性质职权表决表决权组成是临时自治团体,不是权利主体;其决议往往由法院认定,清算组执行由全体债权人组成，债权人会议的主席应当由法院从有表决权的债权人中指定债权人会议的召集表决权1、无财产担保的债权人享有表决权2、有财产担保的债权人没有表决权,除非放弃优先受偿3、兼有双重身份的债权人,债权人享有的表决权仅限于无财产担保的部分4、有财产担保的债权如果担保物小于债权,则债权人就未清偿的部分享有表决权。债权人会议的召集人民法院召集，应当在债权申报期限届满之日起15日内召开第一次以后会议人民法院债权人会议主席清算组占债权总额四分之一以上的债权人

11、有权向债权人会议主席提议召开债权人会议行使下列职权： (一)核查债权； (二)申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； (三)监督管理人； (四)选任和更换债权人委员会成员； (五)决定继续或者停止债务人的营业； (六)通过重整计划； (七)通过和解协议； (八)通过债务人财产的管理方案； (九)通过破产财产的变价方案； (十)通过破产财产的分配方案； (十一)人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。 对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于上面第七项、第十项规定的事项不享有表决权。 债权人会议的表决普通决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，且代表的债

12、权额占无财产担保总额的1/2以上特别决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，且代表的债权额占无财产担保总额的2/3以上和解协议债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。 重整计划草案7、重整和和解制度 重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。 债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务

13、人破产。 重整计划草案应当包括下列内容： (一)债务人的经营方案； (二)债权分类； (三)债权调整方案； (四)债权受偿方案； (五)重整计划的执行期限； (六)重整计划执行的监督期限； (七)有利于债务人重整的其他方案。 在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：1债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；2债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；3由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 和解 和解是法院在受理破产案件后，丧失偿债能力的债务人和债权人之间在相互谅解，取得一致意见的基础上就延

14、期、分期清偿债务或者全部免除或部分免除债务人债务达成协议，以中止破产程序，防止债务人破产的制度。 和解协议的效力 债务人可以依法直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。 债务人申请和解，应当提出和解协议草案。 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。 和解的终止： （1）因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。 （2）债务人不能执行或者不执行和解协议的，经债权人请求，人民法院应当裁定终止和解协议的执行，并宣告

15、债务人破产。（）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的；（）债务人有其他严重损害债权人利益的行为的。 四、破产宣告破产宣告宣告破产的条件成立清算组宣告破产的法律效力宣告破产的条件（重点） 1、企业不能清偿到期债务，又不具备法律规定的不予宣告破产条件的（破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： (1)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； (2)债务人已清偿全部到期债务的 2、重整计划草案未获得通过且未依法获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或

16、者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。 3、债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。 债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。 企业破产宣告的法律效力企业破产宣告的法律效力经营受限破产宣告自宣告之日起发生法律效力自破产宣告日应当停止生产经营活动清算组认为有必要的除外通知其开户银行，限定其银行帐户只能供清算组使用法院指定必要的留守人员法人代表、财会、统计、保管保卫五、清算组清算组组建时间职责

17、由人民法院组建自宣告破产之日起15日内1、负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配；2、在清算目的范围内的民事活动；3、代破产企业起诉应诉4、处理破产企业未履行的合同六、破产财产(重点）1、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产2、在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产3、应当由破产企业行使的其他财产权利破产财产：是依破产程序，可供债权人进行清偿分配的破产企业的财产。 一般撤销权：人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： (一)无偿转让财产的； (二)以明显不合理的价格进行交易的； (三)对没有财产担保的债务提供财产担保的； (四)对未到期的债务

18、提前清偿的； (五)放弃债权的。 特别撤销权：人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的” 的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 涉及债务人财产的下列行为无效： (一)为逃避债务而隐匿、转移财产的； (二)虚构债务或者承认不真实的债务的。 因违反法律规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。 人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 债务人的董事、监事和高级管理人员

19、利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。 人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。 七、破产债权（重点）破产债权为破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权有财产担保的债权破产企业未履行的合同因解除给对方造成的经济损失破产企业的保证人代破产企业清偿债务破产企业未到期的债权为破产债权概念确认破产债权债权人为个人利益参加破产程序的费用破产宣告前对破产企业的罚金、罚款非破产债权注意：1、附条件、附期限的债权和诉讼仲裁未决的债权；未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止

20、计息。2、债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权形成的债权；3、债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权形成的债权；（破产人的债权人已经向管理人申报全部债权的除外）4、管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权形成的债权；但违约金不作为破产债权。 5、债务人是委托合同的委托人，被裁定适用本法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权形成的债权；6、债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此

21、产生的请求权形成债权；7、人民法院认可的其他债权。8、劳动债权 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。例：某机电设备公司破产案件人民法院受理后，下列可以向管理人申报债权的是（ ） A、某机电设备公司所欠当地税务机关的税款

22、70万元； B、某机电设备公司所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用220万元； C、保证人东方公司已经代替某机电设备公司偿还工商银行贷款300万元； D、某机电设备公司依照破产法规定解除与友谊公司尚未履行的合同，由此应当支付友谊公司的违约金10万元； E、某机电设备公司出具的支票，因付款人某建设银行不知其破产案件为法院受理，向支票的持票人支付的票款5万元。八、企业破产财产的处置与分配破产财产的处置与分配分配方案分配顺序清算费用由清算组提出,债权人会议通过；人民法院认可并公告；由清算组执行非常重要!1、破产财产分配的顺序（重点） 优先拨付破产清算费用、共益债务破产企业所欠职工的工资和劳动保险费用所欠国家税款破产债权劳动债权2、破产清算费用（重点）破产财产管理、变卖和分配所需要的费用破产案件的诉讼费用为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。123破产费用，是指破产过程中，为保障破产程序（包括破产清算、重整、和解）的顺利进行而支付的费用 。共益债务 3、共益债务，是指为维护破产利害关系人的共同利益，以破产财产为基础所形成的债